國際投資法第一章

國際投資法

(InternationalInvestmentLaw)

天津財經大學張川華

目錄2023/1/151國際投資法學的主要內容體系導論第一章

發(fā)展中國家關于國際投資的法制第二章

發(fā)達國家關于國際投資的法制第三章

國際投資形式的法律與實務第四章

國際投資的雙邊法制第五章

國際投資的多邊法制2023/1/152第一章發(fā)展中國家的國際投資法制

本章概述發(fā)展中國家關于國際投資的法制，重點介紹發(fā)展中國家作為資本輸入國，在保護、鼓勵和管制外國投資方面的基本法制，并涉及其正在發(fā)展中的對外投資法制。第一節(jié)發(fā)展中國家保護外國投資的法制第二節(jié)發(fā)展中國家鼓勵外國投資的法制第三節(jié)發(fā)展中國家管制外國投資的法制第四節(jié)發(fā)展中國家關于海外投資的法制課后作業(yè)2023/1/153

第一節(jié)

發(fā)展中國家保護外國投資的法制

發(fā)展中國家保護外國投資的態(tài)度，主要是通過有關外國投資法律和政策聲明來表明。本節(jié)介紹發(fā)展中國家保護外國投資法制的三種形式及其主要內容。一、憲法的保護二、外國投資法的保護三、專項保護

★2023/1/154一、憲法的保護（一）外國憲法的規(guī)定在發(fā)展中國家的憲法中，一般針對征收財產或外國投資問題作出原則性規(guī)定，即規(guī)定“征收外國投資必須以公共利益為目的，通過法律或法定程序，并提供公平、適當和充分的補償”。2023/1/155（二）中國憲法的規(guī)定第18條中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經濟組織或者個人依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國投資，同中國的企業(yè)或者其他經濟組織進行各種形式的經濟合作。在中國境內的外國企業(yè)和其他外國經濟組織以及中外合資經營的企業(yè)，都必須遵守中華人民共和國的法律。它們的合法的權利和利益受中華人民共和國法律的保護。

2023/1/156二、外國投資法的保護（一）外國有關法律的規(guī)定（二）中國法律的有關規(guī)定

★（三）外國投資法保護的作用2023/1/157（一）外國有關法律的規(guī)定1.關于征收或國有化及其補償?shù)囊?guī)定2.關于投資原本和利潤兌匯的規(guī)定3.關于外國投資者待遇的規(guī)定4.關于穩(wěn)定性（stability）的保證

2023/1/1581.關于征收或國有化及其補償?shù)囊?guī)定征收或國有化及其補償是保護國際投資問題的核心。關于征收和國有化的問題，多數(shù)發(fā)展中國家規(guī)定：除非為了公共利益，不得征收或國有化外國投資；征收或國有化必須依據法定程序，并給與公平合理的補償。關于征收和國有化的補償支付問題，則主要涉及補償數(shù)額、支付期限、補償?shù)膮R出。2023/1/1592.關于投資原本和利潤兌匯的規(guī)定外國投資者在國際投資活動中十分關心投資原本和利潤能否兌換并匯出。禁兌險是資本輸出國海外投資保證制度承保的政治風險之一。（1）一些發(fā)展中國家的外國投資法律保證外國投資原本和利潤可以自由匯出。（2）另一些發(fā)展中國家的外國投資法律保證外國投資利潤的匯出自由。2023/1/15103.關于外國投資者待遇的規(guī)定（1）國民待遇和非歧視待遇。（2）有些國家規(guī)定了外國投資者待遇的具體內容。（3）有些國家規(guī)定給與外商的國民待遇以互惠為前提。2023/1/15114.關于穩(wěn)定性（stability）的保證

穩(wěn)定性保證是指東道國政府向外國投資者保證不改變其外資法律制度，或者保證將來其外資法律制度的改變對原有的投資項目不發(fā)生效力。有些發(fā)展中國家的外資法中，還進一步規(guī)定了穩(wěn)定性保證的從優(yōu)原則。2023/1/1512（二）中國法律的有關規(guī)定1．關于國有化、征收及其補償?shù)囊?guī)定2．關于投資原本和利潤匯兌的規(guī)定3．關于外國投資者待遇的規(guī)定4．關于穩(wěn)定性（stability）的保證

2023/1/15131．關于國有化、征收及其補償?shù)囊?guī)定我國《中外合資經營企業(yè)法》第二條第三款規(guī)定：國家對合營企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據社會公共利益的需要，對合營企業(yè)可以依照法律程序實行征收，并給予相應的補償。我國《外資企業(yè)法》第五條規(guī)定作了相同的規(guī)定。2023/1/15142．關于投資原本和利潤匯兌的規(guī)定《中外合資經營企業(yè)法》第11條：外國合營者在履行法律和協(xié)議、合同規(guī)定的義務后分得的凈利潤，在合營企業(yè)期滿或者中止時所分得的資金以及其它資金，可按合營企業(yè)合同規(guī)定的貨幣，按外匯管理條例匯往國外。

2023/1/15153．關于外國投資者待遇的規(guī)定原則上，外商投資企業(yè)在其經濟活動中享受與中國其他企業(yè)同等的待遇。事實上，在經濟特區(qū)、沿海經濟開放城市的外商投資企業(yè)或屬先進技術企業(yè)、產品出口企業(yè)的外商投資企業(yè)，在稅收減免、物資進出口，經營自主權、資金利潤匯兌等方面，享有比中國國有企業(yè)更為優(yōu)惠的待遇。2023/1/15164．關于穩(wěn)定性（stability）的保證

原《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第27條規(guī)定：本法公布前已設立的外商投資企業(yè)，依照本法規(guī)定，其所得稅稅率比本法施行前有所提高或者所享受的所得稅減征、免征優(yōu)惠待遇比本法施行前有所減少的，在批準的經營期限內，依照本法施行前法律和國務院有關規(guī)定執(zhí)行；沒有經營期限的，在國務院規(guī)定的期間內，依照本法施行前法律和國務院有關規(guī)定執(zhí)行。具體辦法由國務院規(guī)定。

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第57條2023/1/1517《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第57條本法公布前已經批準設立的企業(yè)，依照當時的稅收法律、行政法規(guī)規(guī)定，享受低稅率優(yōu)惠的，按照國務院規(guī)定，可以在本法施行后五年內，逐步過渡到本法規(guī)定的稅率；享受定期減免稅優(yōu)惠的，按照國務院規(guī)定，可以在本法施行后繼續(xù)享受到期滿為止，但因未獲利而尚未享受優(yōu)惠的，優(yōu)惠期限從本法施行年度起計算。

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法律設置的發(fā)展對外經濟合作和技術交流的特定地區(qū)內，以及國務院已規(guī)定執(zhí)行上述地區(qū)特殊政策的地區(qū)內新設立的國家需要重點扶持的高新技術企業(yè)，可以享受過渡性稅收優(yōu)惠，具體辦法由國務院規(guī)定。國家已確定的其他鼓勵類企業(yè)，可以按照國務院規(guī)定享受減免稅優(yōu)惠。2023/1/1519（三）外國投資法保護的作用觀點一：取決于該法的持久性和強制性，而此種持久性是沒有保障的。觀點二：外資法的承諾創(chuàng)設了東道國和外國投資者之間明確的法律關系，可以期待“有約必守”原則能發(fā)揮作用。2023/1/1520三、專項保護發(fā)展中國家政府除在憲法和外國投資法之外，還針對特定的外國投資項目，頒布法令或同有關外國投資者簽訂協(xié)議、合同，實行專項保護。專項保護是東道國對外國投資者的最直接、具體的保護，其具體方式有特許協(xié)議、核準文件和保證合同。（一）特許協(xié)議（二）核準文件（三）保證合同（四）三種專項保護的比較2023/1/1521（一）特許協(xié)議特許協(xié)議指東道國政府與外國投資者簽訂的，規(guī)定前者將其擁有的和行使的特定權力和權利授予后者的協(xié)議。特許協(xié)議涉及投資保護的內容包括：2023/1/1522特許協(xié)議涉及投資保護的內容1．準據法條款

特許協(xié)議往往規(guī)定適用東道國法律以外的準據法，如“文明國家承認的一般法律原則和國際法”，或規(guī)定同時適用東道國國內法和國際法，有些則規(guī)定特許協(xié)議構成其本身的準據法。2．穩(wěn)定性條款

規(guī)定東道國政府不得采取修改該協(xié)議的行動，或規(guī)定在該協(xié)議簽署之后頒布的東道國法律對該協(xié)議不發(fā)生效力。3．爭端管轄條款

規(guī)定該協(xié)議所產生的爭端不屬東道國法院管轄。2023/1/1523（二）核準文件

東道國政府根據本國有關外資法批準某特定外資項目的法律文件。

1956年希臘以王室法令的形式頒布一份核準文件，批準一家美國公司在希臘投資開采石棉，這一核準文件被認為是這一形式的典型。2023/1/1524（三）保證合同

東道國政府在本國缺少相關法令時，與外國投資者簽訂的使外國投資者在一定條件下得到某些保證或特權的合同。1953年印度政府與美國美孚石油公司簽訂的關于“建立煉油廠的協(xié)議”包括了征收和補償問題、外匯問題、稅收待遇問題、印方責任、美方責任。

2023/1/1525（四）三種專項保護的比較上述三者都是東道國政府對特定投資的專項保護，但法律形式各不相同：核準文件一般采取行政法令的形式，而特許協(xié)議和保證合同通常采取當事人對等合約的形式，在內容方面，三者也有區(qū)別：特許協(xié)議往往包括了法律、經濟和政治方面廣泛的內容，而核準文件和保證合同一般主要是解決稅收和外匯管制問題。另外，核準文件的內容一般由投資法預先規(guī)定，而特許協(xié)議和保證合同則不受這一限制，因此更具靈活性和獨立性。返回2023/1/1526第二節(jié)發(fā)展中國家鼓勵外國投資的法制發(fā)展中國家為吸引外資，都通過外資法給予外國投資不同程度的優(yōu)惠。一、給與外國投資優(yōu)惠的方式二、外國投資優(yōu)惠的種類及實施

★三、出口加工區(qū)和經濟特區(qū)的投資的優(yōu)惠2023/1/1527一、給與外國投資優(yōu)惠的方式

所謂給與外國投資優(yōu)惠的方式是指外國投資取得相應的優(yōu)惠是在符合相應條件時自動取得還是要經過相應的審批程序。（一）外國法律的有關規(guī)定（二）中國法律的有關規(guī)定

2023/1/1528（一）外國法律的有關規(guī)定在資本輸入國的外國投資法中給與優(yōu)惠的方式主要有以下三種：1．自動給予：東道國在外國投資法律中列舉給予優(yōu)惠的投資項目，某一投資項目如果符合法定條件，就自動給予某種優(yōu)惠。2．逐項給予：雖然規(guī)定給予優(yōu)惠的一般標準，但須經逐項給予的程序。3.協(xié)議給予：東道國與外國投資者在投資合同中具體規(guī)定適用于該項投資項目的優(yōu)惠措施。2023/1/1529關于給予外國投資優(yōu)惠的方式應注意：有關取得投資優(yōu)惠的行政要求和程序與優(yōu)惠本身同等重要。嚴格的行政要求和繁瑣的程序可能減少甚至抵銷優(yōu)惠的積極影響。在一些國家中，有許多機構參與給予或管理外國投資優(yōu)惠。經驗表明，參與審批或給予外資優(yōu)惠的機構越多，工作效率越低。因此，建立專門的審批機構、簡化審批程序、縮短審批時間與給予外資的優(yōu)惠一樣對外資具有很強的吸引力。

2023/1/1530（二）中國法律的有關規(guī)定

整體上講中國法律有關給與外商優(yōu)惠的方式屬于逐項給予的方式。

原《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》第74第2款

此外我國有關法規(guī)還規(guī)定：符合有關法律規(guī)定條件的外商投資企業(yè)可申請取得產品出口企業(yè)或先進技術企業(yè)的特別優(yōu)惠待遇。2023/1/1531二、外國投資優(yōu)惠的種類及實施（一）外國有關法律規(guī)定（二）中國有關法律的規(guī)定

2023/1/1532（一）外國有關法律規(guī)定

資本輸入國給與外國投資優(yōu)惠的主要目的可以分為吸引外資和宏觀調控。1．為吸引外資而給與外國投資優(yōu)惠2.為宏觀調控而給與外國投資優(yōu)惠

2023/1/15331．為吸引外資而給與外資優(yōu)惠的種類（1）關稅減免（tariffconcessions）（2）稅收減免（taxconcessions）（3）加速折舊（accelerateddepreciation）

2023/1/1534（1）關稅減免（tariffconcessions）關稅減免既可以通過降低稅率的方式也可以通過建立保稅制度的方式來實現(xiàn)。

保稅制度是指一國海關對存入特定地區(qū)的貨物或限定的運輸工具存放的進口貨物、原材料、加工生產并出口的成品免征關稅的制度。各國的保稅區(qū)域主要有：保稅倉庫、保稅工廠、保稅貨車或保稅集裝箱、自由港、出口加工區(qū)和自由貿易區(qū)。2023/1/1535（2）稅收減免（taxconcessions）

稅收減免是工業(yè)投資中被廣泛運用的優(yōu)惠之一。

免稅期（taxholiday）是稅收減免的重要方式之一，它是指在一定期限內，免除外國投資企業(yè)全部或部分所得稅和其他稅負。免稅期使外國投資企業(yè)較快地回收資本并且使其在創(chuàng)辦初期保持較高的資本流動性，減少投資風險。確定免稅期長短的依據主要有：

2023/1/1536有些國家根據投資規(guī)模確定不同的免稅期。另一些國家則根據外國投資所提供的就業(yè)機會確定免稅期。還有些國家，采用其他標準，諸如外國投資企業(yè)的開辦地區(qū)、產品的種類和銷售方向、當?shù)卦牧系牟捎?。有些國家在免稅期之后向外資企業(yè)提供減稅的優(yōu)惠待遇。

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加速折舊是指允許納稅人在根據正常損耗計算的真正經濟折舊之前減少有關企業(yè)財產價值的任何方式。加速折舊費可以攤入成本，減少應納稅所得額，從而減少納稅額，增加投資者的凈收入或純利潤。加速折舊鼓勵了資本集約型的投資。

返回（3）加速折舊（accelerateddepreciation）2023/1/15382.為宏觀調控的外國投資優(yōu)惠許多發(fā)展中國家為實現(xiàn)本國經濟社會目標，在外國投資法中，根據外國投資的行業(yè)、類型、所提供的就業(yè)機會、投資地區(qū)等情況，規(guī)定不同的優(yōu)惠待遇。主要有如下幾種：（1）對優(yōu)先發(fā)展行業(yè)和先驅企業(yè)的優(yōu)惠（2）對出口型企業(yè)的優(yōu)惠（3）對促進就業(yè)的優(yōu)惠（4）對投資于特定地區(qū)的優(yōu)惠2023/1/1539（2）對出口型企業(yè)的優(yōu)惠發(fā)展中國家為改善國際收支情況，普遍對出口型企業(yè)規(guī)定了特別的優(yōu)惠，這些優(yōu)惠包括：促進進出口費用的扣除、出口補助、出口退稅、免除工資稅、保證外匯。2023/1/1540（3）對促進就業(yè)的優(yōu)惠一些國家對能夠為本國國民提供較多就業(yè)機會的外國投資企業(yè)適用特別的優(yōu)惠規(guī)定。對促進就業(yè)的企業(yè)給予優(yōu)惠，可能存在一些弊端。（4）對投資于特定地區(qū)的優(yōu)惠多數(shù)發(fā)展中國家為了加速某些地區(qū)經濟的發(fā)展，往往在外國投資法律中規(guī)定，在這些地區(qū)的投資項目可得到較多的優(yōu)惠，以利于將外資引向這些地區(qū)。有的發(fā)展中國家還把地區(qū)性優(yōu)惠和行業(yè)導向相結合。

返回2023/1/1541（二）中國有關法律的規(guī)定中國有關法律曾經給與外國投資優(yōu)惠的種類主要有以下幾種：1.“免二減三”所得稅優(yōu)惠2.退稅優(yōu)惠3.對投資于特定地區(qū)的優(yōu)惠4.對特定投資項目的優(yōu)惠

2023/1/15421.“免二減三”所得稅優(yōu)惠原《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第8條對生產性外商投資企業(yè)，經營期在十年以上的，從開始獲利的年度起，第一年和第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年減半征收企業(yè)所得稅，但是屬于石油、天然氣、稀有金屬、貴重金屬等資源開采項目的，由國務院另行規(guī)定。外商投資企業(yè)實際經營期不滿十年的，應當補繳已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款。

2023/1/15432.退稅優(yōu)惠《稅法》第十條外商投資企業(yè)的外國投資者，將從企業(yè)取得的利潤直接再投資于該企業(yè)，增加注冊資本，或者作為資本投資開辦其他外商投資企業(yè)，經營期不少于五年的，經投資者申請，稅務機關批準，退還其再投資部分已繳納所得稅的百分之四十稅款，國務院另有優(yōu)惠規(guī)定的，依照國務院的規(guī)定辦理；再投資不滿五年撤出的，應當繳回已退的稅款。此外在《稅法》第7、10條和《實施細則》第80、81條也屬于退稅的規(guī)定。2023/1/15443.對投資于特定地區(qū)的優(yōu)惠《企業(yè)所得稅法》第7條規(guī)定：設在經濟特區(qū)的外商投資企業(yè)，在經濟特區(qū)設立機構、場所從事生產、經營的外國企業(yè)和設在經濟技術開發(fā)區(qū)的生產性外商投資企業(yè)，減按百分之十五的稅率征收企業(yè)所得稅。設在沿海經濟開放區(qū)和經濟特區(qū)、經濟技術開發(fā)區(qū)所在城市的老市區(qū)的生產性外商投資企業(yè)，減按百分之二十四的稅率征收企業(yè)所得稅。

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設在沿海經濟開放區(qū)和經濟特區(qū)、經濟技術開發(fā)區(qū)所在城市的老市區(qū)或者設在國務院規(guī)定的其他地區(qū)的外商投資企業(yè)，屬于能源、交通、港口、碼頭或者國家鼓勵的其他項目的，可以減按百分之十五的稅率征收企業(yè)所得稅，具體辦法由國務院規(guī)定。2023/1/15464.對特定投資項目的優(yōu)惠

《實施細則》第73條稅法第七條第三款所說的可以減按百分之十五的稅率征收企業(yè)所得稅，適用于:

(一)在沿海經濟開放區(qū)和經濟特區(qū)、經濟技術開發(fā)區(qū)所在城市的老市區(qū)設立的從事下列項目的生產性外商投資企業(yè):

1.技術密集、知識密集型的項目；

2.外商投資在三千萬美元以上，回收投資時間長的項目；

3.能源、交通、港口建設的項目。

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(二)從事港口碼頭建設的中外合資經營企業(yè)。

(三)在經濟特區(qū)和國務院批準的其他地區(qū)設立的外資銀行、中外合資銀行等金融機構，但以外國投資者投入資本或者分行由總行撥入營運資金超過一千萬美元、經營期在十年以上的為限。(四)在上海浦東新區(qū)設立的生產性外商投資企業(yè)，以及從事機場、港口、鐵路、公路、電站等能源、交通建設項目的外商投資企業(yè)。

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(五)在國務院確定的國家高新技術產業(yè)開發(fā)區(qū)設立的被認定為高新技術企業(yè)的外商投資企業(yè)，以及在北京市新技術產業(yè)開發(fā)試驗區(qū)設立的被認定為新技術企業(yè)的外商投資企業(yè)。

(六)在國務院規(guī)定的其他地區(qū)設立的從事國家鼓勵項目的外商投資企業(yè)。屬于前款第(一)項所列項目的外商投資企業(yè)，應當在報國家稅務局批準后，減按百分之十五的稅率征收企業(yè)所得稅。

返回2023/1/1549三、出口加工區(qū)和經濟特區(qū)的投資優(yōu)惠（一）外國出口加工區(qū)及其投資優(yōu)惠（二）中國經濟特區(qū)及其投資優(yōu)惠

2023/1/1550（一）外國出口加工區(qū)及其投資優(yōu)惠傳統(tǒng)自由貿易區(qū)的“自由”指免除關稅法所實施的進出口限制，免除關稅以及各種進口稅；“貿易”指除制造產品以外的各種形式的商品交易活動，包括轉口貿易、過境貿易、存儲貨物和貿易分類等；“區(qū)”則指和關稅區(qū)隔開的特定區(qū)域。傳統(tǒng)自由貿易區(qū)主要有自由港和中轉貿易區(qū)兩種類型。2023/1/1551

60年代，一種新型的自由貿易區(qū)盛行起來。這種自由貿易區(qū)注重于創(chuàng)造就業(yè)機會和發(fā)展工業(yè)制成品出口。其目的主要是吸引外國工業(yè)投資。這種新型的自由貿易區(qū)一般稱為“出口加工區(qū)”

。各國對出口加工區(qū)外國投資的優(yōu)惠，除了提供優(yōu)良的基礎設施和服務設施之外，主要是：稅收優(yōu)惠、財政優(yōu)惠、行政優(yōu)惠、特殊的政府保證。2023/1/1552（二）中國經濟特區(qū)及其投資優(yōu)惠1.經濟特區(qū)的建立、發(fā)展與全面開放1980經濟特區(qū)1984沿海港口城市1985沿海經濟開放區(qū)、沿邊經濟開放區(qū)1988海南經濟特區(qū)1990上海浦東新區(qū)1990保稅區(qū)1992長江沿岸城市2023/1/15532.經濟特區(qū)的投資優(yōu)惠我國經濟特區(qū)的外國投資所享有的優(yōu)惠包括關稅優(yōu)惠、所得稅優(yōu)惠和行政優(yōu)惠。（1）關稅優(yōu)惠《海關總署對進出經濟特區(qū)的貨物、運輸工具、行李物品和郵遞物品的管理規(guī)定》（1986）規(guī)定：凡用于特區(qū)建設和生產所需的機器設備、生產原料予以免稅，特區(qū)機關、事業(yè)單位、企業(yè)自用的國家限制進口的貨物及其零件予以免稅，其他貨物按國家授權部門審定的額度減半征稅。2023/1/1554（2）所得稅優(yōu)惠：稅法第7條第１款設在經濟特區(qū)的外商投資企業(yè)，在經濟特區(qū)設立機構、場所從事生產、經營的外國企業(yè)和設在經濟技術開發(fā)區(qū)的生產性外商投資企業(yè)，減按百分之十五的稅率征收企業(yè)所得稅。（3）行政優(yōu)惠：凡來往特區(qū)的外籍人員、華僑和港澳胞，出入境均簡化手續(xù)，給予方便。返回2023/1/1555第三節(jié)發(fā)展中國家管制外國投資的法制一、外國投資審批制度

二、外國投資的監(jiān)管三、外資投向

四、外國投資原本和利潤匯出的限制五、當?shù)匚镔Y的利用

六、雇用限制七、投資期限和本土化八、外資并購中國境內企業(yè)的管制

2023/1/1556一、外國投資審批制度

外國投資審批制度是指東道國政府對擬輸入本國的外國投資進行鑒定、甄別和評價并決定是否批準的制度。在實行外資審批制度的國家，獲得該國政府批準是外資取得合法地位的前提。

以下介紹外國有關外資審批的法律制度和中國有關法律的規(guī)定。2023/1/1557多數(shù)發(fā)展中國家外國投資法規(guī)定：外國投資入境必須事先得到東道國政府的批準。1.審批機構2.審批制度與項目實際審批的關系3.提交審批的有關投資資料4.東道國審批的依據及其主要考量因素

（一）外國有關法律規(guī)定2023/1/15581.審批機構發(fā)展中國家負責外資審批的機構可以分為兩種類型：（1）擁有自主權的機構（2）主要起協(xié)調作用的機構2023/1/1559在一個國家中，審批制度的建立并不意味著所有外國投資都需要審批。一些國家規(guī)定只有申請取得優(yōu)惠待遇的外國投資項目才需要經過政府審批，如巴西、泰國。另一些國家規(guī)定外資超過一定數(shù)額或一定出資比例的項目才需要審批，如菲律賓。還有一些國家規(guī)定對不同的投資數(shù)額采用不同的審批程序，如阿根廷。

2.審批制度與項目實際審批的關系2023/1/1560外國投資者需向東道國審批機構報送下列材料：（1）準備建立的企業(yè)的性質和產品性質（2）投資計劃，說明外國資本和當?shù)刭Y本的投資總額（3）生產計劃，說明年產量和產值（4）勞務計劃，說明勞務的組織和準備提供的勞務費（5）管理機構的設置，外國股東和本地股東的比例（6）所需機械設備的來源及費用3.提交審批的有關投資資料2023/1/1561（7）進出口計劃，說明預期的產品進出口數(shù)量（8）使用本地資金、物資和增加本地資金的計劃（9）培訓當?shù)厝苏莆毡匦杓夹g的計劃（10）國內外產品市場預測（11）產品價格，計劃實現(xiàn)的利潤和利潤率（12）企業(yè)所在地點2023/1/1562各國審批機構審批外國投資項目的主要依據是：（1）外國投資法的有關規(guī)定（2）政府頒布的發(fā)展計劃和優(yōu)惠措施（3）政府機構頒布的“先驅工業(yè)表”主要考量因素包括：4.東道國審批的依據及其主要考量因素2023/1/1563（1）對本國國際收支平衡的影響（2）所產生的就業(yè)機會（3）對本國技術發(fā)展的影響（4）對國內企業(yè)的影響（5）對不發(fā)達地區(qū)經濟發(fā)展的貢獻（6）內外資比例（7）產品出口或替代出口（8）本地原料的利用（9）產品質量與價格的影響外資審批的主要考量因素2023/1/1564（二）中國法律的有關規(guī)定中國外資法有關外商投資審批的規(guī)定主要涉及審批機構及其權限以及外商投資企業(yè)的設立程序。2023/1/15651.審批機構及其權限中國外商投資企業(yè)法律規(guī)定，設立外商投資企業(yè)的申請，由國務院對外經濟貿易主管部門或國務院授權的部門和地方政府審批。其依據主要是：2002年《指導外商投資方向規(guī)定》和商務部關于下放外商投資審批權限有關問題的通知（商資發(fā)[2010]209號）。具體而言，設立外商投資企業(yè)的審批機關及其權限如下：

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《外商投資產業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元（以下簡稱限額）以下的外商投資企業(yè)的設立及其變更事項，由省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產建設兵團、副省級城市商務主管部門及國家級經濟技術開發(fā)區(qū)（以下簡稱地方審批機關）負責審批和管理。其中，外商投資股份有限公司的限額按注冊資本計，改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產值計，外國投資者并購境內企業(yè)的限額按并購交易額計。2023/1/15672.外商投資企業(yè)設立程序

根據《中外合資經營企業(yè)法實施條例》的規(guī)定，有關外商投資企業(yè)設立程序可以分為以下幾個步驟：（1）有關投資項目的審批機關

條例第6條（2）申請企業(yè)名稱預先核準登記（3）報送正式申請文件

條例第7條（4）審批

條例第8條（5）設立登記

條例第9條

2023/1/1568（1）有關投資項目的審批機關第6條在中國境內設立合營企業(yè)，必須經中華人民共和國對外貿易經濟合作部（以下簡稱對外貿易經濟合作部）審查批準。批準后，由對外貿易經濟合作部發(fā)給批準證書。凡具備下列條件的，國務院授權省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務院有關部門審批：（一）投資總額在國務院規(guī)定的投資審批權限以內，中國合營者的資金來源已經落實的；（二）不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿出口配額等方面的全國平衡的。依照前款批準設立的合營企業(yè)，應當報對外貿易經濟合作部備案。2023/1/1569（2）申請企業(yè)名稱登記（3）報送正式申請文件第七條申請設立合營企業(yè)，由中外合營者共同向審批機構報送下列文件：（一）設立合營企業(yè)的申請書；（二）合營各方共同編制的可行性研究報告；（三）由合營各方授權代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；（四）由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單；（五）審批機構規(guī)定的其他文件。

2023/1/1570前款所列文件必須用中文書寫，其中第（二）、（三）、（四）項文件可以同時用合營各方商定的一種外文書寫。兩種文字書寫的文件具有同等效力。審批機構發(fā)現(xiàn)報送的文件有不當之處的，應當要求限期修改。2023/1/1571（4）審批第八條審批機構自接到本條例第七條規(guī)定的全部文件之日起，３個月內決定批準或者不批準。（5）設立登記第九條申請者應當自收到批準證書之日起１個月內，按照國家有關規(guī)定，向工商行政管理機關（以下簡稱登記管理機構）辦理登記手續(xù)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。

返回2023/1/1572二、外國投資的監(jiān)管（一）外國有關法律的規(guī)定（二）中國有關法律的規(guī)定

2023/1/1573（一）外國有關法律的規(guī)定1.外國投資項目被批準之后，應在一定期間之內開始建設或經營。2.外國投資企業(yè)籌建過程中必須定期向外資管理機構提交報告。報告的內容包括：資本的進口、生產或服務設施的建設、人員的雇用和培訓以及開工日期等。2023/1/15743.在一些發(fā)展中國家，外國投資企業(yè)的經營受到經常性的監(jiān)督。4.授權政府官員檢查外國投資的工廠和設施或檢查外資企業(yè)的賬簿和文件，以便證實其設立的條件是否與有關法規(guī)相符。5.規(guī)定對已獲得批準但不遵守有關法律規(guī)定或不履行批準條件的外資企業(yè)的罰則。2023/1/1575《中外合資經營企業(yè)法實施條例》(2001)第15條審批機構和登記管理機構對合營企業(yè)合同、章程的執(zhí)行負有監(jiān)督檢查的責任。《中華人民共和國外資企業(yè)法》（2000）

外資企業(yè)應當在審查批準機關核準的期限內在中國境內投資；逾期不投資的，工商行政管理機關有權吊銷營業(yè)執(zhí)照。工商行政管理機關對外資企業(yè)的投資情況進行檢查和監(jiān)督。

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（二）中國有關法律的規(guī)定2023/1/1576三、外資投向根據國際法，東道國有權決定是否接受外國的投資，也有權決定外國投資的投向，換言之東道國有權通過本國立法規(guī)定禁止或限制外國投資的部門。（一）外國法律的有關規(guī)定（二）中國有關法律規(guī)定2023/1/1577多數(shù)發(fā)展中國家的外資法規(guī)定了禁止或限制外國投資的部門。概括起來發(fā)展中國家對下列行業(yè)部門禁止或限制外國投資：公用事業(yè)、國防武器彈藥、電訊、航空、印刷無線電電視、石油、內陸運輸、批發(fā)小宗貿易和零售、保險和投資銀行、原子能、商業(yè)銀行、進出口。

（一）外國法律的有關規(guī)定2023/1/157880年代以來，發(fā)展中國家有關外資投向的法律規(guī)定趨于放寬，其中包括公用事業(yè)、銀行、保險和國內運輸?shù)炔块T。與此同時，一些發(fā)展中國家對少數(shù)部門，主要是有關高新技術的部門作出新的限制，旨在支持建立本國有競爭力的此類產業(yè)。如巴西就于1984年頒布信息法，規(guī)定信息產業(yè)的企業(yè)必須由本國國民擁有全部或大部分股權，并禁止進口與國產信息產品類似的產品。2023/1/1579《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》第4條禁止或者限制設立外資企業(yè)的行業(yè)按照國家指導外商投資方向的規(guī)定及外商投資產業(yè)指導目錄執(zhí)行。

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（二）中國有關法律規(guī)定2023/1/1580四、外國投資原本和利潤匯出限制

（一）外國有關法律規(guī)定（二）中國有關法律規(guī)定

2023/1/1581（一）外國有關法律規(guī)定

1.關于外資原本匯出的規(guī)定投資原本是企業(yè)維持與發(fā)展的基礎。多數(shù)發(fā)展中國家的外資法律規(guī)定了外國投資原本匯出的期限、限額和其他條件。（1）一些國家的外資法律或政策只規(guī)定外資原本匯出的期限或限額。（2）另一些國家的外國投資法律對外資原本匯出兼有期限與限額的規(guī)定。2023/1/15822.關于外國投資利潤匯出的規(guī)定（1）一些國家的外資法規(guī)定了外資利潤的匯出限額，一般是以利潤與投資原本的一定比例為標準。（2）有的國家按投資部門的不同性質分別規(guī)定利潤匯出的限額。（3）有些國家規(guī)定雖然對外資原本和利潤匯出進行保護，但附加一定的限制條件。2023/1/1583（二）中國有關法律規(guī)定

《中外合資經營企業(yè)法》第11條外國合營者在履行法律和協(xié)議、合同規(guī)定的義務后分得的凈利潤，在合營企業(yè)期滿或者中止時所分得的資金以及其它資金，可按合營企業(yè)合同規(guī)定的貨幣，按外匯管理條例匯往國外?！锻赓Y企業(yè)法》第19條外國投資者從外資企業(yè)獲得的合法利潤、其他合法收入和清算后的資金，可以匯往國外。

外資企業(yè)的外籍職工的工資收入和其他正當收入，依法繳納個人所得稅后，可以匯往國外。

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2023/1/1584五、當?shù)匚镔Y的利用（一）外國有關法律規(guī)定1.利用當?shù)匚镔Y的要求或標準。2.通過進口管理保證當?shù)匚镔Y的優(yōu)先利用。3.將利用當?shù)匚镔Y的要求與投資優(yōu)惠結合起來。2023/1/1585

《中外合資經營企業(yè)法》第10條合營企業(yè)在批準的經營范圍內所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內市場或者在國際市場購買?！吨型夂腺Y經營企業(yè)法實施條例》第51條合營企業(yè)所需的機器設備、原材料、燃料、配套件、運輸工具和辦公用品等（以下簡稱物資），有權自行決定在中國購買或者向國外購買。

返回（二）中國有關法律規(guī)定2023/1/1586六、雇用限制（一）外國有關法律規(guī)定1.一些國家規(guī)定應優(yōu)先雇用本國國民，經政府批準才允許雇用外國人。2.只有在本國國民不能勝任有關職務的情況下，才能雇用外國人。3.規(guī)定本國雇員占企業(yè)雇員總數(shù)的最低比例和本國雇員工資額占企業(yè)工資總額的最低比例。2023/1/15874.要求外國投資者承擔培訓本國國民的義務。5.將雇用本國人的要求同稅收優(yōu)惠相結合。（二）中國有關法律規(guī)定《對外合作開采海洋石油資源條例》第13條石油合同可以約定石油作業(yè)所需的人員，作業(yè)者可以優(yōu)先錄用中國公民。

返回2023/1/1588七、投資期限與本土化（一）外國有關法律規(guī)定1.一些國家在外資法中明確規(guī)定合營企業(yè)的期限。2.一些國家雖未規(guī)定合營企業(yè)的期限，但是規(guī)定外資比例在一定年限內必需逐漸降低，內資比例相應增加，以此達到外資企業(yè)本土化的目的。3.除上述法定的外資逐步減少股權方式之外，還有協(xié)議的外資逐步較少股權方式。2023/1/1589（二）中國有關法律規(guī)定《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法》第13條

合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè)、不同情況，作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應當約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應在距合營期滿六個月前向審查批準機關提出申請。審查批準機關應自接到申請之日起一個月內決定批準或不批準。

返回2023/1/1590八、外資并購中國境內企業(yè)的管制商務部《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》（商務部令2009年第6號）2009.6.222023/1/1591第四節(jié)發(fā)展中國家關于海外投資的法制一、概述二、管制性規(guī)范三、鼓勵性規(guī)范四、中國海外投資法制2023/1/1592一、概述

發(fā)展中國家經濟實力較弱，外匯存底薄，政府希望將有限的資金留在國內進行建設。而資本由于“趨利性”則有“外逃”的傾向，因此發(fā)展中國家對資本項目下的資本流動有較多的限制，這使得他們的對外投資具有很大局限性。

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但是，發(fā)展中國家通過發(fā)揮相對優(yōu)勢進行對外投資可以帶動本國產品出口；學習外國的先進技術和管理經驗；開辟從國外獲取短缺資源的新渠道，并且減少中間環(huán)節(jié)，降低成本提高經濟效益。概括起來發(fā)展中國及新興工業(yè)國家對海外投資的主要目的有：開拓海外市場、獲取海外資源、促進經濟結構升級。2023/1/1594

但是，由發(fā)展中國的國情所決定，他們的海外投資法制的主要內容在過去、現(xiàn)在和將來的一定時期內，都應當是以管制、規(guī)范為主，以適當?shù)挠袟l件的鼓勵、促進為輔。

返回2023/1/1595二、管制性規(guī)范

發(fā)展中國家大都有一套較為嚴格的海外投資審批、管理制度，但隨著世界經濟一體化的發(fā)展，這些審批管理制度從嚴格轉向寬松。以下簡單介紹：（一）韓國（二）中國2023/1/1596韓國對外投資始于1968年，其后發(fā)展相當迅速，但直至1987年韓國頒布《搞活海外投資方案》之前，韓國對海外投資的管制仍然相當嚴格。其管理海外投資的法律規(guī)范主要有：《外匯管理規(guī)程》第十五章“海外投資”、《海外投資開發(fā)促進法》（1978）《海外資源開發(fā)促進法施行令》（1979）韓國的海外投資法將海外投資分為獎勵、支援的投資和禁止的投資。（一）韓國2023/1/1597韓國的海外投資事業(yè)由韓國銀行負責審批，韓國銀行下設“海外投資事業(yè)審議委員會”，其成員由韓國銀行及其他十三部門的官員組成。海外投資的審批根據數(shù)額及其他因素分為三種情況。

2023/1/1598至八十年代中期，韓國的海外投資審批制度越來越寬松，90年代初韓國的海外投資首次超過了吸引的外資。1994年韓國采用了一種“負面表列”制度，規(guī)定：只有表列載明的幾種投資領域才需經審批，表列以外領域的投資均可自由進行。

返回2023/1/1599中國對本國企業(yè)的海外投資管制包括以下幾方面：1.中國對外投資概況2.投資項目內容3.審批程序要點4.外匯管理5.境外投資國有產權登記管理6.境外投資財務管理這部分內容可以參考教材第六章第二節(jié)。（二）中國2023/1/151001.中國對外投資概況自改革開放以來，中國在向境外投資方面進行了積極的開拓，取得了可喜的發(fā)展。但從整體上來講，中國的境外投資事業(yè)還處在起步階段。這方面的實踐經驗相當不足，因此對這些境外企業(yè)暫時還缺乏一套行之有效的管理體制；同時，由于對國際市場和外國法律不熟悉，項目風險調查不足，以致有些企業(yè)的開辦帶有盲目性，預期效果難以實現(xiàn)，甚至出現(xiàn)企業(yè)虧損，給國家造成經濟上的損失和不良政治影響；還有些企業(yè)規(guī)模小，效率低。為加強對境外投資企業(yè)的管理，中國正在制定境外企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略，努力完善這方面的政策規(guī)定和法律體制，并已建立了一定的框架。2023/1/151012.投資項目內容“境外投資”指的是境內投資者把外匯資金或者設備、原材料