2023年司法考試刑法正當防衛(wèi)比較記憶圖

目錄刑事法：刑法常考考點之共同故意司法考試刑法合法防衛(wèi)比較記憶圖司法考試刑法量刑情節(jié)一覽表——法定量刑情節(jié)刑事法:刑法?？伎键c之共同故意共同故意是指共同犯罪人結(jié)識到他們的共同犯罪行為會發(fā)生危害結(jié)果,并希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。具體地說，“共同故意”涉及兩方面內(nèi)容：一是各共犯人均有相同的犯罪故意，二是各共犯人之問具故意思聯(lián)絡(luò)。共同故意的結(jié)識因素,涉及下列內(nèi)容：(１)每個共同犯罪人都結(jié)識到自己不是一個人單獨實行犯罪．而是同別人互相配合共同實行犯罪。假如在參與同一犯罪的人中，一方結(jié)識到自己是在和別人共同犯罪,而另一方?jīng)]有結(jié)識到有別人和自己共同犯罪,就會出現(xiàn)“片面共犯”。片面共犯也許存在三種情況:一是片面的共同實行,即實行的一方?jīng)]有結(jié)識到另一方的實行行為。例如,乙正欲對丙實行強奸行為時,甲在乙不知情的情況下，使用暴力將丙打傷，乙得以順利實行奸淫行為。二是片面的教唆，即被教唆者沒故意識到自己被教唆的情況。例如,甲將乙的妻子丙與別人通奸的照片和一支槍放在乙的桌子上，乙發(fā)現(xiàn)后立即產(chǎn)生殺人故意，將丙殺死。三是片面的幫助，即實行的一方?jīng)]有結(jié)識到另一方的幫助行為。例如，甲明知乙正在追殺丙，由于其與丙有仇，便暗中設(shè)立障礙物將丙絆倒，從而使乙順利地殺害丙。對此如何解決，中外刑法理論上都存在較大爭議。有人否認片面共犯的概念，認為片面共犯不成立共同犯罪;有人肯定片面共犯的概念,認為所有片面共犯都成立共同犯罪;有人只認可片面教唆犯與片面幫助犯；有人僅認可片面幫助犯。我國刑法理論大多肯定片面的幫助犯。(2)共同犯罪人不僅結(jié)識到自己的行為會產(chǎn)生某種危害結(jié)果，并且也結(jié)識到其他共同犯罪人的行為也會引起某種危害結(jié)果;(3)各共同犯罪人都預(yù)見到共同犯罪行為與共同犯罪結(jié)果之間的因果關(guān)系。共同故意的意志因素，包含二層意思:(1）行為人決意參與共同犯罪;(2)對于自己與別人共同實行的行為將要引起的危害結(jié)果都是抱著希望或者放任的故意態(tài)度。正是這種共同的犯罪故意，使每個共同犯罪人的個人意志聯(lián)結(jié)成為一個共同的犯罪意志,使他們在行為上互相配合,構(gòu)成目的一致的共同犯罪活動。這是每個共同犯罪人對共同犯罪行為所導致的犯罪結(jié)果擔負刑事責任的主觀基礎(chǔ)。共同故意還涉及共同犯罪人之間的意思聯(lián)絡(luò)。意思聯(lián)絡(luò)是共同犯罪人雙方犯罪意思的互相溝通。它也許存在于組織犯與實行犯之間、教唆犯與實行犯之間或者幫助犯與實行犯之間,但并不規(guī)定所有共同犯罪人之間都必須存在意思聯(lián)絡(luò)。在很多情況下，組織犯與教唆犯之間、組織犯與幫助犯之間、教唆犯與幫助犯之間也許并沒故意思聯(lián)絡(luò),但這不影響共同犯罪的成立。根據(jù)“共同故意”這一條件的規(guī)定,下列情形不成立共同犯罪:1．共同過失犯罪不成立共同犯罪。根據(jù)刑法第2５條規(guī)定，“二人以上共同過失犯罪,不以共同犯罪論處，應(yīng)當負刑事責任的,按照他們所犯的罪分別處罰。2.故意犯罪行為與過失犯罪行為不成立共同犯罪。如倉庫管理員擅離職守,盜竊犯趁機盜竊。3.同時犯不成立共同犯罪。所謂同時犯是指二人以上并沒有共同犯罪故意，而同時同地以各自的行為侵害同一對象所構(gòu)成的犯罪。例如,甲乙二人都與丙有仇，在沒有犯意聯(lián)絡(luò)的情況下，同時向丙開槍,擊斃了丙。同時犯在表面上類似共犯，但由于沒有犯意聯(lián)絡(luò)，不能成立共同犯罪。同時犯各自對自己的犯罪行為負刑事責任。4.超過共同故意之外的犯罪,不構(gòu)成共同犯罪。這是指在共同犯罪過程中，有的共犯超過了共同犯罪故意的范圍而實行其他行為，由于其他共犯對此缺少共同故意,不成立共犯。例如，甲、乙二人合謀進行盜竊,乙在屋外望風，甲在盜物過程中殺害屋內(nèi)的人。此案中,甲、乙二人的盜竊行為構(gòu)成共同犯罪，至于殺人罪，超過了共同故意,乙也未參與實行,只能由甲個人負責。5.實行共同行為時故意內(nèi)容不同,不構(gòu)成共同犯罪。比如甲在境外購買了毒品，乙在境外購買了大量淫穢物品，然后,二人共謀共雇一條走私船回到內(nèi)地。在此，甲與乙不構(gòu)成共同犯罪,分別按走私毒品罪和走私淫穢物品罪論處。要指出的是，假如雖然故意內(nèi)容不完全相同,但存在部分重合,可在重合的范圍內(nèi)成立共同犯罪，這在刑法理論上稱為部分犯罪共同說。例如,甲乙共同毆打丙，甲是出于殺人故意，而乙是出于傷害故意,則甲成立故意殺人罪，乙成立故意傷害罪，但他們在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪。6．明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物,幫助其逃匿或者作假證明包庇的，根據(jù)刑法第3１０條規(guī)定，事前有通謀的以共同犯罪論處,事前無同謀的以窩藏、包庇罪論處;明知是犯罪所得的贓物而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的,與犯罪人事前有通謀的應(yīng)以共同犯罪論處，事前無通謀的則按刑法第31２條規(guī)定以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪論處。例解甲乙共謀教訓其共同的仇人丙。由于乙對丙有奪妻之恨，暗藏殺丙之心,但未將此意告訴甲。某日,甲、乙二人共同去丙處。為保證萬無一失，甲、乙以入室盜竊為由邀請不知情的丁在樓下望風。進入丙的房間后,甲、乙同時對丙拳打腳踢，致丙受傷死亡。甲、乙二人旋即逃離現(xiàn)場。在逃離現(xiàn)場前甲在乙不知情的情況下從丙家的箱子里拿走人民幣５萬元。出門后，甲背著乙向丁謊稱從丙家竊取鈔票３萬元,分給丁1萬元,然后一起潛逃。潛逃期間,甲竊得一張信用卡，向乙謊稱該卡是從街上撿的，讓乙到銀行柜臺取出了信用卡中的3萬元鈔票。犯罪所得財物揮霍一空后，丁因生活無著，向公安機關(guān)投案,交待了自己和甲共同盜竊的事實,但隱瞞了事后知道的甲、乙致丙死亡的事實。對于甲、乙盜竊和使用信用卡的行為,下列何種判斷是錯誤的?(2023/2/99,不定項)A.甲、乙構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪B.甲、乙構(gòu)成信用卡詐騙罪的共同犯罪C.甲構(gòu)成盜竊罪,乙構(gòu)成信用卡詐騙罪D.甲構(gòu)成盜竊罪，乙構(gòu)成詐騙罪[答案及解析］AＢD.考察共同故意。法條鏈接《中華人民共和國刑法》第二十五條第二款二人以上共同過失犯罪,不以共同犯罪論處；應(yīng)當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處罰。司法考試刑法合法防衛(wèi)比較記憶圖

條件否則為定罪說明存在現(xiàn)實的不法侵害否則屬于假想防衛(wèi)有過失且刑法認定為過失犯罪的，為過失犯罪,沒有過失的屬于意外事件。不法侵害正在進行否則成立事前防衛(wèi)或事后防衛(wèi)不法侵害結(jié)束的時間：被制服、喪失侵害能力、自動中止、逃離現(xiàn)場。具有防衛(wèi)意識防衛(wèi)挑撥、互相斗毆、偶爾防衛(wèi)不具有防衛(wèi)意識。針對不法侵害人本人進行否則為假想防衛(wèi)有過失且刑法認定為過失犯罪的，為過失犯罪,沒有過失的屬于意外事件沒有明顯超過必要限度導致重大損害否則為防衛(wèi)過當合法防衛(wèi)明顯超過必要限度導致重大損害的，應(yīng)當負刑事責任,但是應(yīng)當減輕或者免去處罰。防衛(wèi)過當導致別人重傷時,假如是由于過失,成立過失致人重傷罪，假如是間接故意，成立故意傷害罪。司法考試刑法量刑情節(jié)一覽表——法定量刑情節(jié)一、總則性情節(jié)(一）法定減輕或者免去處罰情節(jié)1、在國外犯罪已在國外受過刑法處罰的（第１0條);2、有重大立功表現(xiàn)的(第6８條);3、合法防衛(wèi)行為超過必要限度的(第２０條第2款）;4、緊急避險行為超過必要限度的(第2１條第2款);5、中止犯（第2４條第2款);６、脅從犯(第2８條）;７、犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的(第６8條第２款)。(二）法定從輕或者減輕處罰情節(jié)1、已滿１4周歲不滿１8周歲的人犯罪(第17條第3款）;2、限制行為能力的精神病人犯罪的(第1８條第３款);3、未遂犯(第２3條第2款);4、被教唆的人沒有犯被教唆之罪的教唆犯(第29條第2款）；5、有立功表現(xiàn)的(第６8條第1款）。（三)法定從輕、減輕或者免去處罰情節(jié)1、又聾又啞的人或者盲人犯罪(第19條);2、預(yù)備犯（第２２條第2款）;3、從犯(第27條第2款);4、自首(第67條第1款)。（四)法定免去處罰情節(jié)自首且犯罪較輕的(第6７條第１款)。(五)法定從重處罰情節(jié)1、教唆不滿1８周歲的人犯罪的(第２9條第1款）;2、累犯(第６5條第1款）。二、分則性情節(jié)(危害國家安全罪及軍人違反職責罪不在此列）(一）法定從重處罰情節(jié)１、武裝掩護走私的（第1５７條第1款);2、偽造貨幣并出售或者運送偽造的貨幣的(第17１條第3款);3、奸淫不滿1４周歲的幼女的(第2３６條第2款)；4、猥褻兒童的(第2３7條第3款）；５、非法拘禁，具有毆打、欺侮情節(jié)的(第２3８條第1款);6、國家機關(guān)工作人員運用職務(wù)犯非法拘禁罪（第238條第4款）;7、國家機關(guān)工作人員犯誣告陷害罪（第２4３條第２款);８、司法工作人員濫用職權(quán),犯非法搜查、非法侵入住宅罪的(第２4５條第2款);9、刑訊逼供、暴力取證致人傷殘、死亡,因而構(gòu)成故意傷害、故意殺人罪的（第2４7條）;10、虐待被監(jiān)管人，致人傷殘、死亡，因而構(gòu)成故意傷害、故意殺人罪的（第2４8條)；11、郵政工作人員私自開拆郵件竊取財物，因而構(gòu)成盜竊罪的(第２５3條第2款)；１2、冒充人民警察招搖撞騙的(第279條第2款);13、引誘未成年人聚眾淫亂的(第301條第2款);14、司法工作人員犯妨害作證罪,幫助毀滅、偽造證據(jù)罪的(第３07條第3款);１5、盜伐、濫伐國家級自然保護區(qū)內(nèi)的森林或者林木的(第345條第4款）;16、運用、教唆未成年人走私、販賣、運送、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的（第347條第6款);17、緝毒人員或者其他國家機關(guān)工作人員掩護、包庇毒品犯罪分子的(第349條第2款);18、引誘、教唆、欺騙或者逼迫未成年人吸食注射毒品的(第35４條第3款);１９、因走私、販賣、運送、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯毒品犯罪的（第３5６條)；２０、單位的重要負責人運用本單位的條件，逼迫、引誘、容留、介紹別人賣淫的(第36１條第２款);21、向不滿18周歲的未成年人傳播淫穢物品的(第36４條第4款);２2、戰(zhàn)時破壞武器裝備、軍事設(shè)施、軍事通信的（第36９條）;23、挪用用于救災(zāi)、搶險、防訊、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的(第3８４條第2款);２4、索賄的(第３86條);25、國有公司、公司、事業(yè)單位工作人員犯徇私舞弊導致破產(chǎn)、虧損罪的(刑法修正案第2條第3款)。(二）法定減輕或者免去處罰情節(jié)1、行賄人在被追訴前積極交待行賄行為的(第164條第3款);２、個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的(第38３條第1款第３項）;３、個人受賄數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的(第38６條）;4、介紹賄賂人在被追訴前積極交待介紹賄賂行為的(第3９2條第2款)。(三)法定免去處罰情節(jié)非法種植毒品原植物,在收獲前自動鏟除的(第３51條第3款)。一、酌定從輕處罰情節(jié)（一)犯罪客體方面１、犯罪對象特殊，反映社會危害限度較輕的；2、沒有導致危害結(jié)果或者危害結(jié)果較輕的;3、積極采用措施消除或者減輕危害結(jié)果的;４、積極退贓的；5、積極補償經(jīng)濟損失的；６、犯罪人與被害人有特殊關(guān)系需要從輕處罰的;7、防衛(wèi)中侵害第三人的；8、所謂“大義滅親”行為導致的犯罪;9、被害人對犯罪的發(fā)生有一定責任的。(二)犯罪客觀方面1、危害行為連續(xù)時間較短的;2、犯罪時間特殊反映社會危害限度較輕的;3、犯罪地點特殊反映社會危害限度較輕的;４、犯罪方法、手段反映社會危害限度較輕的;５、違反非刑法法規(guī)、規(guī)章制度情節(jié)較輕的;6、特定義務(wù)來源特殊、反映社會危害限度較輕的;7、防衛(wèi)不適時的；8、避險不適時的；9、避險中的自救行為;10、冒險行為具有一定的合理性的。（三）犯罪主體方面1、偶犯、初犯;２、年逾古稀的老年人犯罪；3、一般殘疾人犯罪;4、先天發(fā)育不良或后天疾病影響而智力低下控制力弱的;5、犯罪前表現(xiàn)一貫良好的。(四）犯罪主觀方面１、間接故意較直接故意為輕;２、疏忽大意過失較過于自信過失為輕；３、激于義憤的犯罪(非“大義滅親”的犯罪）;4、犯罪目的、動機特殊,反映主觀惡性限度較輕的;5、對犯罪無違法性結(jié)識的；6、假想防衛(wèi);7、假想避險;8、坦白交待罪行的（非自首犯)；9、認罪態(tài)度較好的。(五）其他酌定從輕處罰情節(jié)1、犯罪對社會影響較小、民憤不大的；2、根據(jù)本地形勢需要從輕處罰的;３、需要從輕處罰的其他酌定情節(jié)。二、酌定從重處罰情節(jié)（一)犯罪客觀方面１、犯罪對象特殊，反映社會危害限度較重的;2、導致了一定危害結(jié)果或者危害結(jié)果較重的;3、有能力和條件消除或減輕危害結(jié)果而放任不管的;4、拒不退贓或退贓較少的;5、有能力補償損失而不積極積極補償損失的;６、犯罪人與被害人關(guān)系特殊需要從重處罰的。(二)犯罪客觀方面1、危害行為連續(xù)時間較長的;2、犯罪時間特殊反映社會危害限度較重的;3、犯罪地點特殊反映社會危害限度較重的;4、犯罪方法、手段反映社會危害限度較重的;5、違反非刑法法規(guī)、規(guī)章制度情