第十章民事訴訟保障制度

第十章民事訴訟保障制度第一節(jié)期間和期日第二節(jié)送達第三節(jié)財產(chǎn)保全第四節(jié)先予執(zhí)行第五節(jié)對妨害民事訴訟的強制措施第六節(jié)訴訟費用第七節(jié)訴訟救助第一節(jié)期間和期日一、概念期間，指法院、當事人或者其他訴訟參與人各自完成某項訴訟行為的一段時限。期日，指法院、當事人以及其他訴訟參與人會合在一起進行訴訟行為必須遵守的時日。二、種類：法定期間和指定期間三、期間的計算(一)計算單位：時、日、月、年。(二)計算方法1、期間開始的時和日不計算在期間內。2、期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。3、期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。四、耽誤及補救當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的10日內，可以申請順延期限。是否準許，由法院決定。

第二節(jié)送達一、概念、特點指法院依照法律規(guī)定的程序和方式，將訴訟文書送交當事人或者其他訴訟參與人的行為。特點：第一，送達主體是法院。當事人或者其他訴訟參與人向人民法院遞交訴訟文書，不能稱其為送達。第二，送達對象是當事人或者其他訴訟參與人。當事人和其他訴訟參與人之間、法院之間相互遞送材料以及法院對其他單位或者個人發(fā)送材料，都不是送達。第三，送達內容是各種訴訟文書，如起訴狀副本、開庭通知書、判決書、裁定書等。第四，送達必須按法定的程序和方式進行。二、送達的方式直接送達、留置送達、委托送達、郵寄送達、轉交送達、公告送達。注意：★受送達人有訴訟代理人的，法院既可向受送達人，也可以向其訴訟代理人送達。★適用留置送達的，應當將訴訟文書放在受送達人的住所?！镎{解書應當直接送達當事人本人，不適用留置送達。當事人本人因故不能簽收的，可由其代收人簽收?！镟]寄送達的，如果掛號信回執(zhí)上注明的收件日期與送達回證上注明的收件日期不一致的，或者送達回證沒有寄回的，以掛號信回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期?！镛D交送達只能適用與受送達人是軍人、被監(jiān)禁人或者被勞動教養(yǎng)人?！锕嫠瓦_的期限為６０天。三、送達回證法院按照法定格式制作的，用以證明完成送達行為的書面憑證。內容：實施送達的法院，受送達人的姓名、職務、住所或者居住地，應當送達文書的名稱和案件編號；送達方式；送達人、受送達人或者見證人簽名、蓋章、簽收日期等。民訴日期歸納

三日：1．法院對當事人提出的回避申請，應當在申請?zhí)岢龅娜諆?，以口頭或者書面形式作出決定。申請人對決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時申請復議一次。復議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案的工作。法院對復議申請，應當在三日內作出復議決定，并通知復議申請人。2.法院審理民事案件，應當在開庭三日前通知當事人和其他訴訟參與人。3.法院決定受理申請，應當同時通知支付人停止支付，并在三日內發(fā)出公告，催促利害關系人申報權利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。4.合議庭組成人員確定后，應當在三日告知當事人。五日：

1．法院應當在立案之日起五日內將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內提出答辯狀。2．被告提出答辯狀的，法院應當在收到之日起五日內將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響法院審理。3．法庭筆錄應當當庭宣讀，也可以告知當事人和其他訴訟參與人當庭或者在五日內閱讀4．當事人直接向第二審法院上訴的，第二審法院應當在五日內將上訴狀移交原審人民法院。5．原審法院收到上訴狀，應當在五日內將上訴狀副本送達對方當事人，對方當事人在收到之日起十五日內提出答辯狀。法院應當在收到答辯狀之日起五日內將副本送達上訴人。對方當事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

6．原審法院收到上訴狀、答辯狀，應當在五日內連同全部案卷和證據(jù)，報送第二審人民法院。7．公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院起訴。8．債權人提出申請后，法院應當在五日內通知債權人是否受理。七日：1．法院收到起訴狀或者口頭起訴，經(jīng)審查，認為符合起訴條件的，應當在七日內立案，并通知當事人；認為不符合起訴條件的，應當在七日內裁定不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。十日：

1．當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。2．人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。當庭宣判的，應當在十日內發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。3．當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。4．人民法院裁定宣告進入破產(chǎn)還債程序后，應當在十日內通知債務人和已知的債權人，并發(fā)出公告。十五日：1．申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。2．拘留的期限，為十五日以下3．人民法院應當在立案之日起五日內將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內提出答辯狀。4．當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內向上一級人民法院提起上訴。5．原審人民法院收到上訴狀，應當在五日內將上訴狀副本送達對方當事人，對方當事人在收到之日起十五日內提出答辯狀。6．民法院受理申請后，經(jīng)審查債權人提供的事實、證據(jù)，對債權債務關系明確、合法的，應當在受理之日起十五日內向債務人發(fā)出支付令；申請不成立的，裁定予以駁回。債務人應當自收到支付令之日起十五日內清償債務，或者向人民法院提出書面異議。債務人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權人可以向人民法院申請執(zhí)行。7．被執(zhí)行人或者被執(zhí)行的財產(chǎn)在外地的，可以委托當?shù)厝嗣穹ㄔ捍鸀閳?zhí)行。受委托人民法院收到委托函件后，必須在十五日內開始執(zhí)行，不得拒絕。執(zhí)行完畢后，應當將執(zhí)行結果及時函復委托人民法院；在三十日內如果還未執(zhí)行完畢，也應當將執(zhí)行情況函告委托人民法院。受委托人民法院自收到委托函件之日起十五日內不執(zhí)行的，委托人民法院可以請求受委托人民法院的上級人民法院指令受委托人民法院執(zhí)行。三十日：1．受委托法院收到委托書后，應當在三十日內完成調查。因故不能完成的，應當在上述期限內函告委托人民法院。2．法院審理對裁定的上訴案件，應當在第二審立案之日起三十日內作出終審裁定。3．法院適用特別程序審理的案件，應當在立案之日起三十日內或者公告期滿后三十日內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。但審理選民資格的案件除外。4．債權人應當在收到通知后三十日內，未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內，向法院申報債權。逾期未申報債權的，視為放棄債權5．被執(zhí)行人或者被執(zhí)行的財產(chǎn)在外地的，可以委托當?shù)胤ㄔ捍鸀閳?zhí)行。受委托法院收到委托函件后，必須在十五日內開始執(zhí)行，不得拒絕。執(zhí)行完畢后，應當將執(zhí)行結果及時函復委托人民法院；在三十日內如果還未執(zhí)行完畢，也應當將執(zhí)行情況函告委托人民法院。6．被告在中華人民共和國領域內沒有住所的，人民法院應當將起訴狀副本送達被告，并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內提出答辯狀。被告申請延期的，是否準許，由人民法院決定。7．在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應當在三十日內提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準許，由人民法院決定。8．涉外民法院裁定準許訴前涉外財產(chǎn)保全后，申請人應當在三十日內提起訴訟。逾期不起訴的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。六十日：

1．受送達人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的，公告送達。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達。2．人民法院決定受理申請，應當同時通知支付人停止支付，并在三日內發(fā)出公告，催促利害關系人申報權利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。三個月：1．人民法院適用簡易程序審理案件，應當在立案之日起三個月內審結。2．人民法院審理對判決的上訴案件，應當在第二審立案之日起三個月內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。3．人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應當發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關機關證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。4．債權人應當在收到通知后三十日內，未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內，向人民法院申報債權。逾期未申報債權的，視為放棄債權。

六個月：

1．判決不準離婚和調解和好的離婚案件，判決、調解維持收養(yǎng)關系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內又起訴的，不予受理。2．人民法院適用普通程序審理的案件，應當在立案之日起六個月內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準。3．申請執(zhí)行的期限，雙方或者一方當事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個月。4．人民法院對在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書，可以采用下列方式：受送達人所在國的法律允許郵寄送達的，可以郵寄送達，自郵寄之日起滿六個月，送達回證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的，期間屆滿之日視為送達；（七）不能用上述方式送達的，公告送達，自公告之日起滿六個月，即視為送達。一年：1．宣告死亡的公告期間為一年。2．人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應當發(fā)出財產(chǎn)認領公告。公告滿一年無人認領的，判決認定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。3．利害關系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應當知道判決公告之日起一年內，可以向作出判決的人民法院起訴。4．申請執(zhí)行的期限，雙方或者一方當事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個月。

第三節(jié)財產(chǎn)保全一、概念和種類指法院在利害關系人起訴前或者當事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失，對當事人的財產(chǎn)或者爭議的標的物，采取限制當事人處分的強制措施。

種類：訴訟中的財產(chǎn)保全與訴前財產(chǎn)保全(一)訴訟中財產(chǎn)保全

條件：第一，訴訟請求具有財產(chǎn)給付內容。第二，將來的生效判決因為主觀或者客觀的因素不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行。第三，案件受理后、法院尚未作出生效判決前。第四，一般應當由當事人提出書面申請，法院必要時也可裁定采取。第五，可以責令當事人提供擔保。(二)訴前財產(chǎn)保全

適用條件：1、具有財產(chǎn)給付內容。2、情況緊急。3、申請人必須提供擔保。區(qū)別訴前財產(chǎn)保全訴訟中財產(chǎn)保全申請主體不同由利害關系人向人民法院提出由申請人提出申請，必要時人民法院可以依職權采取保全措施。申請時間不同在起訴前提出申請在案件受理后、判決生效前提出申請是否提供擔保要求不同申請人必須提供擔保法院可以責令申請人提供擔保二、財產(chǎn)保全的范圍民訴法94，意見98、102:——限于請求的范圍，或者與本案有關的財物對擔保物可以采取財產(chǎn)保全，但不能對抗擔保物權(抵押權人、留置權人有優(yōu)先受償權)。針對第三人到期債權可以采取財產(chǎn)保全：責令第三人不要向債務人履行債務，債務人要履行，向法院提存。三、二審前的財產(chǎn)保全（民訴意見103）一審已經(jīng)結束，二審還未開始二審前的財產(chǎn)保全由原一審法院來裁決，而不是財產(chǎn)所在地法院，也不是二審法院四、財產(chǎn)保全措施的解除下列情況下需要解除（裁定）（1）訴前財產(chǎn)保全措施采取后，利害關系人在15日內未起訴的；（2）被申請人向法院提供擔保的（3）其他：撤回申請、撤銷財產(chǎn)保全裁定

五、行為保全（重要考點）侵犯知識產(chǎn)權的訴前禁令：在起訴之前，責令當事人停止侵權行為。侵犯知識產(chǎn)權的訴前財產(chǎn)保全：在起訴之前，法院采取財產(chǎn)保全的行為。六、財產(chǎn)保全錯誤及其賠償▲因申請錯誤造成被申請人遭受損失的，由申請人賠償?！ㄔ阂缆殭嘀鲃硬扇“l(fā)生錯誤，由法院予以賠償。

71.關于民事訴訟財產(chǎn)保全制度，下列哪些說法是正確的？A.訴前保全必須由當事人提出申請并提供擔保，人民法院方可作出保全裁定

B.財產(chǎn)保全申請確有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失

C.財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物

D.當事人對財產(chǎn)保全裁定不服的，可以申請復議一次

順達電子儀器公司以新華貿(mào)易有限公司為被告向人民法院提起訴訟，要求新華貿(mào)易有限公司支付所拖欠的貨款80萬元。由于新華貿(mào)易公司處于嚴重虧損狀態(tài)，在訴訟進行過程中，順達電子儀器公司提供擔保，申請人民法院對新華貿(mào)易公司的兩輛奔馳汽車采取保全措施。后來發(fā)現(xiàn)，新華貿(mào)易公司在向銀行貸款100萬元時已將這兩輛奔馳汽車抵押給銀行。此時A·法院可對汽車采取保全措施，同時銀行的優(yōu)先受償權喪失B·法院可對汽車采取保全措施，但是銀行享有優(yōu)先受償權C·法院可對汽車采取保全措施，但是需征得銀行的同意D·法院不能對汽車采取保全措施，因該汽車已抵押給銀行位于甲區(qū)的商貿(mào)公司與位于乙區(qū)的礦業(yè)公司簽訂購銷合同。合同約定礦業(yè)公司向商貿(mào)公司分三批提供800噸銅礦石，雙方在位于丙區(qū)的礦業(yè)分公司交貨。還約定如果將來發(fā)生爭議，由原告住所地人民法院管轄。合同簽訂后，因礦業(yè)公司有200噸銅礦百一直未提供，商貿(mào)公司向甲區(qū)法院起訴。甲區(qū)法院判決礦業(yè)公司敗訴，礦業(yè)公司不服，向中級人民法院上訴，中級人民法院將上訴狀轉交給甲區(qū)法院，甲區(qū)法院向商貿(mào)公司送達上訴狀副本后，商貿(mào)公司發(fā)現(xiàn)礦業(yè)公司有轉移銅礦石的行為，此時，商貿(mào)公司可以向()申請財產(chǎn)保全，保全礦業(yè)公司的銅礦石。A原一審的甲區(qū)法院B被申請人礦業(yè)公司住所地乙區(qū)法院C被保全財產(chǎn)所在地的丙區(qū)法院D二審法院第四節(jié)先予執(zhí)行一、概念指在終局執(zhí)行以前，為了權利人生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的急需，法院裁定義務人預先給付權利人一定數(shù)額的金錢或者財物的措施。二、適用范圍和條件（一）適用范圍1、追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件；2、追索勞動報酬的案件；3、因情況緊急需要先予執(zhí)行的。（二）適用條件

1、當事人之間事實基本清楚、權利義務關系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營的。2、申請人確有困難并提出申請。3、案件的訴訟請求屬于給付之訴。4、被申請人有履行能力。三、擔保和賠償法院可以責令申請人提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。申請人敗訴的，應當賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失。

第五節(jié)對妨害民事訴訟的強制措施一、概念對有妨害民事訴訟秩序行為的行為人采用的排除其妨害行為的一種強制措施。二、構成和表現(xiàn)形式（一）構成1、行為人實施了妨害民事訴訟的行為。2、主觀上是故意，即希望或放任妨害民事訴訟結果的發(fā)生；3、發(fā)生在訴訟過程中。（二）表現(xiàn)形式1、必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭。2、違反法庭規(guī)則的行為。如未經(jīng)允許在開庭時錄音、錄像、拍照。3當事人、其他訴訟參與人以及其他人所實施的下列行為：第一，偽造、毀滅重要證據(jù)，妨害人民法院審理案件。第二，以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證。第三，隱藏、轉移、變賣、毀損已被查封、扣押的財產(chǎn)或者已被清點并責令其保護的財產(chǎn)，轉移已被凍結的財產(chǎn)。第四，對司法工作人員、訴訟參與人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、協(xié)助執(zhí)行的人，進行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復。第五，拒不執(zhí)行人民法院已生效的裁判。4、有義務協(xié)助調查、執(zhí)行的單位實施的下列行為：第一，有關單位拒絕或者妨礙法院調查取證。第二，銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務的單位接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知后，拒不協(xié)助查詢，凍結或者劃撥存款的。第三，有關單位接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后，拒不協(xié)助扣留被執(zhí)行人的收入，拒不辦理有關財產(chǎn)權證照轉移手續(xù)，拒不轉交有關票證、證照或者其他財產(chǎn)。第四，其他拒絕協(xié)助執(zhí)行的行為。5、妨害執(zhí)行的行為。如隱藏、轉移、變賣、毀損向人民法院提供擔保的財產(chǎn)的行為、案外人與被執(zhí)行人惡意串通轉移被執(zhí)行人財產(chǎn)的行為，偽造、隱藏、毀滅有關被執(zhí)行人能力的重要證據(jù)，妨礙人民法院查明被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況的行為等。三、種類及適用訓誡、責令退出法庭、拘傳、罰款、拘留。1、拘傳適用的條件：

(1)對象限于被告或被執(zhí)行人(《執(zhí)行問題規(guī)定》第97條)，以及侵權的未成年人的法定代理人(《民訴意見》第112條第2款)；

(2)經(jīng)兩次傳票傳喚；(3)兩次傳喚，均無正當理由而拒不到庭；

(4)必須經(jīng)院長批準；(5)應簽發(fā)拘傳票。

2、罰款、拘留的程序：

(1)罰款數(shù)額與拘留期限；★對個人的罰款金額，為人民幣一千元以下★對單位的罰款金額，為人民幣一千元以上三萬元以下

(2)罰款、拘留應當用決定書形式；

(3)須經(jīng)院長批準；

(4)不服可向上一級法院申請復議一次。上述五種措施，可單獨適用，也可合并適用。第六節(jié)訴訟費用一、概念包括案件受理費和其他的訴訟費用。二、訴訟費用的征收（一）確定訴訟費用征收的依據(jù)（二）訴訟費用的征收標準和計算方法1、非財產(chǎn)案件受理費的征收標準2、財產(chǎn)案件受理費的征收標準和計算方法3、申請費的征收標準4、執(zhí)行費的征收標準5、其他訴訟費用的征收標準6、涉外案件訴訟費用的征收標準三、預交及負擔原則

（一）起訴人、申請人預交訴訟費用案件受理費、申請費、執(zhí)行費均由起訴人、申請人預先向法院繳納；在案件審結或者執(zhí)行完畢后，依照法律規(guī)定最終確定負擔多少、由誰負擔。（二）敗訴方最終負擔訴訟費用的原則1、當事人一方敗訴，由敗訴一方負擔。2、按比例負擔。3、共同訴訟中，共同訴訟人一方敗訴的，由法院根據(jù)各自與訴訟標的利害關系決定負擔數(shù)額。四、特別規(guī)定

（一）第二審程序中訴訟費用的負擔1、二審判決駁回上訴、維持原判的案件，訴訟費用由上訴人負擔；雙方都上訴的，由雙方當事人負擔；2、二審依法改判的案件，二審法院除確定二審訴訟費用以外，還應當改變一審法院關于訴訟費用負擔的決定；3、二審調解達成協(xié)議的案件，對一審和二審訴訟費用的負擔，由當事人協(xié)商；協(xié)商不成的，由二審人民法院一并作出決定。（二）再審程序中訴訟費用負擔的特別規(guī)定

依照審判監(jiān)督程序審理的案件免交訴訟費用，但下列兩種情況除外：1、民事訴訟法第179條第