第四章-第三節(jié)：行政指導、行政合同

十一、行政指導行政指導背景1.現(xiàn)代市場經(jīng)濟的發(fā)展需要2.民主政治下，行政手段的多樣化、民主化3.我國正經(jīng)歷著由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)變（一）行政指導的概念、方式和類型1.行政指導的概念是指國家行政機關(guān)在其所管轄事務(wù)的范圍內(nèi)，對于特定的人、企業(yè)、社會團體等，運用非強制性手段，獲得相對人的同意或協(xié)助，指導行政相對人采取或不采取某種行為，以實現(xiàn)一定行政目的的行為。2.行政指導的方式和類型方式：說服、教育、示范、勸告、建議、協(xié)商、政策指導、提供經(jīng)費幫助、提供知識、技術(shù)幫助等非強制性手段和方法。類型：助成性行政指導—出主意的行政指導。如農(nóng)業(yè)經(jīng)營指導、職業(yè)指導規(guī)制性行政指導—制約性的行政指導。如抑制物價暴漲調(diào)整性行政指導—調(diào)整當事人之間利害關(guān)系的行政指導。如城市公共汽車公司之間發(fā)生利害沖突協(xié)商不成，以至影響公共交通時所采取的行政指導（二）特征1.非強制性——服從的任意性2.事實行為性——當事人之間不產(chǎn)生任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不發(fā)生任何法律效果3.能動性——行政指導可以基于相對人申請作出，也可以行政機關(guān)能動作出4.行政機關(guān)的優(yōu)越性——行政機關(guān)處以優(yōu)越地位，相對人處以劣勢地位思考：行政指導與行政命令區(qū)別行政命令是要求行政相對方必須履行其義務(wù)，并以法律上的強制力作為保證。行政指導不具有強制力，行政相對方可以服從也可不服從。補充：行政指導原則1.正當性原則——行政相對人的可接受性2.自愿性原則——相對人自己的真實意思表示3.必要性原則——較行政行為更能降低行政成本2010年，遼寧省葫蘆島建昌縣招商引來一個干紅葡萄酒生產(chǎn)項目，決定五年內(nèi)把建昌打造成遼寧干紅葡萄酒生產(chǎn)第一縣。為此，該縣啟動了3.5萬畝酒葡萄產(chǎn)業(yè)基地的建設(shè)工程，共涉及建昌縣的11個鄉(xiāng)鎮(zhèn)。根據(jù)規(guī)劃，湯神廟鎮(zhèn)、王寶營子鄉(xiāng)等7個鄉(xiāng)鎮(zhèn)，每個鄉(xiāng)鎮(zhèn)栽種葡萄面積不少于5000畝。為了完任務(wù)，近日湯神廟鎮(zhèn)在沒有征得農(nóng)民同意的情況下，派拖拉機將農(nóng)民承包的土地翻成一道道深溝，強迫農(nóng)民種葡萄。引起村民憤怒。如何認識行政指導？思考：如何對行政指導帶來的不利后果進行救濟？從我國的立法來看，由于1999年11月24日由最高人民法院頒布通過的“關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋”第一條第4款明文規(guī)定了“不具有強制力的行政指導行為不屬于人民法院行政訴訟法的受案范圍”，以法律的形式將行政指導排除在司法救濟的范圍之外。法制日報2003年5月18日報道的消費者狀告某市質(zhì)監(jiān)局一案中，葛銳到該市質(zhì)監(jiān)局授予“購物放心商場”榮譽稱號的某超市購物時，發(fā)現(xiàn)該超市售給自己的商品是假貨。葛銳遂以質(zhì)監(jiān)局為被告,提起行政訴訟，要求法院判令質(zhì)監(jiān)局取消頒發(fā)給超市的“購物放心商場”稱號。法院一審認定質(zhì)監(jiān)局對超市頒發(fā)榮譽稱號屬于對超市的工作評價，對消費者是一種無強制性的行政指導，不直接侵犯原告的權(quán)利，駁回原告的起訴。注意：行政指導不能提起訴訟，但如果是一種強制性的指導，則可視為具體的行政行為而申請復議或提起訴訟，謀求行政救濟。案例一：鄉(xiāng)政府號召廣大人民養(yǎng)牛，但后賣不出去，鄉(xiāng)政府的行為是什么性質(zhì)的行為？能不能提行政訴訟？案例二：某市統(tǒng)計局發(fā)布信息，說旅游業(yè)連續(xù)以20%的速度增長，在旺季旅店不足，市政府大力發(fā)展旅游業(yè)，投資者可獲得50%的低息貸款。趙某投100萬元，向銀行申請優(yōu)惠貸款但拒絕。后來，旅游局會同環(huán)保局以環(huán)保為名，關(guān)閉了十幾個景點，趙的旅店恰好在兩個景點之間。趙找到市統(tǒng)計局，討賠償。但被拒絕。請問：市統(tǒng)計局的行為是什么性質(zhì)的行為，法院應(yīng)不應(yīng)受理？陜西省周至縣有兩個諸多方面條件差不多的鄉(xiāng)，一個叫富仁鄉(xiāng)，另一個叫司竹鄉(xiāng)。這兩個鄉(xiāng)都在20世紀90年代中前期靠種蘋果樹走上脫貧致富道路，農(nóng)民受益甚多。因此，受益的農(nóng)民對大力發(fā)展蘋果樹深信不疑，都欲對此加大投入。但是，通過專家咨詢、行政系統(tǒng)的有關(guān)會議信息、農(nóng)技部門的研究、全國市場的反饋信息等渠道，兩個鄉(xiāng)的政府部門都預感到蘋果市場前景不妙，如果繼續(xù)加大或維持對發(fā)展蘋果樹的投入將會有災難性后果，必須盡快調(diào)整產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，開辟新的經(jīng)濟增長點，而且還知道發(fā)展獼猴桃很有市場前景。由于當?shù)剞r(nóng)民群眾對現(xiàn)代市場經(jīng)濟知識和農(nóng)業(yè)新技術(shù)知識的認識還不足，而且信息欠靈通，加之更看重眼前利益，所以普遍沒有意識到繼續(xù)發(fā)展蘋果樹的巨大風險性和盡快開發(fā)新產(chǎn)品的緊迫性，仍一門心思全力以赴發(fā)展蘋果樹。富仁鄉(xiāng)領(lǐng)導班子盡管也預見到了即將出現(xiàn)的危機，也有一些解決問題的想法，但由于思想上存在某些誤區(qū)，以為搞市場經(jīng)濟就是政府不干預經(jīng)濟，擔心自己積極主動地采取措施來干預農(nóng)民的生產(chǎn)活動會被指責為“又搞計劃經(jīng)濟那一套”，于是采取放任不管的態(tài)度，任由農(nóng)民去繼續(xù)大力發(fā)展蘋果樹。司竹鄉(xiāng)領(lǐng)導班子則認為自己有責任和條件引導農(nóng)民通過積極調(diào)整產(chǎn)品結(jié)構(gòu)避免或減少風險，穩(wěn)健地發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟，農(nóng)民的生產(chǎn)活動該干預時還得干預，但不能像傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟時代那樣搞瞎指揮，而要采取民主的靈活的方式來引導農(nóng)民對產(chǎn)品結(jié)構(gòu)進行調(diào)整。于是他們積極采取勸告、建議、示范、鼓勵、技術(shù)指導、提供信息等方式引導農(nóng)民盡快調(diào)整產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，大膽探索有市場前景的經(jīng)濟增長點。十二、行政合同背景介紹：1.行政趨勢的民主化，行政手段多樣化、行政范圍擴大化2.法律支持民主的行政方式，希望行政非權(quán)力化3.行政合同的非權(quán)力化傾向，體現(xiàn)行政的民主性和公平性，符合市場經(jīng)濟的發(fā)展要求4.我國在建立社會主義市場經(jīng)濟的過程中，經(jīng)過經(jīng)濟體制改革和政治體制改革，政府的職能不斷轉(zhuǎn)變，政府的管理觀念不斷更新，管理模式不斷創(chuàng)新，管理手段更趨多樣性。行政合同（一）行政合同的含義和特征指行政主體為實現(xiàn)特定的行政目的，與行政相對人之間基于相反方向的意思一致而締結(jié)的契約。如，家庭聯(lián)產(chǎn)承包合同。政府——相對人特征：1.行政合同的行政特征：行政合同的當事人一方必須是行政主體；行政合同的目的是履行行政職責，直接實現(xiàn)行政管理目標；在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)；（行政違約）行政合同糾紛通過行政法上的救濟途徑解決。如：《行政復議法》規(guī)定：“認為行政機關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的”以及“認為行政機關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的”可以提起行政復議。行政合同的救濟途徑？2.行政合同的契約性特征：（1）是雙方意思表示一致而成立的合同；（2）行政合同簽訂以后，只要合同的條款符合國家法律、法規(guī)的規(guī)定，該合同即成為約束行政主體和行政相對人權(quán)力義務(wù)關(guān)系的依據(jù)，合同的內(nèi)容不得擅自變更與刪除。（二）行政合同的幾種分類方法內(nèi)部合同和外部合同承包合同、轉(zhuǎn)讓合同和委托合同其他分類方法（三）我國行政合同的具體表現(xiàn)形式土地有償出讓、承包合同全民所有制工業(yè)企業(yè)承包、租賃合同糧食定購合同公共工程合同政府采購合同BOT政府特許經(jīng)營合同——由政府與投資者之間簽訂的合作項目，協(xié)議期滿后無償?shù)慕唤o政府。其他幾種行政合同（1）人事聘任合同（2）科研合同（3）計劃生育合同（四）行政合同當事人的權(quán)利和義務(wù)1.行政主體的權(quán)利：（1）選擇締約方的權(quán)利（2）對合同的監(jiān)督、指揮權(quán)（3）單方面變更合同標的權(quán)、解除合同權(quán)（4）制裁權(quán)——行政主體的制裁手段：金錢制裁強制繼續(xù)履行代執(zhí)行解除合同

行政主體的義務(wù)：（1）依法締結(jié)合同的義務(wù)（2）依法履行合同的義務(wù)（3）按照合同規(guī)定給予合同向?qū)σ环疆斒氯艘詢?yōu)惠或照顧的義務(wù)（4）給予相對一方當事人以損失補償?shù)牧x務(wù)（5）按照合同規(guī)定支付價金的義務(wù)2.相對一方的權(quán)利和義務(wù)：相對一方當事人的權(quán)利：（1）獲得報酬權(quán)（2）損失補償請求權(quán)和損害賠償請求權(quán)（3）因不可預見的困難造成損失時補償請求權(quán)相對一方當事人的義務(wù)：（1）按合同履行的義務(wù)（2）接受指揮與監(jiān)督的義務(wù)（3）接受制裁的義務(wù)（五）締結(jié)行政合同的原則必須有法律依據(jù)或者明確的法律授權(quán)不超越行政權(quán)限處于行政需要內(nèi)容必須合法競爭原則和公開原則書面主義的原則（六）行政合同的締結(jié)方式招標邀請發(fā)價直接磋商（七）行政合同的履行行政合同的履行的原則

1.實際履行原則

2.自己履行原則

3.全面、適當及時履行原則（八）行政合同的變更、解除及其法律救濟變更解除行政合同變更和解除的情形有：

1.地震毀壞了相對人的機器

2.國家對化肥價格作出了調(diào)整

3.行政機關(guān)想更換相對人

4.受國際價格影響鋼材價格大幅上小漲注意：

1.行政合同適用調(diào)解

2.行政合同的訴訟不是民事訴訟

3.賠償?shù)囊?guī)定可適用民法案例：因教委不履行委托培養(yǎng)合同，福建一大學生將教委告上了法院。近日，福建省寧德市中級法院依法審結(jié)了該案。１９９６年８月１９日，福建省壽寧縣教育委員會（當時的縣教育局）與楊春秀簽訂了一份《福建省學生與委托單位協(xié)議書》。雙方約定：楊春秀向壽寧縣教委或直接向?qū)W校交納培養(yǎng)費６０００元，修完全部課程畢業(yè)后，由委培單位壽寧縣教委負責分配工作，并保證楊春秀專業(yè)對口。楊春秀則必須服從工作分配，在見習期