中國商法學發(fā)展評價

“寄居蟹”的？

——中國商法學發(fā)展評價13051201班陳亞倫2010-2011年作者介紹論文主要內容作者主要觀點“讀后感”2023/2/4PartOne作者介紹

01責任編輯張雙根男，北京大學法學院副教授，畢業(yè)于中國政法大學，研究領域：民法、商法、德國私法《中外法學》期刊2013年第五期2023/2/4PartTwo論文主要內容

02引言作為學科評價，做的是兩件事：述和評。前者是客觀描述，介紹商法學科這兩年所做的工作；后者是主觀評價，分析其工作的得與失。本評價報告的初衷、所欲表明的態(tài)度、所采用的評價方法以及可能的偏漏與局限，悉依本刊其他學科評價之說明成例，不復贅言。然因商法學科的自身特點，不得不先行交代的有兩個方面：

一方面，本評價報告所針對的內容，僅限于商法之總論部分。之所以如此自我設限，一則是因為商法到底應包括哪些部門法領域，至今仍是見仁見智的大問題，比如說公司法在大多數(shù)人眼里應屬商法無疑，但也有不少研究公司法的學者就只稱自己是經濟法學者，故為避掠地盤之嫌，本評價報告只好退縮至無可爭議的商總領域。二則，即使是不避嫌，商法所涵蓋的部門法之多，也令本評價報告在篇幅上吃不消。以較流行的、篇幅與內容上均適中的兩本《商法》教材{1}為例，納入其中的部門法為公司法、企業(yè)破產法、證券法、票據法、保險法與海商法，達六門之多。再以公司法為例，僅其中涉及公司治理或企業(yè)治理的期刊論文，這兩年竟達一百六十多篇。因此，這六門若要斷無遺漏地評起來，那么在規(guī)定篇幅內，就只能做點水的蜻蜓了。與其這樣，莫不如深挖一塊。更何況，商總是基礎與綱領，沒有商總，又何以立“商法”

另一方面，因有前一設限，為補評價領域狹小之短，本評價報告擴展所評價論文的期刊范圍，即除法學類CSSCI來源核心期刊（共計21種）外，尚包括非法學類CSSCI來源核心期刊，以及法學類的非CSSCI期刊。主題分布數(shù)據統(tǒng)計部分論文述要民商關系一直未理清基礎性概念使用失序新文獻新資料積累不多研究方法突破有限發(fā)展評價反思描述評價主要內容法學類CSS-CI來源核心期刊非CSSCI期刊非法學CSSCI來源核心期刊60篇44篇40篇統(tǒng)計數(shù)據以上數(shù)據共計144篇2010年-2011年以作者單位統(tǒng)計，發(fā)表數(shù)量前十一位的單位為：中國人民大學法學院（7篇）、西南政法大學（7篇）、華東政法大學（6篇）、清華大學法學院（6篇）、黑龍江大學法學院（6篇）、北京工商大學法學院（5篇）、武漢大學法學院（5篇）、中國政法大學（4篇）、華中師范大學（4篇）、吉林大學法學院（4篇）和對外經濟貿易大學法學院（4篇）。評價范圍2023/2/4商法學科體系商事登記20篇商行為26篇商事賬簿1篇商事輔助人6篇商事訴訟與仲裁11篇營業(yè)資產13篇商主體42篇主題分布以商號為主題的這兩年無論文呈現(xiàn)?。〔糠终撐氖鲆谭ňw論商主體商行為商事輔助人商事登記王延川、樓建波、杜景林等的論文王蘭、王妍、胡大偉等的論文梁鵬、曾宏偉、華德波等的論文鐘凱、錢玉林、王作全等的論文蔣大興、王建文、官新榮等的論文可述之作其他：營業(yè)、營業(yè)資產、商事訴訟與制裁等2023/2/4PartThree作者的主要觀點

03評價

本部分評價之“評”，取批評之意，因為頌揚成績固能使人心喜，但批評乃至“揭短”，只要不是吹毛求疵，則更能激起奮發(fā)的勇氣。鑒此立場，翻檢這兩年的商法總論論文，總的觀感是：數(shù)量不多（相較于其他學科）；更重要的是，令人耳目一新的論文不多。而且，如果用主題選擇及其分布、基礎性概念的使用及其共識度、研究方法及其更新、新材料新文獻的吸收等指標來衡量的話，這兩年商總學科的發(fā)展，確實不盡人意；雖然局部或個別制度的研究有進展，但基本理論研究方面仍徘徊不前。當然，這并不意味著此前的商法學科就已經很發(fā)達與成熟，反過來甚至可以說，這一不佳表現(xiàn)是商總學科在本報告所評價時段一貫落后的持續(xù)。

評價研究方法突破有限新文獻新資料積累不多民商關系一直未理清基礎性概念使用失序

作者的反思上述評價對商法學時賢的求全責備，雖或太過，然處心可鑒也。不過說點“護短”的話，商法或商總學科積弱既久的狀態(tài)，實在也不能全算在時賢的頭上。自民國時采民商合一體例后，漢語法學界中商法學科尤其是商總學科的發(fā)展，就注定了跛腿成長或偏房的命運。這一狀況延續(xù)至今日的我國臺灣地區(qū)，仍未有實質改變。而在大陸，1949年后三十多年的計劃經濟，使商法從根本上喪失生存的土壤。1978年后的改革開放，促成大陸地區(qū)包括民法學科在內的諸多法學學科的“中興”現(xiàn)象，而構成其法學中興的直接且便利的資料支持，就是海峽對面的另一漢語法學。上世紀80年代初至90年代末學民法的人，對史（尚寬）、鄭（玉波）、梅（仲協(xié)）、王（澤鑒）諸公大名及其著述的耳熟能詳與如數(shù)家珍，便是明證。但是在這一過程中，商法尤其是商總學科受惠最少，幾乎沒占到便宜，因為從海峽對面?zhèn)鬟^來的，唯獨在這一塊沒什么秘籍可炫。{76}既無家底，白手起家，其難也就可想而知了。八年前有學者以“寄居蟹”來比喻商法。如今，這只“寄居蟹”如何存活并成長，仍值得深思2023/2/4PartFour“讀后感”

0434商法制度完全、萎縮中斷社會主義市場經濟建設修訂公司法的契機內容上世紀50年代計劃經濟時期改革開放2005年以后商法學60年變遷來源：121954年公布《公私合營工業(yè)企業(yè)暫行條例》1950年頒布《私營企業(yè)暫行條例》。2009年4月首屆中國法學名家論壇——“新中國商法學研究回顧與展望”專場綜述2023/2/4趙旭東教授1、確立了中國商法的基本概念和理論的基本體系和結構；3、形成和確立了商法的各個部門法的基本的法律制度和相應的法律的原理；2、形成和確立了商法的基本理念和一些基本體系與結構；4、商法學科發(fā)展日益繁榮。中國商法三十年理論研討會近30年來商法取得的成就商法學的發(fā)展趨勢1．商事法學研究的內容和角度將有所擴展和創(chuàng)新。2．商事法發(fā)展的自治空間將進一步拓展。3．商事法學作為不斷變動的應用法學將具有更多的實質內涵。—————鄒海林《商法學科的發(fā)展狀況與重大問題研究》2023/2/4

商法發(fā)展應提高市場適應性，必須反映國際化要求，關注不同的利益主體要求，追求效率是現(xiàn)代商法的價值追求。商法學研究第二個轉變尚未完成之任務是必須建立商法的和諧體系，必須將商法的現(xiàn)代化與建立商法內在和諧體系的統(tǒng)一作為重大研究課題，既要注重體系化的理論建設又要深化個別制度研究。（首屆中國法學名家論壇——“新中國商法學研究回顧與展望”專場綜述）專家們的建議2023/2/4

是的，商神不死，他象一個幽靈，洋溢著自治的精神，帶著日新日日新的技術，走出中世紀，走到今天，走出歐洲，走到中國。他喚醒了沉睡已久的社會，為之注入新鮮的活力。他注定要把中國作為他新世紀的居留地，為此還掛上了自己的圖騰