第十六章證券法

第三編

證券法

第一章證券法概述

一、證券法上的證券的范圍證券是證明持有人享有一定權(quán)益或設(shè)定一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的憑證。(車票、糧票等)各國立法規(guī)定不同。美國最廣泛，幾乎涵蓋了所有與證券相的種類，臺灣最窄：僅指股票和債券。我國證券法規(guī)定的證券的范圍：股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券。證券法概述二、證券法的概念指國家立法機關(guān)和國家立法機關(guān)授權(quán)的有關(guān)機關(guān)制定的規(guī)范與調(diào)整證券的募集、發(fā)行、交易及相關(guān)法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。有廣、狹義之分三、公開、公平、公正原則（三公原則）1、公開原則：(1)含義：證券發(fā)行人在發(fā)行證券和證券上市交易后應(yīng)將發(fā)行情況，以及公司的財務(wù)等，向社會作公開說明，以便于社會監(jiān)督，從而防止發(fā)行中的舞弊和欺詐行為。(2)公開方式：①發(fā)行時的配股說明書；②上市公告書；上市前三天向社會公告。③財務(wù)報告：一年公布兩次：半年度和年度財務(wù)報告；④臨時報告：重大事件報告、澄清報告、收購報告等等。⑤其他信息報告；公開、公平、公正原則（續(xù)）2、公平原則：證券市場的主體在從事證券活動時，同類主體的法律地位和權(quán)利及他們參與證券市場的機會是公平的，股票發(fā)行不因購買主體的不同而有區(qū)別。所有發(fā)行人在申請履行手續(xù)相同各個股東購買股票的價格相同公開、公平、公正原則（續(xù)）3、公正原則：股票發(fā)行及上市后，有關(guān)監(jiān)督機構(gòu)及其股份公司應(yīng)采取一視同仁的態(tài)度對待股份公司或股東。監(jiān)管機關(guān)對公司的態(tài)度相同四、其他原則分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則：即銀行、信托、保險、證券四業(yè)不得混合經(jīng)營統(tǒng)一監(jiān)管原則：全國證券市場統(tǒng)一由中國證券監(jiān)督管理委員會負(fù)責(zé)管理（中國證券監(jiān)督管理委員會為國務(wù)院直屬事業(yè)單位）第二章證券發(fā)行中的法律制度

第一節(jié)中國股票發(fā)行的歷史進程第一階段：限量出售認(rèn)購的申請表。91-92年。第二階段：無限量發(fā)售認(rèn)購申請表。92年下半年—93年上半年第三階段：以與儲蓄掛鉤的方式發(fā)行。未中簽者資金存6個月。第四階段：不定基數(shù)，證券交易所集中競價發(fā)行。第五階段：不定基數(shù)，證券交易所集中定價發(fā)行。94年—95年上半年。第六階段：基數(shù)特定，證券交易所集中定價發(fā)行，95年下半年-現(xiàn)在第二節(jié)股票發(fā)行的法律制度一、證券的發(fā)行(一)發(fā)行主體：股份有限公司(股票的發(fā)行主體只有股份公司、債券發(fā)行主體除股份公司外，還有國有獨資公司及其他公司)(二)發(fā)行方式：1、以募集對象為標(biāo)準(zhǔn)分為公開發(fā)行：（一是向不特定對象發(fā)行證券的；二是向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；三是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式）非公開發(fā)行：不具備上述條件的發(fā)行。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。2、以發(fā)行價格為標(biāo)準(zhǔn)：溢價發(fā)行折價發(fā)行平價發(fā)行我國允許謚價、平價發(fā)行，禁止折價發(fā)行股票發(fā)行的法律制度（續(xù)）(三)證券發(fā)行審核制度1、注冊制：公司發(fā)行股票前，將有關(guān)材料報有關(guān)部門進行登記之后便可上市。2、審批制：由權(quán)力機關(guān)依政策或法律標(biāo)準(zhǔn)決定一個企業(yè)是否可以發(fā)行股票。3、核準(zhǔn)制：公司發(fā)行股票不但要具備一定的實質(zhì)性條件，且必須遵守法律規(guī)定的程序，并對所提供的資料的真實性負(fù)責(zé)，由主管部門對資料進行書面審查后，決定允許或不允許其發(fā)行股票。我國對證券的發(fā)行實行核準(zhǔn)制。二、股票發(fā)行的條件：公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件（證券法13條）（一）具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；（二）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；（三）最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（四）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。第三節(jié)債券發(fā)行的條件（證券法16條）（一）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元；（二）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十；（三）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（四）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（五）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；（六）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出第三章證券交易場所

一、概念與特征

1、證券交易場所概念：證券交易場所又稱"證券的流通市場”，二級市場、次級市場、流通市場等，是指已公開發(fā)行并被投資者認(rèn)購的證券進行交易的場所。2、證券交易場所特征：(1)只是提供一種交易的場所，收取一定的管理費用，但不對交易的內(nèi)容提供任何保證。(2)其本身并不是交易的主體，不參與交易；只有投資者才是證券交易的主體。(3)它與股票上市公司之間只發(fā)生對該公司的股票流通進行監(jiān)督、管理的關(guān)系，不能干預(yù)上市公司的正常經(jīng)營活動。（4）只規(guī)劃、管理市場并執(zhí)行有關(guān)的立法和規(guī)章以保證投資者能公平地參與交易。二、證券交易場所的類型：(一)場內(nèi)交易場所：也稱“證券交易所”主要采用“集中競價”交易方式（集中競價的內(nèi)涵和基本做法）(二)場外交易場所指證券交易所以外的采取非集中競價方式進行交易的場所。與競價對應(yīng)的是“對價”和議價。場外交易市場主要采取“對價”交易方式三、證券交易所（一）概念依法設(shè)立的提供證券集中競價交易的不以盈利為目的法人。1)證券交易所的設(shè)立必須具備合法性設(shè)立證券交易所要經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)2)只提供證券的集中競價交易。前提：①時間優(yōu)先；②價格優(yōu)先；③數(shù)量規(guī)則。（二）組織形式：1、公司制證券交易所：該交易所本身是一個股份有限公司（法人）以盈利為目的，其盈利最終分給其股東。香港聯(lián)合證券交易所即是一個股份有限公司(盈利性)。韓國、新加坡證券交易所則是不以盈利為目的公司制證券交易所，現(xiàn)紐約證券交易所也為公司制證券交易所。臺灣的證券交易所也是公司制的，但其董事長認(rèn)為“其精神是會員制的”（《二十一世紀(jì)經(jīng)濟報道》，2002年7月8日，第10版。）組織形式（續(xù)）：2、會員制證券交易所：不以盈利為目的。（法人）由持定投資者出資組建，投資者即為會員，如果想?yún)⑴c交易就必須加入該組織。上海、深圳、東京、倫敦證券交易所均屬會員證券交易所。3、非法人的社會團體的證券交易所：美國的美國證券交易所［世界僅此一家］第三章證券交易法律制度

第一節(jié)證券上市的條件一、股票上市的條件：（50條）（一）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；（二）公司股本總額不少于人民幣三千萬元；（三）公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上；（四）公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。二、公司債券的上市條件（一）公司債券的期限為一年以上；（二）公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣五千萬元；（三）公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。第二節(jié)信息公開制度

一、信息公開制度的概念：是指證券上市公司及其他法律規(guī)定的有關(guān)人員在證券的發(fā)行、上市和交易等一系列環(huán)節(jié)中依法律、法規(guī)或其他有關(guān)文件的規(guī)定以一定方式向社會公眾公開與證券有關(guān)信息的活動。二、信息公開的要求(標(biāo)準(zhǔn))1、真實性：公司公開的數(shù)據(jù)、資料不得有虛假，這是最核心、最基本的標(biāo)準(zhǔn)2、準(zhǔn)確性：財務(wù)數(shù)據(jù)使用的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)統(tǒng)一，不應(yīng)產(chǎn)生含糊或歧義。3、完整性：要公開信息就要從頭至尾全部公開。第四章上市公司收購的法律制度

第一節(jié)上市公司收購概述一、概念：指投資者依法購買股份有限公司以發(fā)行上市的股份，以達到對其控制或兼并目的行為二、法律特征1、上市公司的收購是上市公司為目標(biāo)公司的收購2、上市公司的收購是由投資者通過證券市場所進行的收購3、上市公司的收購是通過購買上市公司的股份以獲得對該公司控制權(quán)的行為上市公司收購的法律制度（續(xù)）三、上市公司收購的種類：1、部分收購與全面收購只收購上市公司的一部分股份［當(dāng)一個公司持有另一個公司30％以下股份的均為部分收購，一旦達到30％就必須通過報紙等向全體股東發(fā)出要約以高于市場價表明愿意購買全部股份］2、友好收購和敵意收購：［即善意收購和惡意收購］經(jīng)目標(biāo)公司同意的收購未經(jīng)目標(biāo)公司同意的收購3、以收購是否具有法律義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分為自愿收購和強制收購4、現(xiàn)金收購與換股收購、混合收購(以收購出價方式為標(biāo)準(zhǔn))5、要約收購和協(xié)議收購(以收購方式為標(biāo)準(zhǔn))（要約可以部分也可以全部）第二節(jié)上市公司收購的一般規(guī)則一、目標(biāo)公司股東公平待遇原則在上市公司收購中目標(biāo)公司的所有股東均應(yīng)得到公平的待遇；同一類股東也應(yīng)獲得同等待遇。

二、持股披露(公告)規(guī)則任何人直接或間接持有一個上市公司發(fā)行在外的股份達到一定比例并非每次達到5％，而是累計達到5％(一定比例)或在達到這一比例之后持股量一定幅度的增減，持有人必須將有關(guān)情況即時向社會公告三、強制要約規(guī)則：當(dāng)一個投資者直接或間接持有上市公司股份達到30％時，必須向其他股東發(fā)出全面收購的要約。1、當(dāng)一個公司持有另一個上市公司股份30％時，應(yīng)在15日內(nèi)公布收購要約2、非經(jīng)有權(quán)機關(guān)豁免，收購人員必須履行強制要約義務(wù)第五章相關(guān)參與交易限制

一、證券從業(yè)人員的限制證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。任何人在成為前款所列人員時，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。二、董事、監(jiān)事、高級管理人員的交易限制上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，賣出該股票不受六個月時間限制。公司董事會不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會在三十日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。公司董事會不按照第一款的規(guī)定執(zhí)行的，負(fù)有責(zé)任的董事依法承擔(dān)連帶責(zé)任三、內(nèi)幕交易的禁止

禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動。（一）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（三）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（四）由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；（五）證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員；（六）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員；（七）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人。證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。四、操縱交易的禁止禁止任何人以下列手段操縱證券市場：（一）單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量；（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；（三）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；（四）以其他手段操縱證券市場。操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任五、欺詐客戶的禁止禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為：（一）違背客戶的委托為其買賣證券；（二）不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件；（三）挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金；（四）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券；（五）為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣；（六）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息；（七）其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第六章違反證券法的法律責(zé)任

第一節(jié)民事責(zé)任證券法確立的特殊原則：“先民事后行政”，“先民事后刑事”即民事賠償優(yōu)先原則一、違約責(zé)任有合同、協(xié)議的，違約方得承擔(dān)違約責(zé)任。二、侵權(quán)責(zé)任內(nèi)幕交易、虛假陳述、擅自發(fā)行的，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第二節(jié)行政責(zé)任一、行政處分：主要適用于國家工作人員二、行政處罰1、責(zé)令改正：較輕的證券違法行為2、罰款：沒有數(shù)額限制3、沒收違法所得4、吊銷資格：證券投資人員資格、證券從業(yè)資格、證券律師從業(yè)資格、會計師從業(yè)資格5、吊銷執(zhí)照：證券經(jīng)營執(zhí)照