第六章辯護與刑事代理

第六章辯護與刑事代理《刑訴法》第四章辯護與代理第32——47條修訂后共計16條，其中增加6條，修改6條，對刑事辯護制度進行了較大范圍的修改。本章教學要求本章主要講述辯護的概念、辯護的種類、辯護人的范圍、權(quán)利義務(wù)、地位，法律援助制度以及刑事訴訟中有關(guān)代理的相關(guān)規(guī)定。重點掌握：辯護人介入刑事訴訟的時間；應(yīng)當指定辯護的情形。掌握：辯護的種類；辯護人獨立的訴訟地位；辯護人（律師及非律師）的主要權(quán)利；代理與辯護的區(qū)分。理解：辯護人的范圍；辯護人的主要義務(wù)。了解：有權(quán)委托辯護和代理的人；可以指定辯護的情形；拒絕辯護的條件?！景咐坎⒉桓呙鞯母呙鞲邥运傻霓q護律師要以警方辦案證據(jù)有瑕疵為高曉松辯護，卻被高曉松兩次打斷。對話實錄是這樣的：高曉松（不耐煩）：高律師，我已經(jīng)認罪了，我已經(jīng)反復說過了。律師高明（愧疚狀）：曉松，我希望把這個事情完整講完。真正在法律面前來講，沒有說公眾人物就一定要比其他人要加重罪過，或加重處罰。高曉松（極不耐煩）：高律師，我相信法律的公正！律師高明（尷尬狀）：好的，那我的辯護意見就到此為止。請問：如果你是高明律師應(yīng)該如何？我國刑法規(guī)定的一種量刑方式。拘役是短期剝奪犯罪人自由，就近實行勞動的刑罰方法。拘役由公安機關(guān)在就近的拘役所、看守所或者其他監(jiān)管場所執(zhí)行，在執(zhí)行期間，受刑人每月可以回家一天至兩天，參加勞動的，可以酌量發(fā)給報酬。拘役的期限為1個月以上6個月以下，數(shù)罪并罰時不得超過1年。

2011年5月9日晚，著名音樂人高曉松在東城區(qū)駕車與前車追尾，造成四車連撞，4人輕傷。因涉嫌酒后駕車，高曉松已被警方帶走。10日下午4時15分，高曉松因涉嫌危險駕駛罪被刑事拘留。這就是高曉松醉駕案。在庭審過程中，高曉松交代了醉駕始末，他稱當時找過代駕，但等了很久，代駕也沒來，一沖動就自己開車走了。高曉松坦承說，“第一，我完全認罪。第二，我相信法律公正。第三，我相信法律也會維護一個犯罪人的其他權(quán)利。我希望傳達給公眾的就是，酒令智昏，以我為戒?！备邥运勺眈{案的辯護律師，在事后將工作過程做出介紹：雖然從律師的角度看，簽署血樣傳遞過程中因存在程序瑕疵，律師認為可提出證據(jù)采用方面的辯護，即無罪辯護。但高曉松本人放棄了做“無罪辯護”。判決結(jié)果也是“頂格量刑”。偵查起訴乃至審判，完全是按照“關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砉V案件的若干意見”的規(guī)定進行的。2011年2月25日，我國《刑法修正案（八）》獲得通過，并于2011年5月1日起施行。其中第二十二條規(guī)定，新增危險駕駛罪罪名，即“在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機動車的，處拘役，并處罰金?！睂︼嬀坪篑{駛機動車的，一律暫扣駕駛證3個月；對醉酒駕駛機動車的，一律拘留15日，暫扣駕駛證6個月；對一年內(nèi)2次醉酒駕駛的，一律吊銷駕駛證，2年內(nèi)不得重新取得駕駛證，屬營運駕駛員的，5年內(nèi)不得駕駛營運車輛；法律法規(guī)規(guī)定有罰款處罰的，一律從重處罰。

【問答】什么是辯護？辯護律師的作用？辯護律師正在法庭上作無罪辯護，被告人突然打斷律師的發(fā)言表示認罪。辯護律師該怎么辦？辯護律師的委托人想為他人頂罪，故意作有罪供述，辯護律師發(fā)現(xiàn)后該如何處理？辯護人的義務(wù)？辯護人如果發(fā)現(xiàn)對委托人不利而控訴方未曾掌握的證據(jù)，是否應(yīng)當向公安或檢察機關(guān)提交該證據(jù)？第一節(jié)

辯護一、辯護制度概述（一）辯護、辯護權(quán)和辯護制度1、辯護（該詞專屬于刑訴），是指刑事案件的被追訴人（犯罪嫌疑人、被告人）及其辯護人針對指控，提出有利于被追訴人的事實和理由，提出被追訴人無罪、罪輕或者應(yīng)當減輕、免除處罰，維護被追訴人的程序性權(quán)利，以保障被追訴人合法權(quán)益的訴訟活動。2、辯護權(quán)是法律賦予犯罪嫌疑人、被告人的一項專屬的訴訟權(quán)利，它在犯罪嫌疑人、被告人各項訴訟權(quán)利中，居于核心地位。我國憲法第125條規(guī)定：“被告人有權(quán)獲得辯護。”

3、辯護制度：指法律為保障犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權(quán)而規(guī)定的司法機關(guān)和訴訟參與人所必須遵守的訴訟規(guī)程，包括關(guān)于辯護權(quán)、辯護種類、辯護方式、辯護人的范圍、辯護人的責任、辯護人的權(quán)利與義務(wù)等一系列規(guī)則。4、三者關(guān)系：辯護權(quán)是辯護制度產(chǎn)生的基礎(chǔ)辯護制度是辯護權(quán)的保障辯護是辯護權(quán)的外在表現(xiàn)形式（二）辯護制度的歷史發(fā)展萌芽于古羅馬共和國時期（古羅馬共和國初期，社會上出現(xiàn)了一種被稱為“保護人”的人，在訴訟中代表被保護人進行訴訟活動，而被保護人“乃以其工作為報效”。）封建制時代沒有辯護制度（糾問制、有罪推定、審判不公開）現(xiàn)代意義的辯護制度，是資產(chǎn)階級革命的產(chǎn)物，主張保護被告人的訴訟權(quán)利，肯定了訴訟中的辯護原則首先在法律中規(guī)定被告人辯護權(quán)的是1679年英國《人身保護法》，1808年《法國刑事訴訟法典》系統(tǒng)規(guī)定了辯護原則和律師辯護制度，其他國家紛紛仿效（三）辯護制度的意義【討論】律師辯護的意義有人認為：被告人的自己辯護是值得肯定的；但辯護律師一旦介入，往往會出于經(jīng)濟利益，想方設(shè)法幫助被告人贏得勝訴，甚至混淆是非。從而阻礙了對客觀真實的發(fā)現(xiàn)。請分析上述論點。1、有利于司法機關(guān)準確、及時地查明案情和正確適用法律，提高辦案質(zhì)量（反映了人類對刑事訴訟認識規(guī)律的正確把握）2、有利于維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益（反映了人類對人權(quán)理念和人權(quán)保障的追求）3、有利于對公民進行法制宣傳教育，使廣大群眾增強法制觀念，使犯罪分子認罪伏法和接受改造

校園噩夢“２００４年２月１３日至１５日，馬加爵采取‘用鐵錘打擊頭部致顱腦損傷死亡’的同一犯罪手段，將唐學李等４名被害人逐一殺害，并把４名被害人尸體藏匿于宿舍衣柜內(nèi)……”公訴人４月２２日庭審時的指控再次把人們帶回春城２月那段陰郁的記憶。春城２月，云南大學新學期的生活剛剛開始，就被一樁驚天血案打斷了。２月２３日中午，云南大學鼎鑫學生公寓６幢３１７室兩名同學感覺宿舍有異味，遂一起打掃衛(wèi)生，發(fā)現(xiàn)了宿舍內(nèi)一個衣柜被一把梅花牌小鎖鎖著，柜內(nèi)有液體流出并帶有臭味，于是向?qū)W校宿管科值班人員報告。柜鎖撬開后，露出一只人腳，校方立即向昆明市公安局１１０報警。公安機關(guān)在這個宿舍４個儲物柜內(nèi)分別發(fā)現(xiàn)了４具男尸。公安機關(guān)通過勘驗、核實和學校師生反復辨認，初步認定４名死者是云南大學生命科學學院生物技術(shù)專業(yè)約一周前５名失蹤學生中的４人:唐學李、楊開紅、邵瑞杰、龔博。在現(xiàn)場勘查、尸體檢驗及調(diào)查走訪綜合研判后，重大犯罪嫌疑人的目標鎖定在另外一名失蹤的學生——馬加爵身上。云南省公安廳２月２３日連夜向全省發(fā)出通緝令；公安部２月２４日向全國發(fā)出Ａ級通緝令，緝捕昆明“２·２３”重大殺人在逃犯罪嫌疑人馬加爵。按照“活要見人，死要見尸”的要求，一張緝捕馬加爵的大網(wǎng)在全國撒開。３月１５日晚，馬加爵在海南省三亞市落網(wǎng)?！景咐狂R加爵故意殺人案

為了實施殺人，馬加爵做了周密的準備和計劃。在庭審中，馬加爵供述：作案之前我買了鐵錘，做了假身份證準備逃跑。還買了火車票。第一次買鐵錘時讓人把錘柄鋸短，裝在口袋里拿回來，放在宿舍旁的公共廁所里，后來鐵錘不見了，就又去買了一個，放在衣柜里。做假身份證是想逃跑以后去廣東打工。在３天之后的２月１３日晚、２月１４日晚、２月１５日中午和晚上，被馬加爵認為“平時關(guān)系很不錯，經(jīng)常在一起吃飯、玩”的４個同窗好友相繼慘死于他的鐵錘下。而尸體，則被馬加爵分別藏在宿舍的４個衣柜里。馬加爵被捕歸案以后曾拒絕委托辯護人為他進行辯護。為維護被告人的合法權(quán)益，在昆明市中級人民法院向馬加爵送達起訴書副本時，法院依法指定昆明市法律援助中心為馬加爵委派了趙耀、馮明俊兩位辯護律師。趙、馮兩位律師為馬加爵進行了有罪辯護。自馬加爵案爆出后，數(shù)名律師表示要為馬加爵作無罪辯護。對此，馬加爵在自白中明確表示不接受。據(jù)多次會見馬加爵的人士透露，馬加爵對律師借他的事炒作很反感，他希望自己辯護。請問：馬加爵的想法是否可行？為什么？如果馬加爵接受指定辯護，由誰為其指定？馬加爵的父母是否可以被指定為辯護人？為什么？如果馬加爵庭審中突然拒絕辯護，法庭應(yīng)如何處理？

第二節(jié)我國刑事辯護制度的基本內(nèi)容辯護的種類辯護人的范圍辯護人的責任辯護人的訴訟地位辯護人的訴訟權(quán)利辯護人的訴訟義務(wù)（一）辯護的種類根據(jù)刑事訴訟法第32條、第34條的規(guī)定，我國刑事訴訟中的辯護種類有三種：1.自行辯護自行辯護，是指犯罪嫌疑人、被告人自己針對指控進行反駁、申辯和解釋的行為。這種辯護方式貫穿于刑事訴訟過程的始終，也是犯罪嫌疑人、被告人實現(xiàn)其辯護權(quán)的最基本方式。

2.委托辯護委托辯護，是指犯罪嫌疑人、被告人依法委托律師或其他公民擔任辯護人，協(xié)助其進行辯護。（1）有權(quán)委托辯護的人（委托人的范圍）犯罪嫌疑人、被告人本人及其法定代理人。第33條（3）犯罪嫌疑人、被告人在押的，也可以由其監(jiān)護人、近親屬代為委托辯護人?！緩姆缮厦鞔_聘請辯護人的主體范圍擴大】【案例】

某甲涉嫌犯罪被公安機關(guān)羈押以后，要求聘請律師，但沒有提出要聘請誰?？词厮鶎δ臣椎恼埱笾弥焕?。某甲的妻子代某甲聘請了一位律師。進行偵查的公安機關(guān)認為，某甲的妻子沒有資格聘請律師，拒絕律師參與偵查階段的訴訟活動。問：看守所和公安機關(guān)的做法是否正確？

【評析】看守所和公安機關(guān)的做法都是錯誤的。委托人的范圍；告知義務(wù)+轉(zhuǎn)達義務(wù)

（2）委托辯護人介入刑事訴訟的時間***自訴案件——被告人有權(quán)隨時委托辯護人公訴案件——第33條（1）：犯罪嫌疑人自被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起，

有權(quán)委托辯護人。在偵查期間，只能委托律師作為辯護人?！玖曨}】劉某因多次盜竊被公安機關(guān)拘留。劉某的妻子去某律師事務(wù)所咨詢律師周某，預聘請周某為劉某的辯護人，則周某作為辯護人可以介入刑事訴訟的時間是？（AB）A劉某被第一次訊問后B劉某被拘留后C劉某的案件被移送審查起訴之日起D劉某的案件被開庭審判之日起

（3）數(shù)量限制：1—2人/嫌疑人、被告人

提問：共同犯罪的案件中，一名辯護人可以為2名以上（包括2名）的同案犯罪嫌疑人或被告人辯護嗎？為什么？【習題】被告人甲、乙、丙涉嫌共同故意殺人被人民檢察院依法提起公訴，其中乙是主犯，甲是從犯，就本案如果你作為律師可以如何處理？（C）(A)接受甲、乙的委托，為他們辯護(B)接受甲、丙的委托為他們辯護(C)只能為甲、乙、丙其中的一人辯護(D)可以為三被告一起辯護

（4）拒絕委托辯護嫌疑人、被告人拒絕辯護——沒有理由限制辯護律師拒絕辯護——要有正當理由：委托事項違法；（委托殺人）委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動；（和同案犯串通口供）委托人故意隱瞞與案件有關(guān)的重要事實。（有共犯證據(jù)等隱瞞）（5）委托辯護權(quán)利的保障第33條（2）1.專門機關(guān)的告知義務(wù)：偵查機關(guān)在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強制措施的時候，應(yīng)當告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。人民法院自受理案件之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當告知被告人有權(quán)委托辯護人。2.專門機關(guān)的轉(zhuǎn)達義務(wù)：犯罪嫌疑人、被告人在押期間要求委托辯護人的，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當及時轉(zhuǎn)達其要求。何時可以聘請辯護人；檢察院的辯護權(quán)告知義務(wù)

【案情】

某縣人民法院在對縣人民檢察院提起公訴的被告人某甲組織賣淫罪開庭審判之前，某甲要求委托辯護人。法院告知某甲：根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，聘請辯護人是被告人的權(quán)利，在案件移送縣人民檢察院審查起訴之日起，就可以委托辯護人。某甲稱：我不知道在檢察院就可以請律師，檢察院沒有告訴我可以請律師。法院通過信函向檢察院詢問此事，檢察院領(lǐng)導答復：負責本案起訴工作的檢察官因疏忽，沒有告知被告人有聘請律師的權(quán)利。問：在這種情況下，人民法院應(yīng)當如何處理？

【評析】

刑事訴訟法第33條規(guī)定，公訴案件自案件移送審查起訴之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。刑事訴訟法的這一規(guī)定，明確了犯罪嫌疑人何時可以委托辯護人。并且，為了保障犯罪嫌疑人的辯護權(quán)，該條還規(guī)定了人民檢察院的告知義務(wù)。人民檢察院應(yīng)當告知而沒有告知，違背了程序法律義務(wù)，是違反訴訟程序的表現(xiàn)。本案中，人民檢察院沒有告知犯罪嫌疑人委托辯護人的權(quán)利，犯罪嫌疑人的權(quán)利就可能因為沒有得到辯護人的協(xié)助而不能得到有效的維護。但是，我國法律對于人民法院在這種情況下應(yīng)當如何處理，并未作出明確的規(guī)定。為了切實保障犯罪嫌疑人在審查起訴階段的辯護權(quán)，消除其對違反法定程序的起訴活動之公正性的疑慮，發(fā)揮人民法院對人民檢察院的制約作用，人民法院可以考慮建議人民檢察院撤回起訴，另行指定檢察官對案件重新審查起訴。在重新審查起訴過程中，人民檢察院應(yīng)當告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。如果人民檢察院不接受建議的，人民法院就只能按照刑事訴訟法第150條的規(guī)定，對于符合該條規(guī)定的公訴案件決定開庭審判，在庭審中應(yīng)當注意保障被告人的辯護權(quán)，避免重蹈覆轍。

3、指定辯護第34條犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的，本人及其近親屬可以向法律援助機構(gòu)提出申請。對符合法律援助條件的，法律援助機構(gòu)應(yīng)當指派律師為其提供辯護。（1）前提——嫌疑人、被告人沒有委托辯護人（2）方式——法律援助機構(gòu)指派律師（法律援助機構(gòu)是由直轄市、設(shè)區(qū)的市或者縣級人民政府司法行政部門根據(jù)需要在本行政區(qū)域內(nèi)確定的。暫未設(shè)立法律援助中心的區(qū)縣，由各區(qū)縣司法局指定職能部門代行法律援助中心職責。至2010年底，全國有3274個法援機構(gòu)，基本實現(xiàn)縣級區(qū)域的全覆蓋。）（3）形式（a）應(yīng)當指定適用情形：《刑訴法》第34條***盲、聾、啞人或尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人；開庭審理時不滿18周年的未成年人；可能被判處死刑、無期徒刑的人。適用方式：公、檢、法通知法律援助機構(gòu)指派律師

擴大法律援助范圍1、將法律援助的適用范圍擴展至審前階段。（舊法中，刑事法律援助和指定辯護制度是“綁定”的，故刑事法援的覆蓋范圍只限于審判階段，確切的說是公訴案件的一審階段。而新法將該制度的適用范圍擴展至偵查階段。）2、法律援助機構(gòu)首次作為訴訟主體被寫入刑訴法中。申請援助也將取代指定援助成為主要的援助形式。刑事法律援助將不再僅僅受限于指定辯護制度。

（b）可以指定——本人及其近親屬可以向法律援助機構(gòu)提出申請。對符合法律援助條件的，法律援助機構(gòu)應(yīng)當指派律師為其提供辯護?！翱梢灾付ā钡那樾巫罡叻ń忉尩?6、37條（一）符合當?shù)卣?guī)定的經(jīng)濟困難標準的；（《陜西省法援條例》第十一條

公民經(jīng)濟困難的標準參照當?shù)厝嗣裾?guī)定的最低生活保障標準執(zhí)行，法律援助機構(gòu)根據(jù)當?shù)亟?jīng)濟情況可以適當擴大受援人的范圍。）（二）本人確無經(jīng)濟來源，其家庭經(jīng)濟狀況無法查明的；（三）本人確無經(jīng)濟來源，其家屬經(jīng)多次勸說仍不愿為其承擔辯護律師費用的；（四）共同犯罪案件中，其他被告人已委托辯護人的；（五）具有外國國籍的；（六）案件有重大社會影響的；（七）人民法院認為起訴意見和移送的案件證據(jù)材料可能影響正確定罪量刑的。西安市城市低保標準從2011年10月1日起計算，新城區(qū)、碑林區(qū)、蓮湖區(qū)、雁塔區(qū)、灞橋區(qū)、未央?yún)^(qū)、長安區(qū)、臨潼區(qū)、閻良區(qū)、灃東新城（共10個區(qū)）由每人每月360元提高到每人每月410元，戶縣、周至縣、藍田縣、高陵縣（共4個縣）由每人每月330元提高到每月380元。西安市農(nóng)村低保標準每人每年提高240元，由原來每年1680～1800元，調(diào)整為每人每年1920-2040元。其中，雁塔區(qū)、灞橋區(qū)、未央?yún)^(qū)、灃東新城為每人每年2040元（每人每月170元），閻良區(qū)、臨潼區(qū)、長安區(qū)、戶縣、周至縣、藍田縣、高陵縣為每人每年1920元（每人每月160元）?！玖曨}】在下列哪種情形下，人民法院應(yīng)當為被告人指定辯護人?(BC)A.在一起團伙盜竊案件中，被告人陳某、蕭某委托了辯護人，而李某沒有委托辯護人B.王某涉嫌故意殺人，審理時未滿18周歲，沒有委托辯護人C.張某為聾啞人，涉嫌故意傷害，被人民檢察院提起公訴，而人民法院認為起訴意見和移送的案件證據(jù)材料可能影響正確定罪量刑D.外國人約翰涉嫌詐騙，被人民檢察院提起公訴時沒有委托辯護人AD屬可以指定的情形（4）拒絕指定辯護：1.辯護律師拒絕辯護：發(fā)現(xiàn)委托事項違法、委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關(guān)的重要事實的，律師有權(quán)拒絕辯護或者代理。2.被告人拒絕辯護：P78（1）一般兩次（無需理由），結(jié)果是自行辯護；（2）應(yīng)當指定辯護的案件只能一次（拒絕法院指定的辯護人辯護的，需要正當理由），結(jié)果必須有辯護人辯護《高法解釋》第38、165條——被告人當庭拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人的，應(yīng)當同意，并宣布延期審理。被告人要求人民法院另行指定辯護律師，合議庭同意的，應(yīng)當宣布延期審理。

重新開庭后，被告人再次當庭拒絕重新委托的辯護人或者人民法院指定的辯護律師為其辯護的，合議庭應(yīng)當分別情形作出處理：

（一）被告人是成年人的，可以準許。但被告人不得再另行委托辯護人，人民法院也不再另行指定辯護律師，被告人可以自行辯護；

（二）被告人具有本解釋第三十六條規(guī)定情形之一的，不予準許。拒絕指定辯護人繼續(xù)辯護

【案情】被告人某甲（成年人）堅持不委托辯護人。案件管轄法院某縣人民法院認為該案具有重大社會影響，準備搞一次大型公開審判，于是根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，指定某法律援助機構(gòu)的律師某乙為其擔任辯護人。庭審過程中，某甲認為某乙“對案件事實都不清楚”，要求某乙退庭，不要辯護人為其辯護。合議庭當庭決定駁回某甲的請求，理由是：對法院指定的辯護人，被告人無權(quán)拒絕。問：本案中，縣人民法院在對待被告人的辯護權(quán)問題上是否有錯誤，為什么？

【評析】縣人民法院為被告人某甲指定辯護人的做法是正確的，駁回被告人某甲拒絕辯護人繼續(xù)為他辯護的請求的做法是錯誤的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第38條也規(guī)定，被告人堅持自己行使辯護權(quán)，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護的，人民法院應(yīng)當準許，并記錄在案；被告人具有應(yīng)當指定辯護人的情形之一，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護，有正當理由的，人民法院應(yīng)當準許，但被告人需另行委托辯護人，或者人民法院應(yīng)當為其另行指定辯護人?？梢姡h人民法院駁回被告人拒絕指定辯護人繼續(xù)為其辯護的請求的做法是錯誤的?！玖曨}】甲、乙、丙合謀入室盜竊，其中甲25歲，系某公司的保安人員；乙16歲，系某中學高中學生；丙30歲，系無業(yè)游民，無經(jīng)濟來源；在行竊過程中，甲見熟睡中的女主人貌美，便生歹意，在三人行竊得手返回的路上，甲謊稱鑰匙丟失了，要回去尋找，讓其他兩人先回，于是甲返回該女主人臥室，強奸了該女主人，之后怕自己被認出來，又殘忍地將女主人殺害。此案不久便被公安機關(guān)偵破，并已由檢察機關(guān)提起公訴，三名被告人均未聘請辯護人，則下列有關(guān)指定辯護的說法正確的是哪些?(AB)

A．人民法院應(yīng)當為甲指定辯護人

B．人民法院應(yīng)當為乙指定辯護人

C．人民法院應(yīng)當為丙指定辯護人

D．如果甲拒絕人民法院為其指定的辯護人的辯護，人民法院無需再為其指定辯護人，甲也無需另行聘請辯護人【習題】關(guān)于辯護，下列哪一選項是正確的?（2008年單選26題）答案：BC

A.被告人王某在犯罪時17周歲，在審判時已滿18周歲，法院應(yīng)當為其指定辯護人

B.被告人李某可能被判處死刑，在審判時法院為其指定辯護人。在法庭審理過程中，李某當庭拒絕指定的辯護人為其辯護，法院另行為其指定辯護人。在重新開庭審理后，李某再次拒絕法庭為其指定的辯護人，合議庭不予準許

C.法院為外籍被告人湯姆(25周歲)指定了辯護人，在法庭審理過程中，湯姆拒絕法院為其指定的辯護人，提出自行委托辯護人，法庭準許后，湯姆自行委托了辯護人。再次開庭審理后，湯姆再次拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人，合議庭可以準許，但被告人只能自行辯護。

D.被告人當庭拒絕辯護人為其辯護的，法庭應(yīng)當允許，宣布延期審理。延期審理的期限為十日，準備辯護時間計入審限。（二）辯護人的范圍1.可以被委托擔任辯護人的范圍(《刑訴法》32條)(1)律師；(2)人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人；(如工會、婦聯(lián)等人民團體或其就職的機關(guān)、公司、企業(yè)等推薦之人。)(3)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友。從實踐來看，后兩種情形下的委托辯護在實踐中越來越少，這是法律職業(yè)規(guī)范化和社會分工發(fā)展的必然結(jié)果。從長遠來看，可以委托擔任辯護人的應(yīng)當限于執(zhí)業(yè)律師。

2、絕對不能擔任辯護人的人（1）被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人（主刑、附加刑、緩刑）；（2）依法被剝奪、限制人身自由的人（如勞動教養(yǎng)）；（3）無行為能力或者限制行為能力的人；3、一般不能擔任辯護人的人（1）人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；（2）本院的人民陪審員；（3）與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人；（4）外國人或者無國籍人。

上述人員，如果是被告人的近親屬或監(jiān)護人，由被告人委托擔任辯護人的，人民法院可以準許。

4、其他規(guī)定(1)法官、檢察官從人民法院、人民檢察院離任后2年內(nèi)，不得以律師身份擔任訴訟代理人或者辯護人；(2)法官、檢察官從人民法院、人民檢察院離任后，不得擔任原任職法院或檢察院辦理案件的訴訟代理人或者辯護人；(3)法官、檢察官的配偶、子女不得擔任該法官或檢察官所任職法院或檢察院辦理案件的訴訟代理人或者辯護人。

【習題】郭某涉嫌招搖撞騙罪。在檢察機關(guān)審查起訴時，郭某希望委托辯護人。下列哪一人員可以被委托擔任郭某的辯護人？（）

A.郭某的爺爺，美籍華人

B.郭某的兒子，16歲

C.郭某的朋友甲，曾為郭某招搖撞騙偽造國家機關(guān)證件

D.郭某的朋友乙，司法行政部門負責人E.郭某朋友丙，正在被管制答案：D解析：本題考核辯護人的范圍。

A項中，刑事訴訟中的“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。故郭某的爺爺不是郭某的近親屬，不能被委托擔任辯護人，A項錯誤。

B項郭某16歲的兒子屬于限制行為能力人，依法不能擔任辯護人，B項錯誤。

C項甲屬于與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人，不能擔任辯護人，C項錯誤。

D項乙是司法行政部門負責人，不屬于人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員，可以擔任辯護人，D項正確。綜上所述，本題的正確答案為D項。

【習題】小梁今年22歲，在一家公司打工，因為在一次與同事的爭吵打斗中將他人打傷，被人民檢察院以故意傷害罪提起公訴。小梁欲委托一人作為自己的辯護人，在他提出的下列人選中，人民法院不能準許的有：()A.他的好朋友，公司法律事務(wù)部的負責人史密斯(美國人)B.他的剛剛?cè)〉妹绹鴩母绺鏑.他的一位在人民檢察院工作的姐夫D.他的一位在該法院任人民陪審員的姐姐E.目睹了他打架事件的好朋友小虎【答案】A、C、E【習題】被告人委托自己在法院工作的配偶擔任辯護人，人民法院應(yīng)當如何處理？A、應(yīng)當同意B、不應(yīng)當同意C、應(yīng)當同意并應(yīng)當告知他的配偶自行回避D、可以同意也可以不同意[參考答案]：C[答案解析]：被告人可以委托其在法院工作的近親屬為其辯護，但該法院工作人員不應(yīng)再參加該案的審理工作。（三）辯護人獨立的訴訟地位1、辯護人獨立于控訴方獨立/對立2、辯護人獨立于犯罪嫌疑人、被告人

辯護律師不能淪為當事人的代理人。辯護權(quán)源于當事人的委托，但并不依附于當事人。辯護律師的權(quán)利來源于法律賦予；而民事代理關(guān)系不僅其設(shè)立來源于當事人的委托，其代理權(quán)利的內(nèi)容、權(quán)限也產(chǎn)生于當事人的授予。這是辯護與代理的本質(zhì)區(qū)別。即代理權(quán)依附于當事人而存在；而辯護權(quán)卻獨立于當事人之外，由法律的強制性規(guī)定而確立。獨立/不對立辯護人是犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的維護者，但不是其代言人。辯護人以自己的名義獨立提出辯護意見，不受犯罪嫌疑人、被告人意愿的約束。3、辯護人獨立于審判人員獨立/協(xié)助+制約

在崇尚權(quán)利，奉行自由主義哲學的社會，國家尊重律師的主體性，維護辯護律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利，“只有辯護律師獨立于國家或者政黨，并且可以不遺余力地極力為被告人辯護，這樣才能確保國家不會指控無辜者?！毕嘈沃拢跇O權(quán)社會，辯護律師淪為國家的附庸，所謂“法官、公訴人和辯護律師不存在職責上的分工……辯護人必須幫助公訴人發(fā)現(xiàn)案件的客觀真相?！鄙蟼€世紀30年代，莫斯科審判，將布哈林等人判處死刑。在庭審中，辯護律師竟說:“檢察官提交的證據(jù)充分證明被告人有罪，我們認為沒有必要再為他辯護了?！?944年，納粹法庭審理刺殺希特勒案時，辯護律師對被告人表現(xiàn)出深惡痛絕的態(tài)度，庭審結(jié)束時竟然要求法庭判處被告人死刑。上述辯護律師的做法實際上反映了極權(quán)社會的共性:辯護律師沒有獨立空間，淪落成為極權(quán)者涂脂抹粉的工具。因此，不難理解，為什么在極權(quán)登峰造極的十年浩劫期間，律師作為一個職業(yè)壽終正寢。

律師職業(yè)獨立性有著豐富的內(nèi)涵，最重要的是律師的執(zhí)業(yè)獨立。律師的執(zhí)業(yè)獨立要求律師在執(zhí)業(yè)活動中，獨立地進行辯護或代理以及獨立地提出意見或建議，律師對于案件所涉及的所有專業(yè)問題的判斷來自于自己對于事實的掌握和對于法律的理解，完全是依賴自己的意志獨立作出的，律師自己對這種判斷正確與否負責。律師獨立性的另一重要標志在于律師獨立于國家公權(quán)力的控制。既然強調(diào)律師在實現(xiàn)社會正義、保障人權(quán)方面扮演重要的角色，那么如果律師唯國家馬首是瞻，聽命于國家指令，如何能夠擔當保障人權(quán)、制約國家權(quán)力的職責?律師在其執(zhí)業(yè)活動中，在律師職業(yè)行為規(guī)范許可的范圍內(nèi)，思想獨立、行動獨立、責任獨立，其具體執(zhí)行的業(yè)務(wù)活動不能夠受到某個組織甚至不受某個政治組織的左右，不受政府立場的左右，不受某個時期政策的影響，也不受政治利益的影響，本著尊重事實和法律的精神，獨立地進行職業(yè)判斷和從事執(zhí)業(yè)活動。

在被告人庭審突然認罪的情況下，辯護人大多能夠猜測到其發(fā)生變故的原因，要么受到外界威脅，要么獲得他人授意。本人認為，無論哪種原因，都不影響律師繼續(xù)進行無罪辯護。前提是律師根據(jù)所掌握的事實，堅信被告人無罪，從全面維護被告人合法權(quán)益出發(fā)，應(yīng)不受被告人突然認罪的影響，堅定不移繼續(xù)作無罪辯護。這應(yīng)當是最理智的選擇。譬如李莊案。被告人的“當庭認罪會對律師的無罪辯護帶來極為負面的影響”，但律師堅定不移的無罪辯護，能夠起到亡羊補牢之功效，救案件于危難之中。

有些案件如果辯護人本來就對無罪辯護沒有信心，無罪判決根本沒有可能。原來的無罪方案只是應(yīng)被告人或其家人的要求而為。在這種情況下，被告人反水認罪后，就不可繼續(xù)做無罪辯護了，應(yīng)當立即概括從輕情節(jié)，配合被告人作從輕、減輕、免于刑罰的辯護。否則，整個辯護因脫離案件實際太遠而淪為無效辯護。況且，律師這樣做了，即使日后萬一情況有變，因律師是順勢而為，也無擔責之險。

其次，庭審中突然翻供拒不認罪的，這種情況辯護人如果申請休庭溝通，讓被告人回到“低頭認罪”的道路上來，法庭多數(shù)是可以允許的。律師可以根據(jù)休庭溝通的結(jié)果調(diào)整或堅持辯護思路。如果仍然沒有溝通的機會，律師也大可不必草率的退出辯護。在被告人不拒絕辯護的前提下，律師應(yīng)立即調(diào)整辯護方案，在案件事實中尋找證據(jù)的薄弱環(huán)節(jié)，以證據(jù)不足、事實不清辯護。這樣的辯護雖然也幾乎喪失了實際意義。但總比拒絕辯護更合乎辯護倫理。

這種被告人突然拒不認罪情況，如果律師認為按有罪辯護更能有效地利用諸多從輕情節(jié)，能夠更好的維護被告人合法權(quán)益，也可以當庭征得被告人同意，繼續(xù)做有罪從輕辯護，放任被告人的自我有罪辯護，為當事人日后申訴留出空間。由于這種辯護有違辯護倫理，征得被告人同意是必須的，這和陳教授的觀點一致。

此種情況還應(yīng)當注意，對被告人親屬祈望法院宣告緩刑的輕微刑事案件應(yīng)當慎重。因為無論辯護多么成功，緩刑都無法實現(xiàn)。因為認罪態(tài)度好是宣告緩刑的必要條件。這點必須和當事人或親屬講清楚。

（四）辯護人的權(quán)利和義務(wù)

律師界稱為律師辯護的“三難”，即會見難、閱卷難、調(diào)查取證難。1、辯護人的主要權(quán)利獨立辯護權(quán)參加法庭調(diào)查和辯論權(quán)會見通信權(quán)閱卷權(quán)調(diào)查取證權(quán)

第三十七條辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。其他辯護人經(jīng)人民法院、人民檢察院許可，也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。辯護律師持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應(yīng)當及時安排會見，至遲不得超過四十八小時。危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件，在偵查期間辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當經(jīng)偵查機關(guān)許可。上述案件，偵查機關(guān)應(yīng)當事先通知看守所。辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有關(guān)情況，提供法律咨詢等；自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實有關(guān)證據(jù)。辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監(jiān)聽。辯護律師同被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人會見、通信，適用第一款、第三款、第四款的規(guī)定。1、辯護人的會見、通信權(quán)第37條（1）會見權(quán)基本規(guī)定（不需要許可）、48小時、三證辯護律師可直接到看守所會見犯罪嫌疑人、被告人，不需經(jīng)辦案機關(guān)批準、安排?？词厮鶓?yīng)當及時安排會見，至遲不得超過48小時。（三證：律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函）（2）第二，辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監(jiān)聽，自審查起訴之日起可以向犯罪嫌疑人、被告人核實證據(jù)。亮點有二：其一，在會見方式上，“辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監(jiān)聽?！边@就意味著:首先，辦案機關(guān)包括偵查機關(guān)不可以在律師與犯罪嫌疑人會見時再派員在場;其次，也不可以通過技術(shù)手段監(jiān)聽會見時雙方的談話內(nèi)容。其二，在會見內(nèi)容上，“自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實有關(guān)證據(jù)?！边@是一個全新的規(guī)定。其具體含義是，自案件移送審查起訴之日起包括審判階段，辯護律師與在押的犯罪嫌疑人、被告人會見時，可以就案件中的有關(guān)事實和證據(jù)向犯罪嫌疑人、被告人進行核實。

包括將案內(nèi)有關(guān)證據(jù)的內(nèi)容，特別是與犯罪嫌疑人、被告人陳述不一致，甚至有較大出入的證據(jù)內(nèi)容告知犯罪嫌疑人、被告人。必要時還可把有關(guān)物證、書證的照片或復印件出示給犯罪嫌疑人、被告人，讓其辨認。核實的目的在于使犯罪嫌疑人、被告人了解、掌握辦案機關(guān)認定其涉嫌犯罪或指控其犯罪的事實及相關(guān)證據(jù);同時使辯護律師與犯罪嫌疑人、被告人就案件事實和相關(guān)證據(jù)進行充分的交流，以做好辯護的準備。應(yīng)該說這一規(guī)定在我國也具有突破性。在以往司法實踐中，有一種觀點認為辯護律師不可以把案內(nèi)證據(jù)告知犯罪嫌疑人、被告人，這樣做是“泄密”、“串供”。有的地方還以此為由立案追究辯護律師的責任。但這些認識和做法都是完全錯誤的。對于已經(jīng)偵查終結(jié)，移送到檢察機關(guān)審查起訴和已被檢察機關(guān)提起公訴的案件來說，讓犯罪嫌疑人、被告人了解、掌握辦案機關(guān)對其認定的犯罪事實、罪名以及相關(guān)證據(jù)，這是聯(lián)合國“兩權(quán)公約”(《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》和《經(jīng)濟、社會及文化權(quán)利國際公約》)關(guān)于公正審判的基本要求。從訴訟原理上來講，這也是控方應(yīng)當承擔舉證責任的應(yīng)有之義和犯罪嫌疑人、被告人及其辯護律師進行辯護準備的必要條件。

（3）偵查階段辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人，有三類案件須經(jīng)偵查機關(guān)許可。危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件（曾建議刪去，但反貪部門強烈反對。如導致被追訴人翻供。），在偵查期間辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當經(jīng)偵查機關(guān)許可。（4）辯護律師會見被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人也適用上述有關(guān)規(guī)定。以上三點講的都是辯護律師與羈押在看守所的犯罪嫌疑人、被告人會見的問題。辯護律師可否與被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人會見?本條第5款專門回答了這一問題，即辯護律師與被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人也可以不經(jīng)批準，不被監(jiān)聽，單獨會見。并且同樣自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實有關(guān)證據(jù)。其他辯護人經(jīng)人民法院、人民檢察院許可，也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。偵查階段的辯護權(quán)并不是完整意義上的。一、偵查階段無法實現(xiàn)閱卷權(quán)；二、不能對證據(jù)進行核實。

條款解讀：1、取消了不同訴訟階段上會見的差異。（明示了辯護人在任何階段的會見權(quán)利，不應(yīng)因為所處階段而受到時間、次數(shù)等限制，更不應(yīng)被無故剝奪。）2、取消了一般案件的批準程序。3、明確規(guī)定律師在會見中可以從事的行為。明確律師可以在偵查階段與嫌疑人談案情，在審查起訴階段與被告人核實證據(jù)，既可以消除律師們的一些顧慮，也能在一定程度上保護其職業(yè)利益，抵御辦案機關(guān)的干擾。4、會見不被監(jiān)聽。設(shè)備+人都不應(yīng)允許。

【案例分析】犯罪嫌疑人甲因涉嫌貪污被檢察機關(guān)立案偵查，后被檢察機關(guān)多次傳訊，甲便聘請律師何某為自己提供法律幫助。甲被捕后，何律師多次與甲會見，以便于了解情況，當時檢查機關(guān)均派人在場。進入審查起訴階段后，何律師再次提出會見甲。但辦案人員認為在對甲審查起訴前，律師已與犯罪嫌疑人多次會見，便拒絕了律師的要求，后經(jīng)何律師據(jù)理力爭，檢查機關(guān)派人在場，安排何律師與甲會見。問題：本案中，律師會見犯罪嫌疑人時檢察機關(guān)的做法是否正確？為什么？何律師要求會見應(yīng)履行何手續(xù)？2、辯護人的閱卷權(quán)第38條第三十八條辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復制本案的案卷材料。其他辯護人經(jīng)人民法院、人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復制上述材料。（1）時間：自檢察院對案件審查起訴之日起（2）內(nèi)容：辯護律師（其他辯護人經(jīng)檢察院、法院許可）可以查閱、摘抄、復制本案的案卷材料。（包括證明犯罪嫌疑人、被告人是否有罪、犯罪情節(jié)輕重的所有證據(jù)材料、訴訟文書等。）條款解讀：閱卷范圍擴大，不再區(qū)分審查起訴階段和審判階段。

舊法：審查起訴階段——訴訟文書和技術(shù)性鑒定材料；審判階段——所指控的犯罪事實材料

新法：閱卷的范圍從以往的部分材料擴大到案卷材料。所謂本案的案卷材料，應(yīng)該是指該案的全部訴訟文書及全部證據(jù)材料。但在不同訴訟階段范圍有所差異。在審查起訴階段，主要是偵查終結(jié)后偵查機關(guān)向檢察機關(guān)移送的全部訴訟文書和全部證據(jù)材料，此外，還有退回補充偵查后補充的證據(jù)材料。到審判階段后，則應(yīng)當是檢察機關(guān)向法院移送的全部訴訟文書和全部證據(jù)材料，也包括在審查起訴階段，檢察機關(guān)自行收集補充的證據(jù)材料。顯然，閱卷的范圍比過去擴大多了，這對于辯護律師充分展開辯護有非常重要的意義。

【習題】在審查起訴階段，辯護律師可以查閱、摘抄、復制的本案材料包括以下那些？A訴訟文書B犯罪嫌疑人陳述C技術(shù)性鑒定材料D證人證言答案：ABCD3、辯護律師的調(diào)查取證權(quán)第41條(同舊法37條)（其他辯護人沒有）經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。

根據(jù)需要，可以申請人民檢察院、法院收集、調(diào)取證據(jù)，或申請人民法院通知證人出庭作證。

【習題】馬某和謝某被人民檢察院指控犯有搶劫罪。在人民法院受理案件后，馬的辯護律師黃某，提出要向被害人收集一些材料。身為某公司職員的江某被謝某委托為辯護人，其以辯護人的身份提出要向被害人所提供的一名證人夏某收集一些材料。對于上述情況的處理，下述說法正確的是：A、黃某和江某都無權(quán)直接向被害人以及夏某收集與案件有關(guān)的材料B、江某向夏某收集有關(guān)材料需經(jīng)過夏某的同意，而黃某向被害人收集有關(guān)材料則不需要被害人同意C、黃某可以申請法院向被害人收集有關(guān)材料，對于江某能否向法院提出這種申請，法律無明確規(guī)定D、江某向夏某收集有關(guān)材料要經(jīng)過夏某的同意和人民法院的許可，而黃某向被害人收集有關(guān)材料也需要經(jīng)過被害人的同意和人民法院的許可[參考答案]：A,C[答案解析]：考辯護人的權(quán)利。辯護律師經(jīng)人民檢察院或人民法院許可，并經(jīng)被害人或其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與案件有關(guān)的材料。江某屬于其他辯護人，不是辯護律師，不享有上述調(diào)查取證權(quán)。所以d不正確。

【習題】關(guān)于辯護律師直接申請人民法院收集證據(jù)的，下列表述哪項不正確？A、人民法院應(yīng)當同意B、人民法院認為辯護律師不宜或者不能向證人收集，并確有必要的，應(yīng)當同意C、人民法院根據(jù)辯護律師的申請收集證據(jù)時，該辯護律師可以在場D、人民法院根據(jù)辯護律師的申請收集的證據(jù)，應(yīng)當及時復制移送申請人答案：A

《執(zhí)行刑事訴訟法的解釋》第45條。4、有關(guān)無罪、罪輕證據(jù)的新增規(guī)定第39、40條辯護人認為在偵查、審查起訴期間公安機關(guān)、人民檢察院收集的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未提交的，有權(quán)申請人民檢察院、人民法院調(diào)取。

辯方證據(jù)開式義務(wù)：辯護人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達到刑事責任年齡、屬于依法不負刑事責任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當及時告知公安機關(guān)、人民檢察院。（防止對控方及法官的“突然襲擊”，進而影響公正審判及訴訟效率。為數(shù)不多的對辯護律師施加義務(wù)的條款。）提問：辯護人收集的犯罪證據(jù)是否也應(yīng)告知公安、檢察機關(guān)？5、其他權(quán)利P81-82

【習題】在某縣人民法院審理某甲搶劫案時，甲的辯護律師認為，偵查機關(guān)在偵查過程中收集的證明被告人罪輕的證據(jù)材料需要在法庭上出示。在此情況下，律師可以進行什么訴訟活動？A、申請人民法院向人民檢察院調(diào)取該證據(jù)材料，并可以到人民法院查閱、摘抄、復制該證據(jù)材料B、申請人民法院向人民檢察院調(diào)取該證據(jù)材料，但不得到人民法院查閱、摘抄、復制該證據(jù)材料C、申請人民檢察院調(diào)取該證據(jù)材料D、申請公安機關(guān)提供該證據(jù)材料[參考答案]：A[答案解析]：考點：本題考察的是辯護律師的權(quán)利。對于律師的調(diào)查取證權(quán)包含三個方面，其中第三方面就是指當律師調(diào)查取證有困難時，可以申請人民法院、人民檢察院代為調(diào)查取證，人民法院、人民檢察院同意調(diào)查取證的應(yīng)當親自進行，不能委托律師進行。辯護人律師在審查起訴階段之后就擁有了閱卷權(quán)，有權(quán)到法院、檢察院查閱、摘抄、復制案卷材料，而不需要經(jīng)過法院、檢察院的同意。所以，本題答案應(yīng)選A，辯護律師可以申請人民法院向人民檢察院調(diào)取該證據(jù)材料，并可以到人民法院查閱、摘抄、復制該證據(jù)材料。律師與非律師辯護人共同點：都有權(quán)申請變更強制措施，以及要求解除超過法定期限的強制措施。

區(qū)別偵查階段的介入調(diào)查取證權(quán)會見通信權(quán)閱卷權(quán)非律師不可以無需檢察院或法院許可律師可以有無需許可【習題】甲（20歲）和乙（17歲）是盜竊案的同案被告人，現(xiàn)在押。甲聘請某律師為辯護人，乙的父親（在國家機關(guān)任現(xiàn)職）擔任乙的辯護人。乙的父親有權(quán)行使下列哪些訴訟權(quán)利？A、有權(quán)獨立進行辯護

B、有權(quán)依法定程序向證人或者其他單位和個人調(diào)查取證

C、有權(quán)在第一審判決宣告后，不經(jīng)乙同意，提出上訴

D、同甲的辯護人一樣，享有獨立的同被告人會見和通信權(quán)

[參考答案]：A,C[答案解析]：律師和其他辯護人在訴訟權(quán)利上的不同。應(yīng)當明確，同樣是辯護人，有沒有律師這一身份，其在訴訟活動中的權(quán)利是不一樣的。就調(diào)查取證及同在押的被告人會見和通信而言，律師一般不須經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準（當然涉及國家秘密等案件除外），而一般的辯護人則須經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準。當然本題中，乙的父親作為乙的法定代理人，其也具有一般律師所不具有的訴訟權(quán)利，即可以在一審宣判后不經(jīng)乙的同意，提出上訴，不過這種權(quán)利是基于其是乙的法定代理人的身份，而與其作辯護人這一點無關(guān)?！玖曨}】我國刑事訴訟法規(guī)定，公民作為辯護人的，經(jīng)過人民法院的許可，可以享有下列哪些權(quán)利？A、了解案情B、查閱本案有關(guān)材料C、同在押的被告人會見D、同在押被告人通信E、調(diào)查取證

[參考答案]：A,B,C,D[答案解析]：見《刑事訴訟法》第37條，該條規(guī)定：“辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。其他辯護人經(jīng)人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。辯護律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復制本案所指控的犯罪事實的材料，也可以同在押的被告人會見和通信。其他辯護人經(jīng)人民法院許可，也可以查閱、摘抄、復制上述材料，同在押的被告人會見和通信?！?/p>

2、辯護人的責任、義務(wù)第35條（1）依法維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。（2）能夠提出犯罪嫌疑人、被告人無罪或罪輕、或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見。辯護人只有辯護的責任，沒有控訴的義務(wù)。

第三十五條辯護人的責任是根據(jù)事實和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。

（3）保密的義務(wù)第46條第四十六條辯護律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息，有權(quán)予以保密。但是，辯護律師在執(zhí)業(yè)活動中知悉委托人或者其他人，準備或者正在實施危害國家安全、公共安全以及嚴重危害他人人身安全的犯罪的，應(yīng)當及時告知司法機關(guān)?！玖曨}】辯護律師乙在辦理甲涉嫌搶奪一案中，了解到甲實施搶奪時攜帶兇器，但辦案機關(guān)并未掌握這一事實。對于該事實，乙應(yīng)當如何處理?D

A．應(yīng)當告知公安機關(guān)

B．應(yīng)當告知檢察機關(guān)

C．應(yīng)當告知人民法院

D．應(yīng)當為被告人保守秘密【解析】辯護人在刑事訴訟中的職責與禁止性行為。本案中，辯護律師乙在辦理甲涉嫌搶奪一案中，了解到辦案機關(guān)并未掌握的甲實施搶奪時攜帶兇器的這一事實，但該事實并不屬于犯罪嫌疑人、被告人的行為“即將”會給社會和人民生命、財產(chǎn)權(quán)益帶來嚴重威脅的情況，而是屬于當事人“已經(jīng)實施”的犯罪。所以，根據(jù)上述分析，此時辯護人只能為被告人保守秘密，而不得向公安司法機關(guān)報告。（4）涉嫌犯罪的有關(guān)規(guī)定第42條

降低辯護律師的職業(yè)風險

第42條（1）：（a）辯護人或者其他任何人，不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，（b）不得威脅、引誘證人作偽證以及（刪去“改變證言”）（c）進行其他干擾司法機關(guān)訴訟活動的行為。第42條（2）：辯護人涉嫌犯罪的，應(yīng)當由辦理辯護人所承辦案件的偵查機關(guān)以外的偵查機關(guān)辦理。追究辯護律師法律責任的，應(yīng)當及時通知其所在的律師事務(wù)所或者所屬的律師協(xié)會。——律師偽證罪的特殊程序規(guī)定。因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的，拘留、逮捕機關(guān)應(yīng)當在拘留、逮捕實施后的24小時內(nèi)通知該律師的家屬、所在的律師事務(wù)所以及所屬的律師協(xié)會。新增規(guī)定是為了避免實踐中可能發(fā)生個別偵查機關(guān)，以辯護人涉嫌偽證罪為由，隨意對辯護人立案偵查和采取強制措施，侵犯辯護人合法權(quán)益，也影響原案犯罪嫌疑人、被告人辯護權(quán)行使的情況?！玖曨}】韓某，北京某律師事務(wù)所律師，在一起故意殺人案中，接受被告人范某的委托擔任范某的辯護人，韓某在本案的審理過程中，其下列哪些行為是被法律允許的？A、為范某做無罪辯護B、提出有利于范某的證據(jù)和主張C、拒絕為范某繼續(xù)辯護D、幫助范某隱匿一些證據(jù)

[參考答案]：A,B,C[答案解析]：我國律師法第29條規(guī)定：律師接受委托后，無正當理由的，不得拒絕辯護或者代理，但委托事項違法，委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動或者委托人隱瞞事實的，律師有權(quán)拒絕辯護或者代理。因此在法定條件下，韓某是可以拒絕為范某繼續(xù)辯護的。4、增加阻礙辯護人行使職責的

救濟渠道第四十七條辯護人、訴訟代理人認為公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權(quán)利的，有權(quán)向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告。人民檢察院對申訴或者控告應(yīng)當及時進行審查（最早用的詞是“調(diào)查核實”），情況屬實的，通知有關(guān)機關(guān)予以糾正。該條款豐富了檢察機關(guān)的法律監(jiān)督理論，將維護律師辯護的權(quán)利納入其中。實際效果，需要實踐檢驗，尤其是檢察院的自偵案件?！景咐庾x】李莊案始末

48歲的李莊系北京康達律師事務(wù)所知名專職律師，在14年律師執(zhí)業(yè)生涯中形成了的凌厲、強悍、劍走偏鋒的辯護風格。曾使十余名職務(wù)犯罪和暴力犯罪的被告獲無罪釋放，使近百名被告得到從輕或減輕處罰。李莊是最早介入重慶打黑系列案的北京律師之一。2009年11月下旬至12月初，中國重慶市黑社會性質(zhì)團伙主要嫌疑人龔剛模被起訴，李莊及助理馬曉軍擔任龔剛模的一審辯護人。后龔剛模向警方舉報。供述李莊在看守所會見龔剛模時，誘導、唆使龔剛模編造公安機關(guān)對其刑訊逼供的供述，并向龔宣讀同案人的供述，指使龔推脫罪責。舉報的原因是“想立功”。

2009年12月12日，李莊被重慶警方刑事拘留。30日，江北區(qū)法院一審開庭，李莊及其辯護人都作無罪辯護。2010年1月8日，法院一審宣判：李莊偽造證據(jù)、妨害作證罪成立，判處有期徒刑兩年六個月。整個過程歷時不足一個月。李莊二審被判處有期徒刑一年六個月。2011年4月進行了李莊遺漏罪行（妨害作證罪）的審理，但最后因證據(jù)存疑，檢方撤訴。李莊于2011年6月11日刑滿出獄。

李莊曾給北京同行發(fā)短信說‘夠黑，人傻，錢多，速來’。李莊六請法官集體回避被駁回一開庭，他便語驚四座。當法官宣讀完審判員、公訴人和辯護人的名單后，李莊用標準普通話提出異議：“我申請3位審判員、3位公訴人和2位法院書記員集體回避?！迸月犗蠂u聲一片，李莊認為，他被控偽造證據(jù)、妨害作證，兩項妨害司法的“受害者”都是當?shù)胤ㄔ海虼水數(shù)胤ㄔ号c他有明顯的利害關(guān)系，而“運動員不能同時做裁判員”。審判長駁回申請，理由是：法律未就集體回避有明文規(guī)定。李莊進而提出：“那我逐一申請各位回避。3位審判員申請3次，3位公訴人申請3次，一共6份申請?！睂徟虚L同樣駁回。

提出5點申請均被駁在公訴人宣讀完《公訴書》后，審判長詢問被告有無異議。李莊答曰：“我先提5點申請，在此基礎(chǔ)上，我才會提出異議。一，《公訴書》列明的8名證人，今天一個都沒到庭，我要求證人出庭；二，我要求對龔剛模作司法鑒定；三，我要求調(diào)取看守所的錄像、錄音，讓法院判別我到底有沒有誘導龔剛模作假證；四，我要求本案延后審理，因為本案是龔剛模案的衍生案件，應(yīng)等龔剛模的案件有了定論再審我；五，申請異地審理?！惫V人回答說，證人不愿出庭，無法勉強。李莊則反駁：“法院有權(quán)讓其出庭。何況龔剛模和馬曉軍都在警方的控制下?！惫V人又答：“江北看守所稱并未安裝錄像錄音設(shè)備?！崩钋f提高嗓門：“當初把我抓起來的時候不是說有錄像為證嗎？北京方面收到了重慶警方發(fā)過去的明文電報也說有錄像為證，我倒要問，到底是誰在做偽證？”審判長當庭駁回5項申請，李莊便口出“狂語”：“法院給我的《被告人權(quán)利告知書》上明明寫了我有這些權(quán)利，審判長卻駁回了。你們哪怕抬個屁股，出去解個手，然后回來跟我說"經(jīng)合議庭合議"也行！要不干脆剝奪我的被告人權(quán)利算了?！痹诼晞莺拼蟮闹貞c打黑風暴中，本應(yīng)只是“配角”的辯護律師李莊，卻被自己的當事人舉報而意外“落馬”，成為風暴中最被關(guān)注的主角。這一刑事案件被稱為李莊偽證案，俗稱李莊案。該案被中國諸多媒體所報道，其關(guān)于法治、司法獨立和程序正義、律師職業(yè)道德和人身權(quán)利、金錢利益和腐敗、媒體“通稿”及更多內(nèi)幕的爭議，在社會上，特別是中國法律界引起了諸多討論。服務(wù)對象舉報、助理反水，同行相斥，“法律人共同體”分崩離析，李莊案掀起了輿情的千重浪，引發(fā)了全國16萬律師的職業(yè)聲譽危機。有刑事律師提出了一個更讓人擔憂的問題：它開了一個非常糟糕的先河——一個被告人舉報辯護律師立功的先河。如果被告人舉報辯護人能立功，以后，辯護律師很可能會被自己的辯護對象為了立功而“舉報”?！伴L期以來，我們一直在爭取我們的三權(quán)，爭取會見不被監(jiān)控、監(jiān)聽，爭取獨立調(diào)查，最后我們發(fā)現(xiàn)我們努力爭取的權(quán)利成了我們最大的威脅?！崩畲汗庹f。而馬軍則悲涼地說：“從此不辦涉黑案?！崩钋f案再次讓人們深思：中國刑辯律師的存在意義是什么？他們的職業(yè)困境和執(zhí)業(yè)風險是什么？應(yīng)該如何得到更好的制度保護？同時，“偽證罪”這個讓刑事辯護律師如履薄冰的罪名，再次受到了存廢爭議。刑辯律師的執(zhí)業(yè)風險

第306條【辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪】在刑事訴訟中，辯護人、訴訟代理人毀滅、偽造證據(jù)，幫助當事人毀滅、偽造證據(jù)，威脅、引誘證人違背事實改變證言或者作偽證的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。辯護人、訴訟代理人提供、出示、引用的證人證言或者其他證據(jù)失實，不是有意偽造的，不屬于偽造證據(jù)。第307條【妨害作證罪】以暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證或者指使他人作偽證的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

【幫助毀滅、偽造證據(jù)罪】幫助當事人毀滅、偽造證據(jù)，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役。司法工作人員犯前兩款罪的，從重處罰。刑辯律師的權(quán)利保護一、律師的庭審言論豁免權(quán)這是《律師法》新的規(guī)定，律師庭上發(fā)表言論不受追究但并非無限制。律師擔任訴訟代理人或者辯護人的，其辯論或者辯護的權(quán)利依法受到保護。律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護意見不受法律追究。但是，發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴重擾亂法庭秩序的言論除外。

二、律師的人身安全問題《律師法》規(guī)定，律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權(quán)利不受侵犯，同時要求律師在參與訴訟活動中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的，拘留、逮捕機關(guān)應(yīng)當在拘留、逮捕實施后的24小時內(nèi)通知該律師的家屬、所在的律師事務(wù)所以及所屬的律師協(xié)會。三、律師的保密問題《律師法》要求律師應(yīng)當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密，不得泄露當事人的隱私。律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情況和信息，應(yīng)當予以保密。但是，委托人或者其他人準備或者正在實施的危害國家安全、公共安全以及其他嚴重危害他人人身、財產(chǎn)安全的犯罪事實和信息除外。新《刑訴法》辯護制度的變化1、辯護起點提前至偵查階段2、會見權(quán)完善3、閱卷范圍擴大4、聽取辯護律師意見第86（2）審查批捕前，可以聽取辯護律師的意見；辯護律師提出要求的，應(yīng)當聽取辯護律師的意見。5、增加辯方證據(jù)開示義務(wù)6、擴大法律援助范圍7、降低辯護律師職業(yè)風險8、增加阻礙辯護人行使職責的救濟渠道9、聘請辯護人的主體范圍擴大第三節(jié)法律援助制度法律援助制度的概念法律援助制度的特點我國刑事訴訟中的法律援助

一、法律援助制度的概念指國家在司法制度運行的各個環(huán)節(jié)和各個層次上，對因經(jīng)濟困難或者其他因素而難以通過一般意義上的法律救濟手段保障自身權(quán)利的社會弱者，減免收費，提供法律幫助的一項法律保障制度。它作為實現(xiàn)社會正義和司法公正，保障公民基本權(quán)利的國家行為，在一國的司法體系中占有十分重要的地位。二、特點國家承擔的一種國家責任，受國家強制力保證實施對象是特定的社會階層內(nèi)容逐步發(fā)展，從刑事擴大到民事宗旨是維護司法公正，實現(xiàn)社會正義，體現(xiàn)的是法律面前人人平等的精神三、我國刑事法律援助制度一、援助范圍（一）犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的（二）犯罪嫌疑人、被告人是盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人，沒有委托辯護人的；犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑、死刑，沒有委托辯護人的（四）未成年人刑訴法的特別程序——未成年人刑事案件訴訟程序中對未成年犯罪嫌疑人、被告人的法律援助作了規(guī)定。第五章第267條（四）經(jīng)濟困難的案件當事人P87二、援助機構(gòu)和人員（一）機構(gòu)——司法行政部門是法律援助的監(jiān)督部門，中華全國律師協(xié)會和其他地方律師協(xié)會應(yīng)當依法協(xié)助實施法律援助，直轄市、設(shè)區(qū)的市或縣級人民政府司法行政部門根據(jù)需要確定本行政區(qū)域的法律援助機構(gòu)（二）人員——承擔法律援助義務(wù)的律師

三、援助的程序（一）犯罪嫌疑人、被告人本人及其近親屬可以向法律援助機構(gòu)提出申請（二）人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)通知法律援助機構(gòu)指派律師為符合條件的犯罪嫌疑人、被告人提供辯護（三）收到申請或通知后，由法律援助機構(gòu)指派承擔法律援助義務(wù)的律師提供法律援助

【習題】以下有關(guān)法律援助制度的說法或者做法正確的是A、2005年4月1日，公安局以甲犯故意傷害罪為由逮捕了甲，如果甲經(jīng)濟困難的話，則4月2日起甲可以向法律援助中心申請指派律師援助。B、乙是17歲的未成年人，因犯故意殺人罪被檢察院起訴到法院，法院審理時發(fā)現(xiàn)乙未委托辯護人，于是為其指定辯護人，則該地法律援助中心同意進行法律援助前必須對乙的經(jīng)濟狀況進行審查，符合經(jīng)濟困難條件的才對其進行援助。C、丙是廣州人，2005年五一期間在佛山被一犯罪團伙搶去了身上用來治病的僅有的500元錢而且身上還被砍了幾刀，后來該犯罪團伙被抓獲，被佛山市某人民檢察院依法提起了公訴，法院依法受理了案件，則如果丙經(jīng)濟困難的話，可以向該法院所在地的法律援助機構(gòu)申請指派援助律師作為其委托訴訟代理人。D、丁是佛山人，2005年五一期間在廣州天河區(qū)被人故意傷害造成輕傷，于是丁向天河區(qū)人民法院提起自訴，該法院依法受理了案件，則如果丁向天河區(qū)法律援助中心申請援助律師作為其委托代理人時，該援助中心必須按照其住所地佛山的經(jīng)濟困難標準來審查丁是否符合援助條件

[參考答案]：A,C[答案解析]：B錯在法律援助機構(gòu)對法院指定辯護的未成年被告人的經(jīng)濟狀況進行了審查，D錯在按照其住所地佛山的經(jīng)濟困難標準來審查丁是否符合援助條件，因為按照援助條例規(guī)定，應(yīng)當是按照受理申請的法律援助機構(gòu)所在地的經(jīng)濟困難標準來執(zhí)行的。第四節(jié)刑事代理制度【熱身問答】代理人和辯護人有何區(qū)別？一、刑事代理的概念指代理人接受公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬、自訴案件的自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人的委托，以被代理人名義參加訴訟，由被代理人承擔代理行為的法律后果的一項訴訟活動

由于代理產(chǎn)生的根據(jù)不同，刑事訴訟中的代理分為法定代理與委托代理。法定代理，是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理；委托代理，是基于被代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理。

在刑事訴訟中，法律一般只對未成年人、無行為能力人或限制行為能力人設(shè)立法定代理人，且代為行使訴訟權(quán)利的權(quán)限也由法律規(guī)定。法定代理人包括被代理人的父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護人和負有保護責任的機關(guān)、團體的代表。法定代理人既對被代理人的合法權(quán)益負有保護責任，又對被代理人的行為承擔監(jiān)護義務(wù)。一般而言，法定代理人的訴訟行為，視為被代理人的訴訟行為，二者具有相同的法律效果。

委托代理人的范圍和辯護人的范圍相同。第45條包括能當?shù)摹⒉荒墚數(shù)摹?/p>

魏某故意傷害案某日下午，某甲（13歲）在放學回家的路上被喝醉酒的某乙（17歲）打了一拳。甲跑回家去，告訴哥哥丙。丙大怒，順手拿起一木棍，沖到街上。正巧乙仍在，丙即用木棍朝乙頭部猛擊。當場將乙打得血流滿面，昏倒過去，后送醫(yī)院檢查。王某被打成輕微腦震蕩，經(jīng)法醫(yī)鑒定構(gòu)成輕傷。乙治療一個月后痊愈，花去醫(yī)療費5000元。乙起訴到龍崗區(qū)人民法院，要求追究乙傷害罪的刑事責任，并提起附帶民事訴訟，要求賠償因受傷住院花去的一切費用。乙以其母親丁（為龍崗區(qū)人民法院法官）為代理人。在訴訟中，有人認為，丁不應(yīng)擔任乙的代理人，理由是丁為該法院法官，由其擔任乙的代理人不合適，應(yīng)回避?！締栴}】

你認為這種意見是否正確？為什么?二、刑事代理制度的種類第44條P89公訴案件中的代理自訴案件中的代理附帶民事訴訟中的代理（一）公訴中的代理公訴案件中的代理,指律師接受公訴案件中被害人及其法定代理人或者近親屬的委托，擔任訴訟代理人的活動。這里的訴訟，既包括人民檢察院提起公訴階段的活動，也包括人民法院的審判活動。根據(jù)刑事訴訟法第44條的規(guī)定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。人民檢察院收到移送審查起訴的案件材料日起３日以內(nèi)，應(yīng)當告知被害人及其法定代理人或者其近親屬有權(quán)委托訴訟代理人。

公訴案件中被害人的代理人根據(jù)委托人的授權(quán)，行使訴訟權(quán)利并履行相應(yīng)義務(wù)。代理人是否可以會見嫌疑人、被告人？（刑事辯護人享有法律規(guī)定的會見權(quán)和通信權(quán)等廣泛權(quán)利，有的權(quán)利甚至是犯罪嫌疑人、被告人亦不享有的，而刑事代理人享有的權(quán)利由被代理人授予，且不能超出被代理人的權(quán)限范圍。相關(guān)司法解釋賦予了訴訟代理人（代理律師）相應(yīng)的閱卷權(quán)和調(diào)查取證權(quán)?！蹲罡叻ń忉尅返?9條）（二）自訴中的代理自訴案件中的代理,是指在刑事自訴案件中,律師接受自訴人及其法定代理人的委托作為代理人參加訴訟?！缎淌略V訟法》第44條規(guī)定，自訴案件的自訴人及其法定代理人有權(quán)隨時委托訴訟代理人。

根據(jù)《刑事訴訟法》及《律師法》的有關(guān)規(guī)定，自訴案件中的代理律師享有一系列的訴訟權(quán)利并承擔相應(yīng)的訴訟義務(wù)。由于對自訴案件人民法院可以進行調(diào)解，自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回起訴。這些都涉及到處分自訴人的實體權(quán)利問題，代理律師不經(jīng)委托人特別授權(quán)無權(quán)代理。因此，代理人除代理被代理人進行訴訟外，要經(jīng)被代理人特別授權(quán)，才能代為承認、放棄或者變更訴訟請求、進行和解、提起反訴等。（三）附帶民事訴訟中的代理

附帶民事訴訟當事人的代理,是指接受自訴案件或者公訴案件中附帶民事訴訟當事人及其法定代理人的委托作訴訟代理人的活動,是刑事自訴案件中訴訟代理與公訴中訴訟代理的重要組成部分。

刑事訴訟法第４4條規(guī)定：公訴案件附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。自訴案件附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，有權(quán)隨時委托訴訟代理人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日內(nèi)，應(yīng)當告知附帶民事訴訟當事人有權(quán)委托訴訟代理人。人民法院自受理自訴案件之日起三日內(nèi)，應(yīng)當告知附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。刑事訴訟法第４5條規(guī)定，委托訴訟代理人，參照本法第３２的規(guī)定執(zhí)行。刑事代理：主要為被害人設(shè)立的制度

區(qū)別點訴訟代理人辯護人訴訟地位非獨立訴訟參與人獨立的訴訟參與人產(chǎn)生依據(jù)被代理人的意思事實和法律訴訟職能控訴（附帶民事訴訟被告人之外）辯護委托人范圍公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自訴人及其法定代理人犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人或者近親屬公訴案件委托時間審查起訴之日起犯罪嫌疑人自被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起

【習題】下列關(guān)于委托訴訟代理人的選項說法