第二章公司法

第二章公司法

【學(xué)習(xí)目的】

了解公司的分類(lèi)，掌握公司的概念及其法律特征。

掌握有限責(zé)任公司的設(shè)立條件，了解有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度，理解一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定。

掌握股份有限公司的設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)及股份轉(zhuǎn)讓限制，了解股份有限公司的設(shè)立程序、股份的發(fā)行。

掌握公司的利潤(rùn)分配制度和公積金制度。

理解公司合并、分立、增資、減資、解散及清算的概念，了解其程序。

第一節(jié)公司法概述

一、公司的概念與特征

公司是指依照《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）設(shè)立的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。

（1）公司是依照《公司法》設(shè)立的。（2）公司以營(yíng)利為目的。（3）公司為企業(yè)法人。

二、公司的分類(lèi)（一）有限公司和股份有限公司（二）母公司和子公司（三）本公司和分公司（四）本國(guó)公司和外國(guó)公司三、公司法的概念公司法是指調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動(dòng)和解散以及其他與公司組織有關(guān)的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。第二節(jié)有限責(zé)任公司

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立條件（1）股東符合法定人數(shù)。（2）股東出資達(dá)到法定資本的最低限額。（3）股東共同制定章程。（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。（5）有公司住所。（二）有限責(zé)任公司設(shè)立的程序1．制訂公司章程2．股東繳納出資并驗(yàn)資3．申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記4．簽發(fā)出資證明書(shū)

二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）股東會(huì)

股東會(huì)是由全體股東所組成的，依法定方式和程序決議《公司法》和公司章程規(guī)定的重大事項(xiàng)的非常設(shè)機(jī)構(gòu)。

1．股東會(huì)的職權(quán)

2．股東會(huì)的形式

3．股東會(huì)的召開(kāi)

4．股東會(huì)決議

5．股東會(huì)決議的無(wú)效與撤銷(xiāo)

（二）董事會(huì)

董事會(huì)是指依法設(shè)立的由全體董事集體進(jìn)行經(jīng)營(yíng)決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行的機(jī)關(guān)。董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，是公司的常設(shè)機(jī)關(guān)。

1．董事會(huì)的組成

2．董事的任期

3．董事會(huì)的職權(quán)

4．董事會(huì)的議事規(guī)則

（三）經(jīng)理

（四）監(jiān)事會(huì)

1．監(jiān)事會(huì)的組成及監(jiān)事的任期

2．監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

3．監(jiān)事會(huì)的議事規(guī)則

（五）公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格和任職義務(wù)

1．公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格

有下列情形之一的，不得擔(dān)任有限責(zé)任公司和股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

①無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；

②因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；

③擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；

④擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；

⑤個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

2．公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職義務(wù)

有限責(zé)任公司和股份有限公司的董事和高級(jí)管理人員不得有下列行為：

①挪用公司資金；

②將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)；

③違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；④違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

⑤未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)之便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)；

⑥接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

⑦擅自披露公司秘密；

⑧違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司，是有限責(zé)任公司的一種特殊形式。

（一）資本制度

一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。

（二）信息公開(kāi)

一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。

（三）組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)化

一人有限責(zé)任公司只有一個(gè)股東，不設(shè)股東會(huì)

（四）人格混同時(shí)的股東連帶責(zé)任

一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，即發(fā)生公司財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)的混同。

四、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

（一）股權(quán)的對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓

公司股權(quán)的對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓?zhuān)垂蓶|基于其自身意愿將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有的其他股東。

（二）股權(quán)的對(duì)外轉(zhuǎn)讓

公司股權(quán)的對(duì)外轉(zhuǎn)讓?zhuān)垂蓶|基于其自身意愿將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東以外的其他第三人。

（1）股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓的一般性限制條件。

（2）股東的優(yōu)先受讓權(quán)。

（3）公司章程對(duì)股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（三）股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行

股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行，是指人民法院根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，依據(jù)有效的法律文書(shū)，對(duì)被執(zhí)行人在公司中的股份所采取的一種強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓措施。

（四）異議股東的股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

異議股東股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，是指當(dāng)股東會(huì)做出對(duì)股東利害關(guān)系產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的決定時(shí)，對(duì)該決定持有異議的股東有權(quán)要求公司以合理的價(jià)格回購(gòu)他們手中的股份，從而退出該公司。

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)贏利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的。

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的。

（3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。

（五）自然人股東資格的繼承

自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。

第三節(jié)股份有限公司

一、股份有限公司的設(shè)立（一）股份有限公司的設(shè)立條件（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。（2）發(fā)起人認(rèn)繳和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。（4）采取募集方式設(shè)立的股份有限公司發(fā)起人制訂公司章程需經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。（6）有公司住所。（二）股份有限公司的設(shè)立程序1．以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序（1）發(fā)起人發(fā)起。（2）制定公司章程。（3）發(fā)起人書(shū)面認(rèn)購(gòu)股份。（4）繳納出資并驗(yàn)資。（5）選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。（6）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

2．以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序

（1）發(fā)起人發(fā)起。

（2）制定公司章程。

（3）發(fā)起人書(shū)面認(rèn)購(gòu)股份。

（4）簽訂承銷(xiāo)協(xié)議和代收股款協(xié)議。

（5）向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)募股，公告招股說(shuō)明書(shū)，制作認(rèn)股書(shū)。

（6）召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。

（7）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記并公告。

二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）股東大會(huì)

股東大會(huì)由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)。

1．職權(quán)

2．股東大會(huì)的形式

3．股東大會(huì)的召開(kāi)

4．股東大會(huì)決議

（二）董事會(huì)董事會(huì)是股份有限公司必設(shè)的由全體董事集體進(jìn)行經(jīng)營(yíng)決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行的機(jī)關(guān)。董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。

1．董事會(huì)組成董事會(huì)成員為5～19人，設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。

2．董事會(huì)的職權(quán)有限責(zé)任公司董事會(huì)的職權(quán)的規(guī)定適用于股份有限公司董事會(huì)。3．董事會(huì)會(huì)議的形式、召集和主持股份有限公司的董事會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議兩種。董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)召集和主持。4．董事會(huì)會(huì)議的決議董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

（三）經(jīng)理

股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。

（四）監(jiān)事會(huì)

監(jiān)事會(huì)是股份有限公司必設(shè)的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

（五）上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

（1）增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)。

（2）設(shè)立獨(dú)立董事。

（3）設(shè)立董事會(huì)秘書(shū)。

（4）關(guān)聯(lián)董事表決權(quán)回避制度。

三、股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄒ唬┕煞菖c股票股份是股份公司資本的最基本組成單位，是劃分股東權(quán)利義務(wù)的最基本構(gòu)成單位，也是股票的價(jià)值內(nèi)涵。股票是股份有限公司成立后簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。公司的股份采取股票的形式。（二）股份發(fā)行股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則。同次發(fā)行的同種類(lèi)股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同。股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過(guò)票面金額即股票溢價(jià)發(fā)行，但不得低于票面金額發(fā)行股票。以超過(guò)票面金額發(fā)行股票所得溢價(jià)款，應(yīng)列入公司資本公積金。（三）股份的轉(zhuǎn)讓及其限制

股份轉(zhuǎn)讓實(shí)行自由轉(zhuǎn)讓的原則。

《公司法》對(duì)股份轉(zhuǎn)讓做了以下必要的限制：

（1）股份轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所的限制。

（2）對(duì)發(fā)起人轉(zhuǎn)讓其持有本公司股份的限制。

（3）對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其持有本公司股份的限制。

（4）對(duì)公司收購(gòu)本公司的股份的限制。

（5）公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

第四節(jié)公司的財(cái)務(wù)和會(huì)計(jì)制度

一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的基本要求公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度是公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作，不僅有利于保護(hù)投資人和債權(quán)人的利益，有利于吸收社會(huì)投資，而且還有利于政府的管理。公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度主要包括兩部分內(nèi)容：一是財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告制度，即公司應(yīng)當(dāng)依法編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表和制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；二是利潤(rùn)分配制度，即公司的年度分配，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定及股東會(huì)的決議，將公司利潤(rùn)用于繳納稅款，提取公積金以及進(jìn)行紅利分配。二、公司的利潤(rùn)分配制度

（一）公司利潤(rùn)分配順序

①?gòu)浹a(bǔ)以前年度的虧損，但不得超過(guò)稅法規(guī)定的彌補(bǔ)期限。

②繳納所得稅。

③彌補(bǔ)在稅前利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損之后仍存在的虧損。

④提取法定公積金。

⑤提取任意公積金。

⑥支付股利。

（二）股東利潤(rùn)的分配

分配利潤(rùn)是公司股東最重要的權(quán)利，也是股東投資公司的目的所在。公司只有在彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金后，才能將所余利潤(rùn)分配于股東。公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。三、公積金

公積金，是指公司為鞏固公司財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，增強(qiáng)公司信用，彌補(bǔ)將來(lái)虧損，擴(kuò)大業(yè)務(wù)規(guī)模等目的，根據(jù)法律和章程的規(guī)定或股東會(huì)或股東大會(huì)決議從公司營(yíng)業(yè)利潤(rùn)或其他收益中提取的累積資金。

（一）公積金的種類(lèi)

根據(jù)提取的依據(jù)不同，盈余公積金又可分為法定公積金和任意盈余公積金。

（二）公積金的用途

公積金主要用于彌補(bǔ)公司的虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和轉(zhuǎn)增公司資本。

第五節(jié)公司的合并、分立、增資、

減資、解散和清算

一、公司的合并公司合并是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過(guò)清算程序而直接結(jié)合為一個(gè)公司的法律行為。（一）公司合并的形式（1）吸收合并。（2）新設(shè)合并。

（二）公司合并的程序

（1）股東會(huì)或股東大會(huì)作出特別決議。

（2）簽訂合并協(xié)議。

（3）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。

（4）通知債權(quán)人。

（5）辦理合并登記手續(xù)。

（三）公司合并的法律后果

公司合并前各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

二、公司的分立

公司分立是指一個(gè)公司通過(guò)依法簽訂分立協(xié)議，不經(jīng)過(guò)清算程序而分為兩個(gè)或者兩個(gè)以上公司的法律行為。

（一）公司分立的形式

（1）派生分立。

（2）新設(shè)分立。

（二）公司分立的程序及其法律后果

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任，但公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。

三、公司注冊(cè)資本的增加和減少

公司增加注冊(cè)資本，需經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)作出特別決議，依照《公司法》設(shè)立公司繳納出資或繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

公司減少注冊(cè)資本的程序與公司合并基本相同。公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。

四、公司的解散

（一）公司解散的概念

公司的解散是指公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的解散事由而停止新的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的狀態(tài)和過(guò)程。

（二）公司解散的原因

（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)。

（2）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散。

（3）因公司合并或者分立需要解散。

（4）依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)。

（5）司法解散。五、公司的清算

（一）清算的概念指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)，清償債務(wù)并分配財(cái)產(chǎn)，最終使公司法人資格終止消滅的程序。

（二）清算的程序

1．成立清算組2．通知、公告?zhèn)鶛?quán)人并進(jìn)行債權(quán)登記3．清理財(cái)產(chǎn)，制訂清算方案，并經(jīng)相關(guān)部門(mén)、組織確認(rèn)4．分配財(cái)產(chǎn)財(cái)產(chǎn)法定分配順序依次為：支付清算費(fèi)用，支付職工工資及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款，清償公司債務(wù)，對(duì)股東分配剩余財(cái)產(chǎn)。5．清算終結(jié)