技術(shù)合同糾紛訴訟實務(wù)

1技術(shù)合同糾紛訴訟實務(wù)北京知識產(chǎn)權(quán)法院審一庭彭文毅12主要內(nèi)容技術(shù)合同的種類技術(shù)合同的主要條款實體審理簽約方主體資格合同效力及法律后果合同解除及法律后果技術(shù)合同的違約責(zé)任技術(shù)合同糾紛的成因分析2技術(shù)合同的種類技術(shù)開發(fā)合同：1．委托開發(fā)合同；2．合作開發(fā)合同；3．科技成果轉(zhuǎn)化合同（參照）；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：1．專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；2．專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；3．專利實施許可合同；4．技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同；5．技術(shù)進出口合同；6．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中關(guān)于讓與人向受讓人提供實施技術(shù)的專用設(shè)備、原材料或者提供有關(guān)的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)的約定；7．當(dāng)事人以技術(shù)入股方式訂立聯(lián)營合同，但技術(shù)入股人不參與聯(lián)營體的經(jīng)營管理，并且以保底條款形式約定聯(lián)營體或者聯(lián)營對方支付其技術(shù)價款或者使用費的，視為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；8．其他技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，如植物新品種權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、植物新品種許可合同等，可以參照合同法關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定。技術(shù)咨詢合同技術(shù)服務(wù)合同3技術(shù)合同條款（一）一、項目名稱項目名稱應(yīng)當(dāng)反映合同的技術(shù)特征和法律特征，應(yīng)當(dāng)與技術(shù)合同的內(nèi)容相符。二、標(biāo)的的內(nèi)容、范圍、要求

1.技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的：新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng)，包括當(dāng)事人在訂立技術(shù)合同時尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術(shù)方案，但對技術(shù)上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品的改型、工藝變更、材料配方調(diào)整以及對技術(shù)成果的驗證、測試和使用除外；具有實用價值但尚未實現(xiàn)工業(yè)化應(yīng)用的科技成果（包括階段性成果）。

2.技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同標(biāo)的：現(xiàn)有特定的專利、專利申請、技術(shù)秘密的相關(guān)權(quán)利。不包括尚待研究開發(fā)的技術(shù)成果（技術(shù)開發(fā)合同）和不涉及專利等知識產(chǎn)權(quán)或者技術(shù)秘密的知識、技術(shù)、經(jīng)驗和信息傳授（視具體內(nèi)容歸入技術(shù)咨詢合同或者技術(shù)服務(wù)合同）。4技術(shù)合同條款（二）3.技術(shù)咨詢合同標(biāo)的：對特定技術(shù)項目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價等服務(wù)項目，應(yīng)載明咨詢項目的內(nèi)容、咨詢報告和意見的要求。特定技術(shù)項目，包括有關(guān)科學(xué)技術(shù)與經(jīng)濟社會協(xié)調(diào)發(fā)展的軟科學(xué)研究項目，促進科技進步和管理現(xiàn)代化、提高經(jīng)濟效益和社會效益等運用科學(xué)知識技術(shù)手段進行調(diào)查、分析、論證、評價、預(yù)測的專業(yè)性技術(shù)項目。4.技術(shù)服務(wù)合同標(biāo)的：為解決特定技術(shù)問題業(yè)服務(wù)項目，應(yīng)載明技術(shù)服務(wù)項目的內(nèi)容、工作成果和技術(shù)要求。特定技術(shù)問題，包括需要運用專業(yè)技術(shù)知識、經(jīng)驗和信息解決的改進產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、改良工藝流程、提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低產(chǎn)品成本、節(jié)約資源能耗、保護資源環(huán)境、實現(xiàn)安全操作、提高經(jīng)濟效益和社會效益等專業(yè)技術(shù)問題。5技術(shù)合同條款（三）三、履行計劃、進度、期限、地點、地域和方式合同履行計劃和進度：合同履行期限較長的，應(yīng)載明總體計劃、年度計劃和執(zhí)行步驟。履行地點：由當(dāng)事人約定或協(xié)商解決。協(xié)商不成的，技術(shù)開發(fā)合同在研究開發(fā)人所在地履行，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同在受讓人所在地履行；技術(shù)咨詢服務(wù)合同在受托人所在地履行，技術(shù)服務(wù)合同在委托人所在地履行。6技術(shù)合同條款（四）合同履行方式1、技術(shù)開發(fā)合同一般通過新技術(shù)、新材料、新產(chǎn)品、新工藝的研制和開發(fā)，樣品、樣機的試制，成套技術(shù)設(shè)備的試制、生產(chǎn)等多種方式來完成；2、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同一般通過讓與人提交技術(shù)圖紙、計算機軟盤、磁盤、磁帶、工藝或者材料配方、工藝規(guī)程、樣品、樣機、成套技術(shù)設(shè)備、動植物新品種、微生物菌種等形式完成；3、技術(shù)咨詢合同一般通過受托人向委托人提交可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)研以及分析報告等方式完成；4、技術(shù)服務(wù)合同一般通過工藝產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的設(shè)計、新產(chǎn)品新材料性能的測試分析、新型或者復(fù)雜生產(chǎn)線的調(diào)試、非標(biāo)準化的測試分析以及利用新技術(shù)和經(jīng)驗為特定項目服務(wù)等方式完成。7技術(shù)合同條款（五）

四、技術(shù)情報和資料的保密1、內(nèi)容涉及國家安全和重大利益需要保密的技術(shù)合同，應(yīng)載明國家秘密事項的范圍、密級和保密期限以及各方的責(zé)任。2、當(dāng)事人一方要求對方承擔(dān)保密義務(wù)的商業(yè)秘密事項，應(yīng)列出涉及技術(shù)秘密的資料、樣品、信息、數(shù)據(jù)和其他秘密事項的清單，保密期限以及違反保密義務(wù)的責(zé)任。3、當(dāng)事人可以約定不論本合同是否變更、解除或者終止，合同保密條款不受其限制而繼續(xù)有效，各方均應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保密的義務(wù)和責(zé)任。8技術(shù)合同條款（六）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔(dān)保密義務(wù)。

最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第31條第2款規(guī)定，當(dāng)事人對技術(shù)咨詢合同委托人提供的技術(shù)資料和數(shù)據(jù)或者受托人提出的咨詢報告和意見未約定保密義務(wù)，當(dāng)事人一方引用、發(fā)表或者向第三人提供的，不認定為違約行為，但侵害對方當(dāng)事人對此享有的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。9技術(shù)合同條款（七）五、風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)載明研究開發(fā)風(fēng)險的范圍、歸責(zé)和負擔(dān)辦法。約定科研風(fēng)險由雙方分擔(dān)的，載明各方負擔(dān)的份額或者比例。風(fēng)險責(zé)任的負擔(dān)：（1）當(dāng)事人有約定的從約定；（2）當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條仍不能確定的，風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。（3）當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)可能致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情形時，應(yīng)當(dāng)及時通知另一方并采取適當(dāng)措施減少損失。沒有及時通知并采取適當(dāng)措施，致使損失擴大的，應(yīng)當(dāng)就擴大的損失承擔(dān)責(zé)任。這種科研風(fēng)險應(yīng)當(dāng)具備三個條件：一是看研究開發(fā)課題本身在國際和國內(nèi)現(xiàn)有技術(shù)水平下是否具有足夠的難度；二是看當(dāng)事人在研究開發(fā)工作中是否充分發(fā)揮了主觀努力并已取得實質(zhì)性進展；三是對同行業(yè)專家來說，因科研風(fēng)險導(dǎo)致的這次失敗是否屬于合理的失敗。10技術(shù)合同條款（八）六、技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法技術(shù)成果，是指利用科學(xué)技術(shù)知識、信息和經(jīng)驗作出的涉及產(chǎn)品、工藝、材料及其改進等的技術(shù)方案，包括專利、專利申請、技術(shù)秘密、計算機軟件、集成電路布圖設(shè)計、植物新品種等。合同當(dāng)事人就履行技術(shù)合同過程中所產(chǎn)生的技術(shù)成果的歸屬、使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、利益分配辦法和改進技術(shù)的分享辦法等問題約定明確，即明確知識產(chǎn)權(quán)和技術(shù)權(quán)益歸誰所有，如何使用和轉(zhuǎn)讓，以及由此產(chǎn)生的利益怎樣分配。11技術(shù)成果的歸屬和分享當(dāng)事人以技術(shù)成果向企業(yè)出資但未明確約定權(quán)屬，接受出資的企業(yè)享有該技術(shù)成果。但是，該技術(shù)成果價值與該技術(shù)成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外。當(dāng)事人對技術(shù)成果的權(quán)屬約定有比例的，視為共同所有，其權(quán)利使用和利益分配，按共有技術(shù)成果的有關(guān)規(guī)定處理，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。當(dāng)事人對技術(shù)成果的使用權(quán)約定有比例的，可以視為當(dāng)事人對實施該項技術(shù)成果所獲收益的分配比例，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。當(dāng)事人對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)技術(shù)成果的權(quán)屬和分享辦法有約定的，從約定。沒有約定或者約定不明確，依法仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享。12技術(shù)開發(fā)合同——成果歸屬委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費實施該專利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。13技術(shù)開發(fā)合同——成果分享委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，即當(dāng)事人均有不經(jīng)對方同意而自己使用或者以普通使用許可的方式許可他人使用技術(shù)秘密，并獨占由此所獲利益的權(quán)利。委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。14技術(shù)合同條款（九）七、驗收標(biāo)準和方法驗收標(biāo)準既可以是技術(shù)合同標(biāo)的所約定的各項內(nèi)容，也可以是當(dāng)事人約定的國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準、企業(yè)標(biāo)準或者其他驗收標(biāo)準。技術(shù)合同的驗收方法，可以采用技術(shù)鑒定會、專家論證會等方法驗收，也可以是由委托方或者受讓方單方認可即為驗收的方法。最終，應(yīng)當(dāng)由驗收方出具驗收證明或者文件，作為合同驗收通過的依據(jù)?；隍炇諘r的方法及認知水平導(dǎo)致質(zhì)量缺陷未產(chǎn)生或被發(fā)現(xiàn)，驗收不能視為客戶對項目或設(shè)備的內(nèi)在質(zhì)量缺陷不持異議，只能視為產(chǎn)品達到當(dāng)時的檢驗標(biāo)準。但如果驗收（合理）期限內(nèi)，接收方未通知對方驗收，則視為產(chǎn)品質(zhì)量合格。15技術(shù)合同條款（十）八、價款、報酬或者使用費及其支付方式考慮的因素：（1）技術(shù)商品的轉(zhuǎn)讓次數(shù)；（2）技術(shù)商品的研究開發(fā)成本，包括直接成本和間接成本；（3）技術(shù)商品的成熟程度；（4）技術(shù)商品的使用期限；（5）技術(shù)商品價款等費用的支付方式；（6）技術(shù)商品的經(jīng)濟效益；（7）技術(shù)商品的使用范圍、風(fēng)險責(zé)任大小、技術(shù)后續(xù)改進回授等因素。最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定，對技術(shù)合同的價款、報酬和使用費，當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的，人民法院可以按照以下原則處理：（一）對于技術(shù)開發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，根據(jù)有關(guān)技術(shù)成果的研究開發(fā)成本、先進性、實施轉(zhuǎn)化和應(yīng)用的程度，當(dāng)事人享有的權(quán)益和承擔(dān)的責(zé)任，以及技術(shù)成果的經(jīng)濟效益等合理確定；

（二）對于技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同，根據(jù)有關(guān)咨詢服務(wù)工作的技術(shù)含量、質(zhì)量和數(shù)量，以及已經(jīng)產(chǎn)生和預(yù)期產(chǎn)生的經(jīng)濟效益等合理確定。技術(shù)合同價款、報酬、使用費中包含非技術(shù)性款項的，應(yīng)當(dāng)分項計算。16技術(shù)合同條款（十一）最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第31條第1款規(guī)定，當(dāng)事人對技術(shù)咨詢合同受托人進行調(diào)查研究、分析論證、試驗測定等所需費用的負擔(dān)沒有約定或者約定不明確的，由受托人承擔(dān)。最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第35條第1款規(guī)定，當(dāng)事人對技術(shù)服務(wù)合同受托人提供服務(wù)所需費用的負擔(dān)沒有約定或者約定不明確的，由受托人承17技術(shù)合同條款（十二）九、違約金或者損害賠償額的計算方法違約金不得超過合同的價款、報酬或者使用費的總額。損害賠償額的計算方法，不能顯失公平。一般情況下，違約方支付違約金后，不再計算和賠償損失。但是，如果合同特別約定違約方給對方造成的損害超過違約金時，應(yīng)當(dāng)補償違約金不足部分的除外。當(dāng)事人沒有約定違約金和損害賠償計算方法的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約方的違約情況及其給對方造成的實際損失，由違約方承擔(dān)對方的實際損失。十、爭議解決的辦法：1、協(xié)商；2、仲裁；3、訴訟。十一、名詞和術(shù)語的解釋對合同涉及的重要概念、關(guān)鍵用語和定義、不特定的表述進行特別的界定，確保當(dāng)事人準確實施技術(shù)合同。十二、合同附件：包括有關(guān)的技術(shù)資料、可行性論證和技術(shù)評價報告、項目任務(wù)書和計劃書、技術(shù)標(biāo)準、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔、表格、數(shù)據(jù)和照片等。18案例：普華中心訴華效公司

技術(shù)合同糾紛基本案情：涉案實用新型專利為“一種中低溫余熱蒸汽/熱水閃蒸復(fù)合發(fā)電裝置”，專利權(quán)人普華中心。2001年至2002年，普華中心與華效公司約定，以華效公司的名義經(jīng)營項目工程，普華中心作為技術(shù)負責(zé)單位，共同對外開展業(yè)務(wù)；合作期限與涉案專利有效期限相一致。2003年1月16日，華效公司向普華中心支付了8萬元技術(shù)服務(wù)費。2004年3月4日，普華中心與華效公司就華豐項目簽訂《技術(shù)服務(wù)合同》，約定：華效公司承擔(dān)項目實施工作，雙方進行技術(shù)合作，華效公司使用涉案實用新型專利技術(shù)，普華中心提供相關(guān)的技術(shù)服務(wù)。華效公司分五期向普華中心支付對價260萬元。合同簽訂后，普華中心根據(jù)華效公司提交的華豐項目的余熱參數(shù)出具了6套《優(yōu)化設(shè)計方案》供專家評審，最終專家及業(yè)主同意實施優(yōu)化方案1。然而，該優(yōu)化方案實施后該機組的發(fā)電功率未達到性能保證要求，且未能達到設(shè)計發(fā)電量。華效公司已向普華中心實際支付了98萬元合同款項。一審法院認為雙方簽訂的《技術(shù)服務(wù)合同》合法有效，根據(jù)該合同的約定，普華中心是在給定熱源參數(shù)條件下，確保該系統(tǒng)達到優(yōu)化設(shè)計中所確定的發(fā)電功率及相關(guān)技術(shù)性能指標(biāo)。優(yōu)化方案1的實施未達到設(shè)計發(fā)電量，主要責(zé)任在于華效公司確定的余熱參數(shù)不準確，普華中心對此不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。但是，普華中心在《優(yōu)化設(shè)計方案》中未詳細闡述和分析六套設(shè)計方案的利弊，可能誤導(dǎo)專家對優(yōu)化方案的評審和確定，普華中心出具的《優(yōu)化設(shè)計方案》存在明顯瑕疵。因此，根據(jù)公平原則，普華中心和華效公司對涉案項目的失敗均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。普華中心主張華效公司支付尚欠的技術(shù)服務(wù)費162萬元應(yīng)予支持，但對其有關(guān)華效公司應(yīng)承擔(dān)100萬元違約金的主張不予支持。二審法院認為根據(jù)《技術(shù)服務(wù)合同》約定，余熱發(fā)電系統(tǒng)熱源的參數(shù)應(yīng)經(jīng)華效公司與普華中心共同認可，故優(yōu)化方案1的實施未達到設(shè)計發(fā)電量，雙方應(yīng)共同承擔(dān)責(zé)任。從雙方關(guān)系來看，華效公司主要負責(zé)技術(shù)的市場推廣工作，普華中心主要負責(zé)技術(shù)工作，故作為技術(shù)提供方的普華中心推薦的優(yōu)化方案1對該方案最終被采用具有重大影響，其對優(yōu)化方案1的實施未達到設(shè)計發(fā)電量亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。（原審法院有關(guān)優(yōu)化方案1的實施未達到設(shè)計發(fā)電量的主要責(zé)任在于華效公司確定的余熱參數(shù)的不準確。）雙方當(dāng)事人對合同目的未最終完全實現(xiàn)負有同等法律責(zé)任，華效公司應(yīng)向普華中心支付合同總價款260萬元的一半。鑒于華效公司已向普華中心實際支付了98萬元的合同價款，故華效公司應(yīng)繼續(xù)向普華中心支付32萬元合同價款。

22實體審理——主體資格技術(shù)成果的持有人與合同當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，是確定技術(shù)合同當(dāng)事人主體資格的前提。審核權(quán)屬證據(jù)，確定簽約方是否有能力開發(fā)技術(shù)或者有權(quán)處分技術(shù)成果，從而確定簽約雙方與合同標(biāo)的之間的法律關(guān)系，進而審核原被告的訴訟主體資格。注意：技術(shù)合同當(dāng)事人的主體資格與知識產(chǎn)權(quán)合同糾紛的訴訟主體資格并非同一概念，能夠簽署知識產(chǎn)權(quán)合同的當(dāng)事人未必能夠成為訴訟主體。技術(shù)合同的主體特點：一方必然是擁有技術(shù)成果或者具備技術(shù)開發(fā)、服務(wù)和接受咨詢能力的權(quán)利人或被許可人；另一方基本沒有限制，但法律另有規(guī)定的除外。如新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方必須為持有新藥證書的藥品生產(chǎn)企業(yè)，受讓方則必須為符合法定條件的藥品生產(chǎn)企業(yè)。2223主體資格《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第7條：所謂不具有民事主體資格的科研組織，包括法人或者其他組織設(shè)立的從事技術(shù)研究開發(fā)、轉(zhuǎn)讓等活動的課題組、工作室等。經(jīng)法人或者其他組織授權(quán)或者認可的科研組織所簽合同，由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任，訴訟主體為法人或者其他組織；未經(jīng)授權(quán)或者追認的，由該科研組織共同承擔(dān)責(zé)任，訴訟主體應(yīng)為科研組所有成員。但法人或者其他組織因該合同受益的，應(yīng)當(dāng)在其受益范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，即法人或者其他組織因受益可成為訴訟主體。2324案例A公司研發(fā)部與B公司簽署技術(shù)開發(fā)合同，約定研發(fā)部為B公司開發(fā)應(yīng)用系統(tǒng)，后應(yīng)用系統(tǒng)出現(xiàn)故障經(jīng)催告未能排除，B公司應(yīng)該起訴研發(fā)部。本案的被告應(yīng)該是A公司，研發(fā)部無獨立財產(chǎn)，不具備獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，因此，研發(fā)部不能作為本案訴訟主體。如果研發(fā)部是A公司下屬取得營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，則研發(fā)部與A公司應(yīng)該作為共同被告。目前，只有金融機構(gòu)、保險公司的各分支機構(gòu)可以作為訴訟主體單獨參加訴訟（最高院司法解釋）。24職務(wù)技術(shù)成果——概念《合同法》第326條規(guī)定，職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。最高法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定，《合同法》第326條第2款所稱“執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)”，包括：（一）履行法人或者其他組織的崗位職責(zé)或者承擔(dān)其交付的其他技術(shù)開發(fā)任務(wù)；（二）離職后一年內(nèi)繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的崗位職責(zé)或者交付的任務(wù)有關(guān)的技術(shù)開發(fā)工作，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后所完成的技術(shù)成果的權(quán)益有約定的從約定。25職務(wù)技術(shù)成果——概念最高法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定，《合同法》第326條第2款所稱“物質(zhì)技術(shù)條件”，包括資金、設(shè)備、器材、原材料、未公開的技術(shù)信息和資料等。最高法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定，《合同法》第326條第2款所稱“主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件”，包括職工在技術(shù)成果的研究開發(fā)過程中，全部或者大部分利用了法人或者其他組織的資金、設(shè)備、器材或者原材料等物質(zhì)條件，并且這些物質(zhì)條件對形成該技術(shù)成果具有實質(zhì)性的影響；還包括該技術(shù)成果實質(zhì)性內(nèi)容是在法人或者其他組織尚未公開的技術(shù)成果、階段性技術(shù)成果基礎(chǔ)上完成的情形。但下列情況除外：（一）對利用法人或者其他組織提供的物質(zhì)技術(shù)條件，約定返還資金或者交納使用費的；（二）在技術(shù)成果完成后利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件對技術(shù)方案進行驗證、測試的。26職務(wù)技術(shù)成果——歸屬職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于單位，單位有權(quán)就職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同，其使用、轉(zhuǎn)讓的收益歸單位。根據(jù)尊重知識、尊重人才和落實知識作為要素參與分配的政策，法人或者其他組織應(yīng)從使用和轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果所獲得的收益中提取合理的比例作為給予完成職務(wù)技術(shù)成果的個人的獎勵和報酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。最高法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定，個人完成的技術(shù)成果，屬于執(zhí)行原所在法人或者其他組織的工作任務(wù)，又主要利用了現(xiàn)所在法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件的，應(yīng)當(dāng)按照該自然人原所在和現(xiàn)所在法人或者其他組織達成的協(xié)議確認權(quán)益。不能達成協(xié)議的，根據(jù)對完成該項技術(shù)成果的貢獻大小由雙方合理分享。27非職務(wù)技術(shù)成果非職務(wù)技術(shù)成果是個人利用自己的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。《合同法》第327條規(guī)定，非職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于完成技術(shù)成果的個人，完成技術(shù)成果的個人可以就該項非職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。28完成技術(shù)成果的個人——概念最高法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定，《合同法》第326條、第327條所稱完成技術(shù)成果的“個人”，包括對技術(shù)成果單獨或者共同作出創(chuàng)造性貢獻的人，也即技術(shù)成果的發(fā)明人或者設(shè)計人。人民法院在對創(chuàng)造性貢獻進行認定時，應(yīng)當(dāng)分解所涉及技術(shù)成果的實質(zhì)性技術(shù)構(gòu)成。提出實質(zhì)性技術(shù)構(gòu)成并由此實現(xiàn)技術(shù)方案的人，是作出創(chuàng)造性貢獻的人。提供資金、設(shè)備、材料、試驗條件，進行組織管理，協(xié)助繪制圖紙、整理資料、翻譯文獻等人員，不屬于完成技術(shù)成果的個人。29完成技術(shù)成果的個人——權(quán)利精神權(quán)利——身份權(quán)和榮譽權(quán)，即表明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽證書的權(quán)利。技術(shù)成果完成者對技術(shù)成果擁有的身份權(quán)、榮譽權(quán)等，不因成果轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓，也不因他人侵犯而喪失；經(jīng)濟權(quán)利——取得獎勵的權(quán)利。完成職務(wù)技術(shù)成果的個人，有權(quán)要求法人或者其他組織從使用和轉(zhuǎn)讓該項職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例給予獎勵或者報酬。優(yōu)先受讓權(quán)。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。30技術(shù)成果的權(quán)屬及利益分配當(dāng)事人以技術(shù)成果向企業(yè)出資但未明確約定權(quán)屬，接受出資的企業(yè)享有該技術(shù)成果。但是，該技術(shù)成果價值與該技術(shù)成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外。當(dāng)事人對技術(shù)成果的權(quán)屬約定有比例的，視為共同所有，其權(quán)利使用和利益分配，按共有技術(shù)成果的有關(guān)規(guī)定處理，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。當(dāng)事人對技術(shù)成果的使用權(quán)約定有比例的，可以視為當(dāng)事人對實施該項技術(shù)成果所獲收益的分配比例，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。當(dāng)事人對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)技術(shù)成果的權(quán)屬和分享辦法有約定的，從約定。沒有約定或者約定不明確，依法仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享。3132實體審理——合同效力審查合同效力：合同成立合同生效效力待定合同可撤銷可變更的合同；無效合同；3233合同

成立合同成立：合同法第25條規(guī)定，承諾生效時合同成立。第32條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。合同未成立，當(dāng)事人只能要求過錯方承擔(dān)締約過失責(zé)任，而非違約責(zé)任。締約過失責(zé)任：合同法第四十二條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。3334案例：王正鉉訴加拿大亨通國際有限公司專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件被告國內(nèi)辦事處利用專利權(quán)人急于促成交易的心理，先簽署所謂的合作意向書，然后以報國外公司審批為名要求專利權(quán)人支付相關(guān)費用（至少二、三萬元）在其指定的公司進行一系列鑒定、審計活動，最終以專利未通過國外企業(yè)考察為名拒絕締約，導(dǎo)致專利權(quán)人遭受巨大經(jīng)濟損失。王正鉉以收購意向書主張對方賠償。法院：收購意向書不具備合同要件，以締約過失為名判令對方承擔(dān)王正鉉的部分經(jīng)濟損失。34案例：楊某、王某訴禾馬公司計算機網(wǎng)絡(luò)域名轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件甲方（禾馬公司）與乙方（楊、王）簽字確認的《合作協(xié)議》約定：雙方合作建設(shè)運營商務(wù)平臺及相關(guān)平臺，乙方作為甲方電子商務(wù)項目的創(chuàng)業(yè)團隊及核心管理團隊成員，并持有甲方該項目5％的股份；乙方同意將自身持有的、等五個域名所有權(quán)益轉(zhuǎn)歸甲方永久性擁有(其永久性指：不受中止條款限制的包括但不限雙方合作期限的永久使用權(quán))，域名一經(jīng)轉(zhuǎn)讓，其所有權(quán)益的歸屬均歸甲方永久性擁有，乙方不再擁有其任何歸屬權(quán)；甲乙雙方利用自己資源優(yōu)勢共同建設(shè)、推廣以上述域名為站點的商業(yè)服務(wù)網(wǎng)站。乙方作為甲方的電子商務(wù)項目董事會成員享有甲方該項目其他董事應(yīng)享有的所有法定權(quán)益；該項目將由甲方投資成立項目公司，獨立核算，乙方的項目股份將自動轉(zhuǎn)為該項目公司的公司股份。35案例：楊某、王某訴禾馬公司計算機網(wǎng)絡(luò)域名轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件一審法院：合同標(biāo)的、數(shù)量、價款等是合同的必要條款，當(dāng)事人對上述條款未達成合意，合同不成立。本案中，雙方在合同中未就合作成立商務(wù)平臺等項目及后續(xù)成立的公司的業(yè)務(wù)范圍、投資數(shù)額、成立期限等相關(guān)內(nèi)容進行約定。審理過程中，雙方仍無法就上述內(nèi)容達成合意，故認定合同未成立。二審法院：合同法解釋（二）第1條第1款的規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的合同一般應(yīng)當(dāng)認定為已經(jīng)成立。根據(jù)合同的約定，楊、王的主要義務(wù)系將涉案域名轉(zhuǎn)讓于禾馬公司，禾馬公司的主要義務(wù)系成立電子商務(wù)項目，并將其5％的股份轉(zhuǎn)讓于楊、王，合同的標(biāo)的已經(jīng)能夠予以確定。雖然合同中未就合作成立商務(wù)平臺等項目及后續(xù)成立的公司的具體事宜進行約定，但上述內(nèi)容并非合同的必備條款，其欠缺與否不影響合同的成立。因此，根據(jù)《合作協(xié)議》的約定，能夠確定合同的當(dāng)事人和標(biāo)的，且雙方當(dāng)事人均已在合同上簽字或蓋章，就合同條款的意思表示亦達成一致，故該合同應(yīng)認定為已經(jīng)成立。36合同生效（一）一般要件合同法第44條第1款規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。民法通則第55條規(guī)定的民事法律行為應(yīng)該具備的要件，是合同的一般生效要件，具體為：合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；合同當(dāng)事人的意思表示真實；合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者社會公共利益。合同生效（二）法定生效的特別要件法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記等手續(xù)生效的，自批準、登記時生效。例如，中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。合同法解釋（一）第9條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人已經(jīng)辦理批準手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該合同已生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力。合同生效（三）約定生效要件附生效條件合同，自條件成就時生效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就。不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附生效期限合同，自期限屆至?xí)r生效。合同未生效與合同無效是兩個不同的法律概念，未生效是指合同已成立，但因某些法定條件或約定條件未成就而暫時不能生效，待條件成就時合同即生效。而無效是指合同自始沒有法律約束力。40案例原告陳某訴北京市紅星線材廠專利實施許可合同糾紛案，合同所附生效條件為“先交付五萬元，本合同生效”，表明合同成立，但未生效，且被告未實際履行合同，因此，本院認定合同未生效，駁回原告的訴訟請求。原告蘇某訴北京志恒達科技有限公司專利實施許可合同糾紛案，原告主張撤銷合同，本院認為合同所附生效條件未成就，合同并未生效，且合同內(nèi)容無顯失公平之處，也無脅迫行為，故駁回原告的訴訟請求。40案例：匯源公司訴中醇公司

專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛基本案情：2006年4月3日，匯源公司、王汝琳與中醇公司簽訂《專利收購協(xié)議》，約定中醇公司以中國醇油集團在美國上市公司的股票125萬股（原始股價值6美元/股）出資購買匯源公司和王汝琳共同擁有的名稱為“煤炭地下氣化工藝”的第97100204.5號發(fā)明專利技術(shù)。

2006年4月5日，中國醇油集團在美國內(nèi)華達州申請創(chuàng)辦。經(jīng)公證認證的文件表明中國醇油集團是內(nèi)華達州一家經(jīng)營良好企業(yè)。2006年11月15日/2007年7月25日，中國醇油集團總裁簽發(fā)向賀廣祥、陳靜分別出具的股份證書/股份證書（粉單），載明賀、陳分別為中國醇油集團87500股、12500股（共100萬股）已經(jīng)實繳全部股本的普通股份所有人；該股份可以在本人或者其正式授權(quán)的代理人上交經(jīng)適當(dāng)背書的本證書后通過公司的指令記錄本進行過戶；每股面值0.001美元。案例：匯源公司訴中醇公司

專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛2006年12月13日，匯源公司、王汝琳和賀廣祥向國家知識產(chǎn)權(quán)局遞交了《變更專利權(quán)人協(xié)議》，約定涉案專利的專利權(quán)人由匯源公司和王汝琳變更為匯源公司和賀廣祥。2006年12月18日，賀廣祥聲明放棄涉案專利權(quán)。2007年1月5日，國家知識產(chǎn)權(quán)局核準涉案專利的專利權(quán)人變更為中醇公司。2007年2月2日，國家知識產(chǎn)權(quán)局向中醇公司發(fā)送《繳費通知書》，要求其繳納涉案專利第11年年費4000元及滯納金。2月9日，中醇公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局繳納了上述費用。雙方訴求匯源公司：中醇公司欺詐，用不具上市交易屬性的虛假股票以交換我方專利，致使我公司在長達4年的時間里未獲得收益，尚欠費用1077萬余元。涉案專利已由中醇公司占用4年，中醇公司利用涉案專利為其宣傳獲取了巨額利益，而涉案專利的再轉(zhuǎn)讓價值已不及4年前，至少損失2000萬元。請求人民法院判令：1、解除《專利收購協(xié)議》；2、中醇公司返還涉案專利權(quán)；3、中醇公司賠償經(jīng)濟損失1000萬元。中醇公司：我公司交付匯源公司的股票是在粉單市場上市并且可以流通的，并非虛假股票，中國醇油集團主體也存在。股票價值并非一成不變的，匯源公司應(yīng)自行承擔(dān)股票價值減損所帶來的后果。請求法院應(yīng)駁回匯源公司的訴訟請求。一審法院認為《專利收購協(xié)議》有效。中國醇油集團簽約后才在美國內(nèi)華達州申請創(chuàng)辦，中國醇油集團總裁向匯源公司指定持股人簽發(fā)的股份證書時間已經(jīng)超過協(xié)議中約定的交付股票期限。且現(xiàn)有證據(jù)無法證明中醇公司向匯源公司交付的股票與《專利收購協(xié)議》中約定的股票價值相符。中醇公司逾期履行且履行不符合約定的違約行為，致使匯源公司始終無法獲得轉(zhuǎn)讓涉案專利權(quán)的對價，從而無法實現(xiàn)其所簽《專利收購協(xié)議》的合同目的。一審結(jié)論：1、解除協(xié)議；2、匯源公司應(yīng)將其指定陳靜和賀廣祥持有的所謂中國醇油集團股份證書返還中醇公司。股份證書返還事宜需要辦理的相關(guān)必要手續(xù)所產(chǎn)生的相應(yīng)費用，中醇公司理應(yīng)承擔(dān)。3、考慮中醇公司占有涉案專利權(quán)的實際持續(xù)時間、涉案專利權(quán)的應(yīng)用領(lǐng)域、中醇公司收購涉案專利權(quán)的支付對價、涉案專利權(quán)被收購時的權(quán)利期限情況、匯源公司因本案訴訟產(chǎn)生的合理費用等因素，全額支持匯源公司主張的1000萬經(jīng)濟損失。二審法院認為匯源公司、王汝琳與中醇公司于2006年4月3日簽訂的《專利收購協(xié)議》系各方真實意思的表示，未違反相關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定，合法有效，各方均應(yīng)依約履行。依據(jù)協(xié)議，中醇公司以向匯源公司支付股票的形式作為獲得涉案專利權(quán)的對價，但是中醇公司應(yīng)支付的股票有一個相對確定的參考價值。事實上，中醇公司交付的股票價值與《專利收購協(xié)議》中約定的股票價值相差懸殊。中醇公司主張股票價值通常會隨股市行情波動，但其并未舉證證明交付給匯源公司的股票曾達到或接近過《專利收購協(xié)議》中約定的價值，據(jù)此，中醇公司未依約完成給付獲得涉案專利權(quán)對價的主要合同義務(wù)，其行為已構(gòu)成根本違約。二審結(jié)論：駁回上訴，維持原判。46效力待定合同（一）效力待定的合同：權(quán)利人明示承認才能生效。如果權(quán)利人僅承認部分合同條款，相對人也表示同意，可使合同部分有效，而其余部分確認無效。限制民事行為能力人訂立的合同：10周歲以上不滿18周歲的未成年人和不能完全辯認自己行為的精神病人未經(jīng)法定代理人的事先同意，限制民事行為能力人獨立實施的民事行為，按如下情形區(qū)別處理：單方民事行為當(dāng)然無效，如拋棄財產(chǎn)。雙方民事行為，如與他人訂立合同，則相對人可以在規(guī)定的期限內(nèi)，催告其法定代理人追認。如果法定代理人事后不予追認，則該民事行為無效。純利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。如接受贈予46案例貧困山區(qū)12周歲小學(xué)生甲接受乙捐贈的5000元助學(xué)款。甲的老師丙將其中的2000元轉(zhuǎn)贈給另一個小學(xué)生，并寫信將此事告知了乙，乙表示贊同。甲接受贈與的行為有效，雖然甲是限制民事行為能力人，但贈予合同為純利益合同，無需其法定代理人追認。丙的轉(zhuǎn)贈行為無效，其無權(quán)處理甲受贈的助學(xué)款。（原則上，未經(jīng)交付或未履行的贈予合同可以撤銷。但是，贈予合同的標(biāo)的物是為了救災(zāi)或者具有公益目的，或者是為了扶貧和履行公共道德的，贈與合同不可撤銷。）48效力待定合同（二）無權(quán)代理人訂立的合同合同法第48條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。無權(quán)處分的合同：未得到權(quán)利人的追認，或者無權(quán)處分人在合同成立后沒有取得處分權(quán)，除法律規(guī)定的善意取得情形外，合同應(yīng)被宣告無效。在追認和取得權(quán)利以前，如果買受人得知出賣人無處分權(quán)，則應(yīng)當(dāng)催告真正的權(quán)利人作出是否承認的意思表示，而不應(yīng)當(dāng)實際履行合同。否則，買受人將構(gòu)成惡意。關(guān)注：買受人具有惡意是否影響該買賣合同的效力?權(quán)利人追認或無權(quán)處分人事后取得權(quán)利，合同有效，不受惡意影響。

無權(quán)處分的合同已履行，買受人的惡意將影響善意取得制度的適用。買受人簽約前或履約前存在惡意，則不能適用善意取得制度。知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域基本不適用善意取得，僅技術(shù)秘密的善意取得有相應(yīng)的司法解釋。理論界和實務(wù)界對此也存在不同看法。4849效力待定合同的催告與撤銷針對效力待定合同的第1、2種情形，即限制行為能力人訂立合同和無權(quán)代理人訂立合同，合同法規(guī)定合同相對人享有催告權(quán)和撤銷權(quán)。相對人催告權(quán)利人追認的催告期為1個月。權(quán)利人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。案例：楊某訴龍和公司專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案龍和公司并非涉案專利的專利權(quán)人，其轉(zhuǎn)讓涉案專利亦未取得專利權(quán)人的同意，該合同亦未取得專利權(quán)人的追認，因此，法院最終認定專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。4950可變更可撤銷合同（一）因重大誤解訂立的合同（合同法第54條）重大誤解，是指誤解者作出意思表示時，對涉及合同法律效果的重要事項存在認識上的顯著缺陷，其后果是使誤解者的利益受到較大的損失，或者達不到誤解者訂立合同的目的。誤解的對象包括：合同性質(zhì)；合同當(dāng)事人；合同標(biāo)的物種類；合同標(biāo)的物質(zhì)量，足以影響合同目的或者重大利益的。誤解既可以是單方面的誤解(如出賣人誤將某一標(biāo)的物當(dāng)作另一物)，也可以是雙方的誤解(如買賣雙方誤將本為復(fù)制品的油畫當(dāng)成真品買賣)。5051案例甲與乙公司訂立了專利實施許可合同，乙公司向甲支付了專利許可使用費，但因?qū)＠a(chǎn)品銷量不好，乙公司認為吃虧了，以對專利產(chǎn)品行情有重大誤解為由請求撤銷合同。分析：訂立合同時，雙方意思表示真實，不存在誤解。當(dāng)事人在訂立合同時對前景做了錯誤判斷，這是正常的商業(yè)風(fēng)險，乙公司不得以此為借口請求撤銷或變更合同。但是，如果乙公司支付的專利使用費遠遠高于其實際價值，則可以顯失公平為由撤銷合同。5152案例林某訴A公司特許經(jīng)營糾紛案《代理合同》約定，林某為A公司的山西省某縣級市的代理商，經(jīng)銷自熱盒飯，運費林某負擔(dān)，A公司代辦托運。合同未約定盒飯價格、運費價格。簽約后，林某支付代理費，A公司贈送12件盒飯產(chǎn)品，運費730余元。林某為現(xiàn)役軍人，其認為運費高于A公司承諾價款，構(gòu)成欺詐，要求撤銷合同。雙方訴訟中認可盒飯價格為8元。一審法院：欺詐不構(gòu)成，但認為林某對價格、運費存在重大誤解，故以重大誤解為由撤銷合同。二審法院：欺詐不構(gòu)成，原審法院未就重大誤解的問題予以釋明，且合同不存在重大誤解的情形，發(fā)回重審。5253可變更可撤銷合同（二）顯失公平的合同顯失公平的合同是指一方在緊迫或缺乏經(jīng)驗的情況下而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。如某人因資金嚴重短缺或經(jīng)營上的迫切需要，而向他人借高利貸，此種借貸合同大多屬于顯失公平的合同。乘人之危訂立的合同乘人之危，是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真意的意思表示。如出租車司機借搶救危重病人急需租車之機，提高十倍的車價，此種即屬于乘人之危的行為。5354可變更可撤銷合同

（三）因欺詐、脅迫訂立的合同，未損害國家利益。在司法實踐中，欺詐大都表現(xiàn)為故意陳述虛偽事實或故意隱瞞真實情況使他人陷入錯誤的行為。故意隱瞞真實情況，是指行為人有義務(wù)向他方如實告知某種真實的情況而故意不告知。沉默是否構(gòu)成欺詐？認定沉默是否構(gòu)成欺詐，關(guān)鍵在于確定一方當(dāng)事人是否有義務(wù)向另一方陳述某種事實真相。陳述義務(wù)：法定的陳述義務(wù)。如產(chǎn)品質(zhì)量法第28條規(guī)定，銷售者在出售某種不具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)事先向消費者或用戶作出說明。否則銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。誠實信用原則產(chǎn)生的義務(wù)。54可變更可撤銷的技術(shù)開發(fā)合同當(dāng)事人一方采取欺詐手段，就其現(xiàn)有技術(shù)成果作為研究開發(fā)標(biāo)的與他人訂立委托開發(fā)合同收取研究開發(fā)費用的技術(shù)合同當(dāng)事人一方就同一研究開發(fā)課題先后與兩個或者兩個以上的委托人分別訂立委托開發(fā)合同重復(fù)收取研究開發(fā)費用的技術(shù)合同5556表見代理合同表見代理合同

合同法第49條：行為人沒有代理權(quán)、超載代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。合同法解釋（二）第13條規(guī)定，被代理人依照《合同法》第49條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。表見代理的構(gòu)成要件：1、行為人未獲得被代理人的授權(quán)即以被代理人名義簽訂合同。2、合同相對人是善意的，主觀上不存在過失。3、合同相對方有理由相信行為人具有代理權(quán)。但書：相對人明知行為人無權(quán)代理、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止，仍與行為人簽訂合同，主觀存在惡意，則不構(gòu)成表見代理。5657案例案例：原被告簽訂的專利實施許可合同，約定“被告將款項匯入原告指定帳戶”，并約定原告聯(lián)系人為王某。此后,王某因故離職，原告未通知被告。后被告按王某要求將款項匯入指定帳戶，原告以被告未按約支付款項為由訴至法院，要求被告付款。被告抗辯稱已將款項依約匯入王某指定賬戶。分析：雖然合同約定的聯(lián)系人王某已經(jīng)離開原告單位，但被告對此并不知情，原告未及時告知被告導(dǎo)致被告有理由王某依然有代理權(quán)，其法律后果理應(yīng)由原告承擔(dān)，因此，應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請求。5758因代表行為而訂立的合同因代表行為而訂立的合同合同法第50條：法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。本條依據(jù)過錯原則。合同相對人沒有應(yīng)當(dāng)知道法人章程、法人對其法定代表人的權(quán)限范圍的限制以及股東會、董事會決議等內(nèi)部規(guī)定的義務(wù)，如果法人或者“其他組織”也沒有告知相對人這些內(nèi)部規(guī)定對法定代表人權(quán)限的限制，那么，相對人就是善意相對人，法律應(yīng)當(dāng)保護善意相對人的權(quán)利。而法定代表人越權(quán)是法人或者“其他組織”對其未嚴加約束和監(jiān)督的結(jié)果。法人或“其他組織”有過失而相對人無過失，因此，只能由法人或者其他組織承擔(dān)因訂立合同而發(fā)生的對其不利的后果。5859案例案情：原被告簽訂的技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同，原告的法定代表人徐某在合同上簽字確認。原告以徐某所簽合同未經(jīng)董事會討論通過，徐某的行為超越其權(quán)限為由訴至法院要求撤銷合同。法院：被告有理由相信徐某作為原告法定代表人有權(quán)簽訂該合同，且合同內(nèi)容無顯失公平之處，也無脅迫情形，無法定的可撤銷事由，故未支持原告主張，駁回了原告的訴訟請求。但是，如果原告簽約前已告知被告徐某的權(quán)限或者原告公司對此類合同的審批程序，被告仍與徐某訂立合同，則該合同效力不能及于原告，即原告無須履行合同；被告與徐某惡意串通簽訂合同處分原告的技術(shù)秘密，損害了原告利益，原告可以主張該合同無效。5960無效合同（一）無效合同，是相對于有效合同而言的，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或公共利益，因此應(yīng)被確認為無效。如非法買賣槍支彈藥、毒品等。特征：違法性。無效合同種類很多，但都具有違法性。無效合同的不得履行性。即使當(dāng)事人在訂立合同時不知該合同的內(nèi)容違法，當(dāng)事人也不得履行無效合同。無效合同自始無效。合同一旦確認無效；就將產(chǎn)生溯及力，對已經(jīng)履行的，應(yīng)當(dāng)通過返還財產(chǎn)、賠償損失等方式使當(dāng)事人的財產(chǎn)恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)。無效合同當(dāng)然無效。無效合同無須經(jīng)當(dāng)事人是否主張無效，法院或仲裁機構(gòu)可以主動審查合同無效。6061無效合同（二）生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)依法須經(jīng)有關(guān)部門審批或者取得行政許可，而未經(jīng)審批或者許可的，不影響當(dāng)事人訂立的相關(guān)技術(shù)合同的效力。當(dāng)事人對辦理前款所稱審批或者許可的義務(wù)沒有約定或者約定不明確的，法院應(yīng)當(dāng)判令由實施技術(shù)的一方負責(zé)辦理，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

（最高法院司法解釋第8條）6162無效合同（三）一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。（最高法《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》68條）民法上的欺詐與刑法上的詐騙罪常常發(fā)生規(guī)范競合，凡是構(gòu)成詐騙罪的行為都同時構(gòu)成了民事上的欺詐，但構(gòu)成欺詐卻不一定構(gòu)成犯罪。脅迫行為包括兩種情況：以將要發(fā)生的損害相威脅，如涉及生命、身體、財產(chǎn)、名譽、自由、健康、信用等方面的損害。以直接面臨的損害相威脅，如施暴(毆打、拘禁等)、散布謠言、毀人名譽、毀損房屋等。值得注意的是，不是所有因欺詐、脅迫訂立的合同都屬無效，而是這些合同損害國家利益的情況下，才屬無效。6263案例案情：科貿(mào)部為龍和公司的內(nèi)部職能機構(gòu)，其征得龍和公司同意以自己名義刊登對外轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)廣告?？瀑Q(mào)部與涉案專利權(quán)人的中介合同期滿后，仍從事涉案專利的中介服務(wù)，其與楊某簽訂了涉案專利實施許可合同及包銷合同。楊某以欺詐為由主張合同無效。法院：龍和公司科貿(mào)部不具有法人資格，其征得龍和公司同意以自己名義刊登對外轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)廣告，因此科貿(mào)部有權(quán)以自己對外從事專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓和中介服務(wù)，并由龍和公司承擔(dān)民事責(zé)任。但龍和公司在與涉案專利權(quán)人的中介合同期滿后，仍與楊某簽訂涉案專利實施許可合同及包銷合同，屬于欺詐，因該合同未損害國家利益，故該合同不是無效合同。楊某可以主張撤銷。6364無效合同（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同合同法第59條規(guī)定：當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國有或返還集體、第三人。以合法形式掩蓋非法目的的合同當(dāng)事人從事的行為在形式上是合法的，但在內(nèi)容上是非法的。這種行為又稱為隱匿行為。例如，國有企業(yè)將其專利技術(shù)低價轉(zhuǎn)讓給他人，造成國有資產(chǎn)流失。6465案例案情：原告任某訴被告張某、謝某確認專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效糾紛，兩被告承認其虛擬了協(xié)議書中原告的簽名，并據(jù)此辦理了本專利的轉(zhuǎn)讓變更手續(xù)。法院：兩被告未經(jīng)原告許可，采用冒充原告名字簽訂協(xié)議書的欺詐手段，惡意串通，擅自處分原告的專利權(quán)，違背了原告的真實意思表示，該協(xié)議書應(yīng)當(dāng)被確認無效。被告張某作為本專利共有權(quán)利人，在明知原告為共有專利權(quán)人的情況下，與謝某簽訂協(xié)議書，主觀惡意嚴重，其在本判決生效后負有協(xié)助原告辦理本專利權(quán)返還期間的相關(guān)協(xié)助義務(wù)。6566案例原告昌達液化氣站訴被告天龍新產(chǎn)品開發(fā)設(shè)計事務(wù)所、華源實用技術(shù)研究所技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案，因?qū)嵤┦茏尲夹g(shù)涉及易燃易爆危險項目，應(yīng)得到有關(guān)部門批準，產(chǎn)品亦屬于禁止生產(chǎn)使用的范圍，故法院認定轉(zhuǎn)讓合同無效。原告北京威福特技術(shù)有限公司訴被告英孚美軟件（中國）有限公司軟件許可使用合同糾紛案，原告以被告未辦理該軟件的合法銷售手續(xù)及未提供中文版本為由主張合同無效，其援引的是信息產(chǎn)業(yè)部頒布的《軟件產(chǎn)品管理辦法》，因該辦法屬于行政規(guī)章，不能作為確定合同無效的依據(jù)，故法院未支持原告的請求。6667無效合同（五）損害公共利益的合同按照一般的解釋，社會公共利益包括：危害國家公序良俗的行為。（如規(guī)避課稅的合同)，危害家庭關(guān)系的行為(如約定斷絕親子關(guān)系的合同)，違反性道德的行為(如對婚外同居人所作出的贈與合同等)；射幸合同(如賭博合同)；違反人格和人格尊重的行為(如規(guī)定企業(yè)有權(quán)對顧客或雇員搜身檢查的合同條款)；限制經(jīng)濟自由的行為(如限制職業(yè)自由的條款)．違反公平競爭的行為(如拍賣或招標(biāo)中的串通行為，以賄賂方法誘使對方的雇員或代理人與自己訂立的合同等)；違反消費者保護的行為(如利用欺詐性的交易方法致消費者重大損害)；違反勞動者保護的行為(如規(guī)定“工傷概不負責(zé)”及女雇員一旦結(jié)婚立即辭退等合同)；暴利行為。6768無效合同（六）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同全國人大及其常委會頒布的法律。如當(dāng)事人之間訂立合同，從事詐騙、行賄受賄等觸犯刑律的行為；由國務(wù)院頒布的行政法規(guī)。如合同違反了我國稅收征管、外匯管理等法規(guī)，具有偷稅、漏稅、逃匯、套匯等內(nèi)容，應(yīng)被確認無效。對于違反非強制性規(guī)定的一般行政管理規(guī)定的合同，并不必然無效。當(dāng)事人訂立違法合同，主觀上大都有違法的故意，即使當(dāng)事人主觀上出于過失而違反了法律，即在訂約時根本不知道其所訂立的合同條款是法律所禁止的，亦應(yīng)確認合同無效。6869案例案情：外商甲與我國乙公司成立了合資企業(yè)，雙方約定，在驗資工作完成、合資公司成立后，甲將資金抽走，以后由乙獨家享受合資企業(yè)的優(yōu)惠待遇。分析：甲與乙的合同違反了《民法通則》、《公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等法律關(guān)于股東或投資者不得抽逃資金的禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)確認無效。6970無效合同（七）非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同合同法第329條非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步，是指限制對方在技術(shù)合同標(biāo)的技術(shù)的基礎(chǔ)上進行新的研究開發(fā)，限制對方從其他渠道吸收技術(shù)，限制對方在生產(chǎn)和科研中采用第三方的競爭性技術(shù)。侵害他人技術(shù)成果，是指一方當(dāng)事人侵害對方或者第三方知識產(chǎn)權(quán)和其他技術(shù)權(quán)益的行為。侵害對方或者第三方的專利權(quán)、專利申請權(quán)、專利實施權(quán)，計算機軟件版權(quán)，植物新品種權(quán)，以及技術(shù)秘密和含技術(shù)秘密的技術(shù)成果使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)；侵害對方或者第三方完成科學(xué)技術(shù)成果的個人的發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)以及其他科技成果權(quán)等精神權(quán)利。7071無效合同（八）最高法《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第10條規(guī)定，非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步的6種情形為：限制當(dāng)事人一方在合同標(biāo)的基礎(chǔ)上進行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進的技術(shù)、或者雙方交換改進技術(shù)的條件不對等，包括要求一方將其自行改進的技術(shù)無償提供給出對方、非互惠性轉(zhuǎn)讓給對方、無償獨占或者共享該改進技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)；限制當(dāng)事人一方從其他來源獲得與技術(shù)提供方類似技術(shù)或者與其競爭的技術(shù)；阻礙當(dāng)事人一方根據(jù)市場需求，按照合理方式充分實施合同標(biāo)的技術(shù)，包括明顯不合理地限制技術(shù)接受方實施合同標(biāo)的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)的數(shù)量、品種、價格、銷售渠道和出口市場；要求技術(shù)接受方接受并非實施技術(shù)必不可少的附帶條件，包括購買非必需的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設(shè)備、服務(wù)以及接收非必需的人員等；不合理地限制技術(shù)接受方購買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設(shè)備等的渠道或者來源；禁止技術(shù)接受方對合同標(biāo)的技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的有效性提出異議或者對提出異議提出異議附加條件。71案例判斷合同效力A公司與B公司簽訂的技術(shù)開發(fā)合同，約定就開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于A公司√C公司與D公司簽訂的技術(shù)服務(wù)合同，約定D公司不得從其他公司獲得類似技術(shù)或者其他競爭性技術(shù)E公司與F公司簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，約定F公司購買與實施該技術(shù)無關(guān)的大型設(shè)備5臺G公司與H公司簽訂的專利實施許可合同，約定H公司不得對該專利提出無效宣告請求7273無效合同（九）涉及侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同的訴訟特別規(guī)定最高法《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第44條規(guī)定：一方當(dāng)事人以訴訟爭議的技術(shù)合同侵害他人技術(shù)成果為由請求合同無效，或者人民法院在審理技術(shù)合同糾紛中發(fā)現(xiàn)可能存在該無效事由的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法通知有關(guān)利害關(guān)系人，其可以作為有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟或者依法向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。利害關(guān)系人在接到通知后15日內(nèi)不提起訴訟的，不影響人民法院對案件的審理。7374案例原告吳某訴被告思路公司技術(shù)合同糾紛案，雙方簽訂的《聯(lián)合商品化靶濃度輸注麻醉泵系列產(chǎn)品協(xié)議書》第八條第三款約定，被告不得通過其他方法獲得具有靶濃度輸注功能的單機芯片。分析：該條款限定了被告從其他來源獲得類似的技術(shù)，屬于“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步”的情形，故該條款無效。但是，因具有這些情形而導(dǎo)致技術(shù)合同部分無效，不影響其他部分的效力，其余部分仍然有效。7475案例案例：原告深圳市萬山實業(yè)股份有限公司訴被告商業(yè)部科學(xué)研究所、被告北京科技協(xié)作中心精細化學(xué)分部技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案，因合同涉及的實驗成果已落入德國專利的保護范圍，侵犯第三人利益，法院認定合同無效。案例：原告順義縣馬坡鄉(xiāng)衙門村村民委員會訴被告北京市懷柔縣長城塑料廠技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案，因為轉(zhuǎn)讓的仿景泰藍健身球生產(chǎn)工藝技術(shù)侵犯第三人利益，法院認定合同無效。7576無效合同（十）部分合同無效合同法第40條：格式條款具有本法第52條和第53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。合同法第53條規(guī)定：合同中的下列免責(zé)條款無效：(一)造成對方人身傷害的；(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。合同法第56條規(guī)定：合同部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。免責(zé)條款是合同中規(guī)定的在某些情況下免除一方當(dāng)事人所負責(zé)任的條款。免責(zé)條款在一般情況下，是可以成立的。但免責(zé)條款如果造成明確的不公平，則其效力應(yīng)當(dāng)考慮。7677無效或被撤銷合同的一般后果（一）無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力不影響?yīng)毩⒋嬖诘慕鉀Q爭議條款的效力合同法第57條規(guī)定：合同無效被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決合同爭議方法的條款的效力。財產(chǎn)的返還及當(dāng)事人責(zé)任的承擔(dān)返還財產(chǎn)：由于合同無效或者被撤銷后，合同自始沒有法律效力，因此，其履行合同所發(fā)生的一切變化，均應(yīng)恢復(fù)到原來的狀態(tài)。如果由于財產(chǎn)發(fā)生了變化不能返還，或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價予以補償。賠償損失：對于合同無效或者被撤銷有過錯的一方，對方因此而遭受的損失，有過錯方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此而受到的損失。雙方都有過錯的，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯的程度，各自承擔(dān)其相應(yīng)的責(zé)任。收歸國家所有或者返還集體、第三人；合同法第59條規(guī)定：當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的，因此，取得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

77技術(shù)合同無效或被撤銷的法律后果（二）技術(shù)合同無效或者被撤銷后，技術(shù)開發(fā)合同研究開發(fā)人、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同讓與人、技術(shù)咨詢合同或技術(shù)服務(wù)合同的受托人已經(jīng)履行或者部分履行了約定的義務(wù)，并且造成無效或者被撤銷的過錯在對方的，對其已經(jīng)履行部分應(yīng)當(dāng)收取的研究開發(fā)經(jīng)費、技術(shù)使用費、提供咨詢服務(wù)的報酬，人民法院可以認定為因?qū)Ψ皆驅(qū)е潞贤瑹o效或被撤銷給其造成的損失。后續(xù)改進技術(shù)成果的權(quán)利歸屬和利益分享技術(shù)合同無效或者被撤銷后，因履行合同所完成新的技術(shù)成果或者在他人技術(shù)成果基礎(chǔ)上完成后續(xù)改進技術(shù)成果的權(quán)利歸屬和利益分享，當(dāng)事人不能重新協(xié)議確定的，人民法院可以判決由完成技術(shù)成果的一方享有。（最高司法解釋第十一條）7879合同解除協(xié)議解除合同法第93條：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。法定解除合同法第94條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。7980協(xié)議解除的情形事后協(xié)商解除：按照第93條第1款規(guī)定，在合同履行前或者履行過程中（訂立合同后），經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致即可解除合同，這種形式被稱為事后協(xié)商解除。使用這種解除合同的形式，當(dāng)事人在協(xié)商時，應(yīng)當(dāng)就解除合同后責(zé)任與損失的分擔(dān)等內(nèi)容一并協(xié)商。約定解除：按照第93條第2款規(guī)定，在訂立合同時當(dāng)事人就可以約定解除合同的條件，一但條件成就，有解除權(quán)一方的當(dāng)事人就可以解除合同，這種形式也稱約定解除或附解除條件的合同。8081法定解除的情形（一）1．因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的它包括某些自然現(xiàn)象，如地震、臺風(fēng)、洪水、海嘯等；也包括某些社會現(xiàn)象，如戰(zhàn)爭。2、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)明確表示，如書面形式；行為表示，如異物交付，即以明顯不符合同標(biāo)的的物品為替換

3、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍末履行債務(wù)人遲延履行可能不會造成對債權(quán)人的重大損害，但如經(jīng)債權(quán)人催告給予合理期限后仍不能履行主要債務(wù)，則可質(zhì)疑債務(wù)人的履行合同的誠意與履行能力。（本條以催告為條件）4、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的8182根本性違約某些合同的履行期限十分重要，如以仿制藥搶占市場份額為目的而訂立的藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，若遲延上市，將影響商業(yè)銷售，同業(yè)競爭加劇，受讓人訂立合同的目的就根本無法實現(xiàn)，這時應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人解除合同。在合同履過程中，也有可能由于債務(wù)人的其他一些違約行為使當(dāng)事人訂立合同的目的不能實現(xiàn)，如在藥品生產(chǎn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中，受讓人發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)培訓(xùn)與指導(dǎo)遲遲不到位，導(dǎo)致受讓方生產(chǎn)延期，根本無法實現(xiàn)合同目的，也應(yīng)當(dāng)可以解除合同。82技術(shù)開發(fā)合同的法定解除事由《合同法》第337條規(guī)定，因作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的是新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)，即當(dāng)事人在訂立技術(shù)開發(fā)合同時尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術(shù)方案。作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)，在履行技術(shù)開發(fā)合同過程中已經(jīng)向社會公開，技術(shù)開發(fā)合同則失去了繼續(xù)履行和存在的必要，當(dāng)事人任何一方可以通知對方解除技術(shù)開發(fā)合同。83案例基本案情：某煤機廠引進一項實用新型專利2—I型液壓支架，并與某煤礦簽訂《關(guān)于液壓支架工業(yè)性試驗協(xié)議書》，約定：煤機廠提供液壓支架200臺及其他輔助設(shè)備，提供支架的技術(shù)資料及技術(shù)服務(wù)；試驗過程中如發(fā)現(xiàn)支架的性能結(jié)構(gòu)不夠善，負責(zé)改制并承擔(dān)改制費用。某煤礦提供532工作面為該支架的試驗工作面；提供有關(guān)地質(zhì)資料，負責(zé)工業(yè)性試驗全過程；按煤機廠要求對支架進行測定，提交一份工業(yè)性實驗報告。該支架試驗期為3個月，試驗期內(nèi)如屬支架安裝或性能、質(zhì)量的影響使工作面平均月產(chǎn)量低于2萬噸，煤機廠對某煤礦欠產(chǎn)部分，按當(dāng)時市場超產(chǎn)煤價應(yīng)得利潤進行補償，反之不補償。如不屬支架或質(zhì)量問題，某煤礦應(yīng)保證工作面月產(chǎn)量不低于2萬噸或月進度不低于60米。試驗過程中，雙方發(fā)現(xiàn)支架升高后不能頂?shù)角醒垌敳康纫幌盗袉栴}，雖然雙方采取措施仍未能解決問題并發(fā)現(xiàn)冒頂?shù)葒乐厍闆r。在該省煤炭公司安全局的干預(yù)下，雙方協(xié)議拆除了試驗支架。拆除后由煤機廠負責(zé)適當(dāng)?shù)馗闹?；改制完畢，某煤礦繼續(xù)提供532工作面為試驗工作面。但以后雙方未就有關(guān)再試驗事宜協(xié)商成功。后經(jīng)有關(guān)專家鑒定：試驗失敗原因?qū)偌夹g(shù)原因，為合理失敗，雙方對此均無異議。煤機廠遂向法院起訴，要求某煤礦恢復(fù)試驗并賠償因違約造成的損失155萬元。某煤礦提出反訴，認為不存在違約問題，要求煤機廠賠償試驗造成的損失207萬元，并歸還所欠貨款及材料費2．8萬余元。訴訟期間，均提出不再繼續(xù)試驗。84案例

本案合同的性質(zhì)

本案當(dāng)事人簽訂的是技術(shù)開發(fā)合同中的合作開發(fā)合同。在現(xiàn)實生活中，大多數(shù)專利技術(shù)或非專利技術(shù)成果尚處于實驗室階段，未經(jīng)過中試和工業(yè)化開發(fā)。由實驗室階段的技術(shù)成果轉(zhuǎn)化為工業(yè)化技術(shù)，還有相當(dāng)多的技術(shù)成果需要后續(xù)開發(fā)，在后續(xù)開發(fā)中也可能存在風(fēng)險。因此說，本案當(dāng)屬技術(shù)開發(fā)合同，從而才能正確適用法律。試驗失敗的原因和責(zé)任的歸屬

此為本案爭議的焦點，從案情事實看，當(dāng)事人雙方均依約認真履行了合同，不存在沒有履行、不完全或不適當(dāng)履行合同的違約行為，主觀上更無過錯，而且試驗中斷后，雙方還達成了拆除支架、改制、再試驗的書面協(xié)議。所以不存在違約問題。而且經(jīng)專家論證的結(jié)論是，試驗失敗是因為無法預(yù)見、無法防止且無法克服的技術(shù)原因造成的，屬于合理的失敗，故本案出現(xiàn)的試驗失敗應(yīng)適用《合同法》第338條的規(guī)定，即當(dāng)事人未在合同中約定風(fēng)險責(zé)任的，風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。法院最終判決：煤機廠賠償某煤礦財產(chǎn)損失49萬元，并償付某煤礦煤款、材料款等2．8萬余元，案件受理費各半承擔(dān)。8586合同解除的法定催告期限“合理的期限”，是一個需要根據(jù)合同的具體情況加以判斷的概念，可能是由當(dāng)事人之間交通運輸狀況決定的，也可能是由標(biāo)的物的生產(chǎn)過程決定的，等等。目前，最高人民法院對商品買賣合同的催告期間定為3個月，技術(shù)合同的催告期間為30日，其他合同無類似規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條規(guī)定，技術(shù)合同當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行，另一方依據(jù)合同法第94條第（3）項的規(guī)定主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該履行期限為合同法第94條第（3）項規(guī)定的合理期限。8687案例案例：時訓(xùn)公司訴清華大學(xué)委托開發(fā)合同糾紛案，清華大學(xué)作為合同開發(fā)方已完成合同約定的主要開發(fā)任務(wù)，并將已完成部分的源代碼及數(shù)據(jù)庫文件交付時訓(xùn)公司進行測試。時訓(xùn)公司測試后發(fā)現(xiàn)該軟件存在瑕疵，即單方解除合同。法院經(jīng)審查，發(fā)現(xiàn)該技術(shù)瑕疵并非重大缺陷，在技術(shù)上能夠及時糾正，不會導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn)，即被告不構(gòu)成根本違約。時訓(xùn)公司本應(yīng)給予清華大學(xué)合理期限進行修改，但其未經(jīng)催告即單方解除合同，該解除行為應(yīng)為無效。8788合同解除權(quán)的行使期限合同法第95條規(guī)定：法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限的，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)的行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。根據(jù)上述規(guī)定，當(dāng)事人行使解除權(quán)應(yīng)當(dāng)約定期限，當(dāng)事人只有在約定的期限內(nèi)才能行使解除權(quán)。如果當(dāng)事人沒有在約定的期限內(nèi)行使權(quán)利，這項權(quán)利歸于消滅。如果法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)的行使期限，當(dāng)事人行使解除權(quán)的時間應(yīng)當(dāng)是可以隨時的，但若經(jīng)對方催告后，經(jīng)過一個合理的期限，仍未行使，此后這項權(quán)利也歸于消滅。規(guī)定解除權(quán)行使期限，對于保護合同當(dāng)事人的利益，維護經(jīng)濟秩序有著十分重要的作用。如果沒有期限的規(guī)定，當(dāng)事人不及時行使解除權(quán)，將影響合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的確定。8889合同解除權(quán)的行使程序合同法第96條一般程序：通知。合同法第96條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人行使解除權(quán)時應(yīng)當(dāng)通知對方。

這種通知應(yīng)當(dāng)理解為以書面的形式，通知到達對方時合同解除。若對方當(dāng)事人對解除合同有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院或者仲裁機構(gòu)申請確認解除合同的效力。特別程序：辦理批準、登記手續(xù)。合同法第96條第2款是關(guān)于解除合同的特別程序的規(guī)定，即如果法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定辦理。

如以機動車輛、船舶、不動產(chǎn)為標(biāo)的的買賣合同，解除時應(yīng)當(dāng)?shù)皆怯洐C關(guān)辦理注銷手續(xù)。8990合同解除的法律后果合同法第97條規(guī)定：合同解除后，尚未履行的，終止履行。已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同解除的法律效力是合同關(guān)系的消滅。某些合同是無法將當(dāng)事人之間的關(guān)系恢復(fù)到合同履行前的狀態(tài)，如技術(shù)開發(fā)合同。對于守約方而言，合同解除后，不論是采用恢復(fù)原狀還是采取其他補救措施，可能都會造成一定的損失，因此，法律規(guī)定當(dāng)事人還有權(quán)要求賠償損失。90技術(shù)開發(fā)合同——違約責(zé)任1．委托人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。委托人的違約行為主要有：（1）遲延支付研究開發(fā)經(jīng)費；（2）未按合同約定提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)和協(xié)作事項；（3）逾期接受研究開發(fā)成果；（4）拒絕接受研究開發(fā)成果。2．研究開發(fā)人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。研究開發(fā)人的違約行為主要有：（1）未按期實施研究開發(fā)計劃，包括遲延實施或不實施研究開發(fā)計劃；（2）挪用研究開發(fā)經(jīng)費，將研究開發(fā)經(jīng)費用于履行合同以外的目的；（3）研究開發(fā)工作失敗和研究開發(fā)成果不符合約定條件。3．合作開發(fā)合同的當(dāng)事人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。91技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同——違約責(zé)任1．讓與人未按照約定轉(zhuǎn)讓技術(shù)的，應(yīng)當(dāng)返還部分或者全部使用費，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任；實施專利或者使用技術(shù)秘密超越約定的范圍的，違反約定擅自許可第三人實施該項專利或者使用該項技術(shù)秘密的，應(yīng)當(dāng)停止違約行為，承擔(dān)違約責(zé)任；違反約定的保密義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。2．受讓人未按照約定支付使用費的，應(yīng)當(dāng)補交使用費并按照約定支付違約金；不補交使用費或者支付違約金的，應(yīng)當(dāng)停止實施專利或者使用技術(shù)秘密，交還技術(shù)資料，承擔(dān)違約責(zé)任；實施專利或者使用技術(shù)秘密超越約定的范圍的，未經(jīng)讓與人同意擅自許可第三人實施該專利或者使用該技術(shù)秘密的，應(yīng)當(dāng)停止違約行為，承擔(dān)違約責(zé)任；違反約定的保密義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。3．受讓人按照約定實施專利、使用技術(shù)秘密侵害他人合法權(quán)益的，由讓與人承擔(dān)責(zé)任，但當(dāng)事人另有約定的除外。4．因讓與人的原因，未按時支付年費造成專利權(quán)被終止，或者因某種原因造成專利權(quán)被宣布無效時，讓與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。5、專利申請被駁回或者授予專利權(quán)后被宣布無效的，除合同另有約定外，受讓人不得請求返還價款，但讓與人侵害他人專利權(quán)或者專利申請權(quán)的情況除外；對于專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，除合同另有約定外，受讓人獲得的專利權(quán)如被宣布無效的，應(yīng)當(dāng)返還價款。92技術(shù)咨詢合同——違約責(zé)任1．委托人未按照約定提供必要的資料和數(shù)據(jù)，影響工作進度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報酬不得追回，未支付的報酬應(yīng)當(dāng)支付。2．受托人未按期提出咨詢報告或者提出的咨詢報告不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)減收或者免收報酬等違約責(zé)任。3．受托人發(fā)現(xiàn)委托人提供的資料、數(shù)據(jù)等有明顯錯誤或者缺陷，未在合理期限內(nèi)通知委托人的，視為其對委托人提供的技術(shù)資料、數(shù)據(jù)等予以認可。委托人在接到受托人的補正通知后未在合理期限內(nèi)答復(fù)并予補正的，發(fā)生的損失由委托人承擔(dān)。4．當(dāng)事人對技術(shù)咨詢合同受托人進行調(diào)查研究、分析論證、試驗測定等所需費用的負擔(dān)沒有約定或者約定不明確的，由受托人承擔(dān)。93技術(shù)服務(wù)合同——違約責(zé)任1．