第三章 合伙企業(yè)法

第三章合伙企業(yè)法3.1合伙企業(yè)法概述一、合伙企業(yè)的概念和特征

（一）合伙企業(yè)的概念

“根據(jù)《合伙企業(yè)法》”第二條的規(guī)定，合伙企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。（專指普通合伙企業(yè)）

（二）特征（專指普通合伙企業(yè)）二、普通合伙企業(yè)的設(shè)立一、合伙企業(yè)的設(shè)立條件有二個以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者。有書面合伙協(xié)議。有各合伙人實際繳付的出資。有合伙企業(yè)的名稱。有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。

書面合伙協(xié)議內(nèi)容：①合伙企業(yè)的名稱和經(jīng)營場所；②合伙目的和經(jīng)營范圍；③合伙人的姓名及住所；④合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付期限；⑤利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；⑥合伙事務(wù)的執(zhí)行辦法；⑦入伙與退伙；⑧合伙企業(yè)的解散與清算；⑨違約責(zé)任其他規(guī)定合伙協(xié)議經(jīng)合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

出資（1）合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資，也可以用勞務(wù)出資。

【解釋】只有普通合伙人可以勞務(wù)出資，有限合伙企業(yè)的有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

（2）合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。

3.2

合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系一、合伙企業(yè)內(nèi)部財產(chǎn)關(guān)系1．合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成及其性質(zhì)合伙企業(yè)購置的資產(chǎn)合伙企業(yè)的營業(yè)收入合伙企業(yè)受贈的財產(chǎn)合伙企業(yè)獲得的賠償以合伙企業(yè)名義獲得的其他收益

2．合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理和使用我國《合伙企業(yè)法》第十九條第二款規(guī)定：“合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用3、合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓

（1）合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意；

（2）合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知其他合伙人；

（3）合伙人依法轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額時，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。

（4）合伙人以其合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。否則出質(zhì)行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。二、普通合伙企業(yè)的利潤分配和虧損分擔(dān)（一）慣例按份主義。即按各合伙人的出資份額確定，如法國和日本。平均主義。即不問各合伙人的出資多少，一律按人數(shù)平均確定。如美國、英國和瑞士。折衷主義。即先將年度盈余或虧損的一部分（如60%）按各合伙人的出資比例分配或者分擔(dān)，再對剩余部分按合伙人數(shù)平均分配或者分擔(dān)，如德國。（二）我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定利潤分配和虧損分擔(dān)辦法是合伙協(xié)議應(yīng)當載明的法定事項

由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定比例的，各合伙人協(xié)商分配和分擔(dān)；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部責(zé)任。

損益分配的時間比較靈活，可按年度分配，也可在一定時期內(nèi)分配，具體方案由全體合伙人共同決定三、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行1、合伙事務(wù)的執(zhí)行可以有三種形式：

（1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)；

（2）委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)（3）除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員

事務(wù)執(zhí)行的決議辦法（1）合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。

（2）合伙協(xié)議未約定的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

《合伙企業(yè)法》對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。但除合伙協(xié)議約定外，合伙企業(yè)的下列事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人一致同意

一致同意

（1）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

（2）改變合伙企業(yè)的名稱；

（3）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；

（4）向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；

（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；

2、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利主要包括：

（1）平等享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)；

（2）執(zhí)行合伙事務(wù)的人對外代表合伙企業(yè)；

（3）不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)；

（4）查閱帳簿權(quán)；

（5）提出異議權(quán)和撤銷委托執(zhí)行事務(wù)權(quán)。案例分析甲、乙、丙成立一普通合伙企業(yè)，其合伙協(xié)議中約定：“合伙企業(yè)事務(wù)由甲全權(quán)負責(zé)，乙、丙不得過問，也不承擔(dān)企業(yè)虧損的責(zé)任。后甲在執(zhí)行企業(yè)事務(wù)時，未經(jīng)其他合伙人同意，獨自決定以合伙企業(yè)的房屋為丁公司向銀行貸款提供抵押。分析：該約定的效力如何認定？分析甲的行為是否符合法律規(guī)定？3.3

合伙企業(yè)的外部關(guān)系一、處理外部關(guān)系的基本原則

保障善意第三人的原則合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。二、合伙企業(yè)的對外代表

1、可以取得合伙企業(yè)對外代表權(quán)的合伙人，主要有三種情況：由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，全體合伙人都有對外代表權(quán)；部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，那部分合伙人有權(quán)對外代表合伙企業(yè)；由于特別授權(quán)在單項合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對外代表合伙企業(yè)。2、對外代表權(quán)的效力：

（1）執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，可以以合伙企業(yè)的名義進行經(jīng)營活動，在其授權(quán)范圍內(nèi)作出法律行為；（2）合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利和對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利，會受到一定的內(nèi)部限制，這種限制不得對抗不知情的善意第三人。

三、合伙企業(yè)的債務(wù)清償

1、合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系

（1）合伙企業(yè)的債務(wù)應(yīng)先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)進行清償；

（2）合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人應(yīng)當承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任；債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

（3）合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)當承擔(dān)的數(shù)額時，有權(quán)向其他的合伙人追償。2、合伙人的個人債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系：

（1）合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；

（2）合伙人個人負有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利；

（3）合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務(wù)的，該合伙人只能以其在合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。強制執(zhí)行這種清償必須經(jīng)過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行；人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。案例分析甲、乙、丙三人合伙設(shè)立A企業(yè)，約定甲出資4萬元，乙出資3萬元，丙出資3萬元。三人按4：3：3的比例分配和分擔(dān)合伙損益。A企業(yè)成立后，與B公司簽訂一購貨合同，保證人為丁。后因A企業(yè)無力償還貨款，B公司要求丁承擔(dān)保證責(zé)任，丁以未約定保證形式，只承擔(dān)一般保證責(zé)任為由拒絕。B公司遂對A企業(yè)和保證人丁提起訴訟。法院經(jīng)審理還查明，甲對戊負有債務(wù)2萬元，戊對A企業(yè)負有債務(wù)2萬元；乙對C公司負有債務(wù)2萬元。（1）丁認為未約定保證形式，自己只承擔(dān)一般保證責(zé)任的觀點是否正確？為什么？（2）戊能否將甲欠他的2萬元債務(wù)與他欠A企業(yè)的2萬元債務(wù)抵銷？為什么？（3）若乙個人財產(chǎn)不足以清償對C公司的2萬元債務(wù)，則C公司可以通過何種途徑用乙在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額清償2萬元債權(quán)？3.5入伙和退伙一、入伙概念：入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原先不具有合伙人身份人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人身份的法律行為法律規(guī)定：

（1）新合伙人入伙，必須以全體合伙人一致同意為條件；

（2）新合伙人入伙，應(yīng)當訂立書面入伙協(xié)議，入伙協(xié)議應(yīng)當以原合伙協(xié)議為基礎(chǔ)，并對原合伙協(xié)議事項作相應(yīng)變更。

（3）新合伙人入伙時，原合伙人應(yīng)當就原合伙企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況履行告知義務(wù)。

（4）新合伙人與原合伙人享有同等的權(quán)利，承擔(dān)同等的責(zé)任。但是，如果原合伙人愿意以更優(yōu)越的條件吸引新合伙人入伙，或者新合伙人愿意以較為不利的條件入伙，也可以在入伙協(xié)議中另行約定。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

二、各種退伙原因協(xié)議退伙的原因：

（1）合伙人約定的退伙事由出現(xiàn)；

（2）經(jīng)全體合伙人同意退伙；

（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；

（4）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的內(nèi)容。

通知退伙：合伙企業(yè)未約定經(jīng)營期限的，在不給企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行造成不利影響的情況下，合伙人可以退伙，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人（一）退伙結(jié)算退伙人的責(zé)任合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，如果合伙協(xié)議約定虧損分擔(dān)比例的，退伙人應(yīng)當按照約定的比例分擔(dān)虧損；如果合伙協(xié)議未約定虧損分擔(dān)比例的，退伙人應(yīng)當與其他合伙人平均分擔(dān)虧損。合伙人退伙以后，并不能解除其對合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責(zé)任。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責(zé)任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當賠償?shù)臄?shù)額。

案例假設(shè)ABCD成立甲合伙企業(yè)，丙為經(jīng)營管理人員，在訂立合同時，未約定損益分配的比例，經(jīng)協(xié)商不成，最終按平均分配損益，合伙企業(yè)向乙銀行借款100萬元，后D提出退伙。E入伙，重新簽訂了合伙協(xié)議。銀行債務(wù)到期后，甲企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，合伙企業(yè)財產(chǎn)為40萬元，對于不足的60萬元，銀行的請求如下：要求A承擔(dān)責(zé)任，但A以內(nèi)部約定平均分攤損益為由只承擔(dān)15萬元的責(zé)任。要求丙承擔(dān)責(zé)任，丙是否可以拒絕？要求E承擔(dān)責(zé)任，E是否可以拒絕？要求退伙人D承擔(dān)責(zé)任，D能否拒絕？3.5

合伙企業(yè)的解散和清算一、合伙企業(yè)的解散合伙企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當解散：

1．合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營的。2．合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；3．全體合伙人決定解散；4．合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天

；5．合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；6．被依法吊銷營業(yè)熱照；7．出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。二、合伙企業(yè)的清算。1．清算人的確定及其職責(zé)。

2、申報債權(quán)2．合伙企業(yè)財產(chǎn)的清償順序3．剩余財產(chǎn)的分配和對原合伙企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)。4．清算結(jié)束。3.7合伙企業(yè)的登記管理一、登記概述合伙企業(yè)