第三講 如何分析案例

第三講

如何分析行政案例以行政處罰為例本講內(nèi)容一、分析屬于哪類性質(zhì)的案件—刑、民、行二、分析屬于哪類行政行為——具體、抽象三、分析屬于哪種具體行政行為—處罰、許可四、確定當(dāng)事人——原告、被告、第三人五、撰寫法律文書—起訴書、答辯狀、代理詞六、審理標(biāo)準(zhǔn)—合法性一、分析是民事案件、行政案件還是刑事案件

項(xiàng)目類別當(dāng)事人核心解決途徑適用法律民事案件民—民私權(quán)利和、調(diào)仲、訴調(diào)、仲民訴法行政案件官—民公權(quán)力--行政復(fù)議、訴訟復(fù)議法行訴法刑事案件官—民公權(quán)力--司法訴訟刑訴法二、區(qū)分是哪類行政行為具體行政行為或者抽象行政行為。意義：抽象行政行為不可爭訟，具體行政行為可以爭訟。區(qū)別：1、對(duì)象的特定與否；2、是否反復(fù)適用。本案釣魚執(zhí)法顯然是行政主體對(duì)特定的人做出的影響其特定權(quán)益的具體行政行為。三、區(qū)分是哪種具體行政行為

書上介紹了近十種具體行政行為，要仔細(xì)加以區(qū)分，本案是行政處罰。之所以要加以區(qū)分，是因?yàn)椴煌木唧w行政行為由不同的法律調(diào)整，解決此類糾紛，必須適用準(zhǔn)確的法律。

實(shí)在不能辨別清楚，可以不加區(qū)分，如，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的越權(quán)行為或者不作為，不好確定其屬于哪種具體行政行為。

釣魚執(zhí)法顯屬行政處罰。四、確定當(dāng)事人原告——張暉（相對(duì)人）；被告——交通執(zhí)法大隊(duì)（行政主體）。五、撰寫法律文書（一）起訴書1、標(biāo)題：行政起訴書2、首部：必須分別寫明原告和被告的有關(guān)情況。原告要寫明姓名、性別、年齡、單位、職業(yè)、住址等情況，如是單位則要寫明名稱、地址、法定代表人的姓名、職務(wù)。由于人民法院受理行政訴訟案有管轄的范圍，被告欄要寫明被告機(jī)關(guān)或組織的全稱、地址，以及其法定代表人或負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)。3．正文。訴訟請(qǐng)求、事實(shí)與理由、證據(jù)。

正文是行政起訴狀的核心內(nèi)容。4．尾部。包括附項(xiàng)和落款。要寫明起訴人的姓名、日期，在附項(xiàng)中寫明本訴狀副本份數(shù)和證據(jù)情況。起訴書正文的內(nèi)容及寫法

正文內(nèi)容包括三項(xiàng)：訴訟請(qǐng)求；事實(shí)與理由；證據(jù)。1．訴訟請(qǐng)求。訴訟請(qǐng)求即是原告起訴要達(dá)到的目的。如：要求部分或全部撤銷處罰決定；變更處罰決定；提出賠償損失等。注意：訴訟請(qǐng)求要要明確、具體、恰如其分。本案訴訟請(qǐng)求：撤銷行政處罰；要求賠償；承擔(dān)訴訟費(fèi)。2、事實(shí)與理由。要寫清楚提出訴訟請(qǐng)求的事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。

事實(shí)是人民法院審理案件的依據(jù)，起訴狀必須寫明被告侵犯起訴人合法權(quán)益的事實(shí)經(jīng)過、原因及造成的結(jié)果，指出行政爭議的焦點(diǎn)。如果是經(jīng)過行政復(fù)議后不服提出起訴的，還要寫清楚復(fù)議行政機(jī)關(guān)作出復(fù)議決定過程和結(jié)果。

理由是在敘述事實(shí)的基礎(chǔ)上，依據(jù)法律法規(guī)進(jìn)行分析，論證訴訟請(qǐng)求合理合法。其理由應(yīng)根據(jù)案件的不同而有所側(cè)重，但引用法律、法規(guī)條文必須準(zhǔn)確，理由務(wù)必充分。3．證據(jù)。這部分內(nèi)容要求原告就訴訟請(qǐng)求、列舉的事實(shí)、闡述的理由所舉之證據(jù)，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)、分明，以便人民法院在辦案過程中核對(duì)查實(shí)。證據(jù)：1、上海市閔行區(qū)城市交通行政執(zhí)法大隊(duì)暫扣憑證No.1228364。

2、行政處罰事先告知書。

3、證人證言。4、和被告執(zhí)法人員對(duì)話錄音。

5、連續(xù)5年聯(lián)合國兒童基金會(huì)捐款單據(jù)。

6、行政處罰決定書No.22009029737、代收罰沒款收據(jù)及車輛代駕費(fèi)收據(jù)8、由閔行區(qū)城市交通行政執(zhí)法大隊(duì)制作的貼在執(zhí)法大隊(duì)交款及作筆錄窗口的“我放棄陳述，申辯”的圖片。

附：釣魚執(zhí)法起訴書

（二）答辯狀1、首部：標(biāo)題。寫明“××答辯狀”字樣。答辯人的基本情況。答辯緣由。寫明答辯人因××案進(jìn)行答辯。

2、正文：

答辯理由。應(yīng)針對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求及其所依據(jù)的事實(shí)與理由進(jìn)行反駁與辯解。承認(rèn)哪些，否認(rèn)哪些，理由和根據(jù)是什么。緊扣爭議焦點(diǎn)答辯。

答辯請(qǐng)求。答辯請(qǐng)求是答辯人在闡明答辯理由的基礎(chǔ)上向人民法院提出的要求和主張。

證據(jù)。答辯中有關(guān)舉證事項(xiàng)，應(yīng)寫明證據(jù)的名稱、件數(shù)、來源或證據(jù)線索。有證人的，應(yīng)寫明證人的姓名、住址。3、尾部：包括致送人民法院名稱。答辯人簽名、蓋章。答辯時(shí)間。如果委托律師代書答辯狀，應(yīng)在最后寫上代書律師所在的律師事務(wù)所名稱。

附項(xiàng)：在附項(xiàng)中，應(yīng)注明有關(guān)的人證、物證、書證。1.2009年9月8日現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄，該紀(jì)錄由閔行交通大隊(duì)執(zhí)法人員現(xiàn)場(chǎng)攔截扣留原告車輛時(shí)制作，執(zhí)法大隊(duì)人員黃玨峰和潘佩華檢查制作并簽名，見證人張敏也親筆簽名。

2.2009年9月8日詢問筆錄一份，是由閔行交通大隊(duì)執(zhí)法人員黃吉清和闕順軍詢問當(dāng)天搭車的管士全所制作的詢問筆錄。

3.原告機(jī)動(dòng)車駕駛證，身份證信息一份。4.2009年9月14日閔行交通執(zhí)法大隊(duì)楊迪和茅鳴鳴詢問原告張暉詢問筆錄一份。

5.行政處罰決定書和繳款憑證。附：釣魚執(zhí)法答辯狀(三）代理詞1、首部。標(biāo)題——行政訴訟案件代理詞或張暉訴閔行區(qū)交通行政執(zhí)法大隊(duì)行政處罰一案代理詞

稱謂：審判長、審判員2、序言。序言亦即開場(chǎng)白，要盡量簡潔，重點(diǎn)在代理意見部分。序言包括：

第一、說明代理人出庭的合法性，概述接受委托和受指派，擔(dān)任本案當(dāng)事人哪一方面的代理人；第二、說明代理人接受代理后進(jìn)行工作的情況，即在出庭前做了哪些方面的工作，如查閱案卷、調(diào)查了解案情等；第三、表明代理人對(duì)本案的基本看法，也可以不說。如系上訴案件，則要說明對(duì)一審判決的看法和意見。3、正文。代理人依據(jù)事實(shí)和法律，陳述并論證被代理人提供的事實(shí)與理由成立，從而支持其主張和請(qǐng)求，同時(shí)揭示、駁斥對(duì)方的錯(cuò)誤。代理意見通常從認(rèn)定事實(shí)、適用法律和訴訟程序等方面或其中一、兩方面展開論述。4、結(jié)束語

本部分是歸納全文的結(jié)論性見解和具體主張，為被代理人提出明確的訴訟請(qǐng)求。要求要言不繁、簡潔明了，使聽眾對(duì)整個(gè)代理詞留下深刻、鮮明的印象。

代理人具名和注明日期。附：釣魚執(zhí)法代理詞六、案件審理人民法院審理行政案件一般只審查具體行政行為的合法性。第54條“人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：（一）具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。。。。。。”1、證據(jù)確鑿被告——證據(jù)確實(shí)充分。即本案中被告認(rèn)定的“非法營運(yùn)”實(shí)體事實(shí)，執(zhí)法主體權(quán)限事實(shí)，要有證據(jù)證明。2、適用法律正確適