2023年四川省自貢市成考專升本民法自考預測試題(含答案)

2023年四川省自貢市成考專升本民法自考預測試題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.甲、乙、丙3人各出資5萬元，合伙開辦一旅館。后甲急需錢，則他有權()。

A.將該旅館出售給丁B.經(jīng)乙、丙同意將自己的份額轉讓給丁C.將旅館抵押給丁D.將自己的份額轉讓給丁

2.以他物權設立目的的不同為標準對他物權進行分類，可以分為()。A.A.動產(chǎn)物權和不動產(chǎn)物權B.主物權與從物權C.用益物權與擔保物權D.自物權與他物權

3.依據(jù)我國《婚姻法》的規(guī)定，下列屬于可撤銷婚姻法定事由的是（）。

A.重婚B.因欺詐而結婚C.因脅迫而結婚D.未到法定婚齡而結婚

4.甲與乙訂立一總價為10萬元的買賣合同，合同中有一定金條款。定金的最高限額應為()。

A．1萬元

B．2萬元

C．2.5萬元

D．5萬元

5.某甲由于犯有盜竊罪而被判處死刑。其父親某乙因此而被氣死。對某乙的遺產(chǎn)，某甲的子女()。

A．有繼承權

B．無繼承權

C．是未成年人的有繼承權

D．因某乙是因某甲的行為而死亡的，所以，喪失繼承權

6.甲有汽車一輛，以5萬元的價格賣給了乙，但未辦理變更登記，乙隨即與丙簽訂買賣合同，把車賣給丙，但這個過程中，汽車一直在甲的手中，甲隱瞞實情與丁就賣車達成協(xié)議，丁以7萬元價格購買。并辦理了變更登記，但未足額付款，誰具有汽車的所有權?()

A.甲B.乙C.丙D.丁

7.受遺贈人應當在兩個月內(nèi)作出接受或者放棄受遺贈的表示的時間是()。A.A.知道受遺贈后B.遺產(chǎn)處理前C.被繼承人死亡后D.應當知道受遺贈后

8.我國稅收部門規(guī)章的制定機關是（）。

A.全國人大或人大常委會B.國務院C.財政部D.國務院稅務主管部門

9.依照《行政復議法》的規(guī)定，對于行政行為不服的，當事人應當在知道行政行為之日起、_______內(nèi)向復議機關提出復議申請

A.15日B.60日C.3個月D.6個月

10.下列選項中，可以作為抵押財產(chǎn)的是（）。

A.土地所有權B.學校圖書館C.使用權有爭議的財產(chǎn)D.船舶

11.下列選項中，可引起訴訟時效中止的事由是（）。A.提起訴訟B.提出請求C.同意履行D.不可抗力

12.繼承人不喪失繼承權的行為是（）

A.遺棄被繼承人或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重

B.仿造、篡改或者銷毀遺囑情節(jié)嚴重

C.為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人未遂

D.過失殺害被繼承人

13.如果雙方當事人在合同中既約定違約金又約定定金，一方違約時，相對方（）。A.只能請求違約金B(yǎng).只能請求定金C.可以在違約金和定金中擇一請求D.可以同時請求違約金和定金

14.在下列情況中，債務人可以用提存的方式履行合同的是()。A.A.債權人拒不接受債務人履行B.債權人死亡C.債權人為二人以上D.債務人履行會增加負擔

15.甲贈與女友一部手機，該行為屬于（）。

A.單方法律行為B.要式法律行為C.有償法律行為D.無償法律行為

16.在要約生效前，為阻止要約發(fā)生法律效力，要約人可以()。

A.撤銷要約B.撤回要約C.收回要約D.撤銷或者撤回要約

17.2005年6月2日，杜某將自己家的耕牛借給鄰居劉某使用。6月8日劉某向杜某提出將耕牛賣給自己，杜某表示同意。雙方商定了價格，并約定3天后交付價款。但6月10日，該頭耕牛失腳墜下山崖摔死。對于該耕牛死亡的財產(chǎn)損失，應當由()。A.A.杜某承擔B.劉某承擔C.杜某與劉某各承擔一半D.杜某承擔1/3，劉某承擔2/3

18.依我國《擔保法》的規(guī)定，下列選項中，可以質(zhì)押的是（）。

A.存款單B.股票C.商標專用權D.土地使用權

19.根據(jù)我國的著作權取得制度，中國公民的著作權()。A.A.隨作品的首次發(fā)表而自動產(chǎn)生

B.隨作品的創(chuàng)作完成而自動產(chǎn)生

C.在作品開始構思時自動產(chǎn)生

D.在作品上加注版權標記后自動產(chǎn)生

20.王某拾得他人耕牛一頭，在尋找失主的同時對該牛進行喂養(yǎng)，在喂養(yǎng)期間該牛生下一頭牛犢。下列說法中，正確的是()。

A．耕牛和牛犢應當歸還給失主，王某有權要求失主償還喂養(yǎng)牛犢和耕牛所支付的費用

B．耕牛應當歸還失主，王某有權取得牛犢的所有權

C．王某有權取得耕牛及牛犢的所有權，但應補償失主的損失

D．耕牛和牛犢應當歸還失主，王某有權要求失主償還喂養(yǎng)耕牛的費用及牛犢的市場價格

二、案例分析題(20題)21.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經(jīng)治療花去醫(yī)藥費300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得，應向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應為產(chǎn)品質(zhì)量問題，要找也應該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質(zhì)量都有保證，引起爆炸應是倉儲中出現(xiàn)的問題，應找張某或商店解決。王某最后以商店為被告將其訴至法院。問：(1)王某可以向誰索賠?(2)若產(chǎn)品是因在運輸中和倉儲中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?(3)此案屬于一般侵權還是特殊侵權?

22.著名學者甲于1976年被迫害致死，甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。1999年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2002年丙將該手稿借于學者丁，供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應允。2004年，丁在征得甲的繼承人戊同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。請問：(1)甲死亡后，其手稿著作權中的人身權部分由誰享有?其手稿著作權中的財產(chǎn)權部分由誰享有?該手稿的所有權由誰享有?(2)丁是否享有該手稿著作權中的使用權?丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了戊的同意，其刊印行為是否合法?(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權?為什么?(4)戊有無決定該手稿是否發(fā)表的權利?為什么?

23.陸某與朋友幾人到一火鍋店就餐，該店所提供的卡式爐由某用具廠出品，所使用燃氣由某燃氣公司提供。陸某等人正在就餐時，正在使用的卡式爐燃氣罐發(fā)生爆炸，致使陸某多處燒傷，造成財產(chǎn)損失3萬元。經(jīng)查：燃氣罐和卡式爐均為不合格產(chǎn)品，火鍋店提供服務時不存在過錯，陸某將火鍋店、某用具廠和燃氣公司告上法庭，要求其承擔責任。

問：(1)上述三個被告與陸某之間存在什么法律關系?

(2)火鍋店是否應承擔責任?

(3)燃氣公司和用具廠應否承擔責任?對陸某受到的損害應如何承擔責任?

(4)假設燃氣公司賠償了陸某3萬元，則其取得什么權利?

24.甲為電視銷售商，因臨時出國，將尚未出售的一批電視委托好友乙暫時保管。乙因為經(jīng)商急需而向丙借錢，丙要求提供擔保。乙遂將甲的電視出質(zhì)給丙。丙將該電視委托丁保管，費用為100元。后甲發(fā)現(xiàn)此事，遂引發(fā)糾紛。問：

(1)丙對該電視是否享有質(zhì)權?為什么?

(2)保管費100元由誰負擔?為什么?

25.46.王某的妻子和女兒早年死亡，1991年王某也死亡，留有遺產(chǎn)房屋四間。遺產(chǎn)未經(jīng)分割，王某的兒子暴病而死。為繼承這四間房屋，王某的女婿、外孫女與王某的兒媳、孫子發(fā)生爭執(zhí)。一審法院判決由王某的外孫女和孫子各繼承兩間，當事人均不服，上訴到二審法院，二審法院判決四間房屋應先由王某的兒子和女兒各繼承兩間，然后，轉由女婿、外孫女各繼承一間，兒媳和孫子各繼承一間。問：

法院的判決存在哪些問題?應怎樣判決?

26.李中仁，70歲，與老伴付琴生有一子李明、一女李紅。1994年，李明與錢玉華結婚，第二年生下兒子李文博。1996年，李紅與王某結婚，婚后生有一女王蘭蘭。1999年，李紅與王某離婚，王蘭蘭歸王某撫養(yǎng)。2001年6月，李明因病去世。2004年12月2日，李中仁去世，家中沒有存款，但有房屋一幢(6間)，系祖上留下的財產(chǎn)，在20年前李中仁父親去世時辦理了過戶手續(xù)，現(xiàn)戶主是李中仁。2004年12月3日，李紅在辦理父親喪事途中出車禍死亡。一周后，在分割李中仁遺產(chǎn)時，錢玉華提出，李中仁的遺產(chǎn)應當由婆婆付琴和孫子李文博繼承。而李紅的前夫王某則提出，外孫女王蘭蘭也應有權繼承。雙方發(fā)生爭執(zhí)。問：(1)本案中，屬于李中仁的遺產(chǎn)有哪些?為什么?(2)根據(jù)我國《繼承法》，本案中哪些人有權繼承李中仁的遺產(chǎn)?為什么?

27.付某7歲的兒子小強非常淘氣，經(jīng)常用石頭砸別人家的窗戶、攀摘樹木花草等。一日，當小強在馬路邊玩耍時，遇見有人用三輪車拉著鏡子。鄰居蕭某見狀說：“你有本事把那個鏡子砸碎，算你厲害?！毙娐犕戤敿淳湍闷鹗^砸過去，結果致使價值400多元的鏡子被砸碎。事后，鏡子的主人找到付某要求賠償，付某支付了相當?shù)膬r款。但隨即得知小強所為乃受蕭某唆使，便要蕭某賠償。蕭某以自家小孩調(diào)皮惹禍當然由自己負責為由拒絕賠償。問：

(1)小強平時砸壞的東西應由誰賠償?為什么?

(2)鏡子的損失最后應由誰來承擔?

28.王某的妻子和女兒早年死亡，1991年王某也死亡，留有遺產(chǎn)房屋四間。遺產(chǎn)未經(jīng)分割，王某的兒子暴病而死。為繼承這四間房屋，王某的女婿、外孫女與王某的兒媳、孫子發(fā)生爭執(zhí)。一審法院判決由王某的外孫女和孫子各繼承兩間，當事人均不服，上訴到二審法院，二審法院判決四間房屋應先由王某的兒子和女兒各繼承兩間，然后，轉由女婿、外孫女各繼承一間，兒媳和孫子各繼承一間。問：

法院的判決存在哪些問題?應怎樣判決?

29.2009年5月，某縣電力公司經(jīng)批準架設的高壓電線路，與某甲的私有平房屋之間垂直距離大于4米。2011年4月，某甲未經(jīng)當?shù)赜嘘P部門批準，將平房加蓋為三層半樓房，東邊三樓陽臺與高壓電線之間最近的距離只有40厘米，當?shù)仉娏Σ块T對某甲的翻建行為未加阻止。2011年7月，某乙到某甲家中度暑假，于晚上在陽臺乘涼時，被高壓電路所吸而觸電受傷。經(jīng)過某縣人民法院法醫(yī)鑒定，其傷情屬于重傷范圍。同年9月某乙向某縣法院起訴，要求電力公司承擔責任。

問：（1）電力公司是否應該承擔責任，其歸責原則是什么?

（2）某甲是否應當承擔責任，其歸責原則是什么?

30.農(nóng)民田某于2004年去外國打工時在途中遇海難失蹤，從此杳無音訊。2009年其妻胡某向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埿嫣锬乘劳?，人民法院?jīng)審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好，家中又沒有足夠的經(jīng)濟能力給田燕治療，2010年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng)，并辦理了合法的手續(xù)。2011年，失蹤多年的田某突然返回，法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復夫妻關系，并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意，違反我國《收養(yǎng)法》，是無效的，要求撤銷收養(yǎng)合同。胡某不同意恢復夫妻關系，姚某不同意撤銷收養(yǎng)合同，田某訴至法院。問：

田某與胡某間的夫妻關系是否可以恢復?

31.被告是否有責任?應承擔什么責任?

32.某日，楊大和張三兩家拆除他們的共有房屋，雇傭了民工甲。在上午，張三注意了安全，每卸下一根木頭都由鐵絲將木頭拴著慢慢放下，由甲在下面接著。下午，張三為了加快進度，就沒有用鐵絲拴，直接將其木頭放下，但沒有告知甲。在放第一個木頭時，甲以為由鐵絲拴著，就沒有注意。木頭從上面掉下來將另一來幫忙的丙打成殘廢。

問：(1)張三應否承擔責任?

(2)楊大應否承擔責任?

(3)甲應否承擔責任?

(4)本案民事責任的內(nèi)容是何種責任?

33.甲學校向乙工廠定制印有該校校名的服裝一千套準備用作學生校服。雙方約定一月后交貨。合同簽訂一周后，教委為防止學校借校服之名向?qū)W生強行推銷服裝，下發(fā)文件不準統(tǒng)一制作校服賣給學生。甲校于是向乙工廠提出解除合同，并同意賠償乙工廠部分損失。乙工廠不同意，仍繼承生產(chǎn)，甲校則態(tài)度鮮明地提出自己肯定不會履行合同。一月后乙工廠按時交貨，甲校拒絕接受。乙工廠于是向法院起訴，要求甲校履行合同并賠償因其拒絕按時接受服裝而給自己造成的其他損失。

問：(1)乙工廠的訴訟請求能否得到法院的支持?為什么?

(2)乙工廠的損失能否得到完全的填補?為什么?

34.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機失事，3人身亡。經(jīng)清理，夫妻倆共有財產(chǎn)50萬元，另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結婚時繼承父母的遺產(chǎn)，現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，雙方為此發(fā)生糾紛。問：(1)如何確認3人死亡的先后次序?(2)如何確認甲和乙的遺產(chǎn)范圍?(3)甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?

35.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

36.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元，向某乙借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬元，以該音響設備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將音響設備交付某丙占有。后因不可抗力，某甲嚴重虧損，不能及時償還借款，某乙和某丙將其訴至法院，法院查證上述事實后又查明：某丙在占有音響設備期間，不慎將該設備損壞，送某丁修理，某丙無力交付某丁修理費1萬元，該設備現(xiàn)已被某丁留置。問：(1)某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?(2)某甲和某丙之間的質(zhì)押關系是否有效?為什么?(3)某丙和某丁之間存在什么樣的法律關系?

37.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權，所為行為為無權代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關系，此代理行為為雙方代理行為，應判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實有效，不能撤銷。問：（1）肖飛的行為是否屬于無權代理?是否是雙方代理?（2）肖飛的行為實質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?（3）本案應如何處理?

38.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務屬連帶責任，債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應當全部支付維修費，事后再向乙追償。

39.某幼兒園一群幼兒在教室里圍著火爐烤火，教師張某將孩子們安排好后暫時離開教室去取東西。幼兒甲玩火點燃了幼兒乙的衣服，乙?guī)Щ鹋艹鼋淌?，被人發(fā)現(xiàn)將火撲滅。經(jīng)檢查，乙被燒傷面積達35%，住院治療造成經(jīng)濟損失1．3萬余元。問：

(1)幼兒乙的住院費用應由誰來承擔?為什么?

(2)教師張某是否應承擔責任?為什么?

40.農(nóng)民田某于2004年去外國打工時在途中遇海難失蹤，從此杳無音訊。2009年其妻胡某向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埿嫣锬乘劳?，人民法院?jīng)審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好，家中又沒有足夠的經(jīng)濟能力給田燕治療，2010年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng)，并辦理了合法的手續(xù)。2011年，失蹤多年的田某突然返回，法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復夫妻關系，并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意，違反我國《收養(yǎng)法》，是無效的，要求撤銷收養(yǎng)合同。胡某不同意恢復夫妻關系，姚某不同意撤銷收養(yǎng)合同，田某訴至法院。

問：（1）田某與胡某間的夫妻關系是否可以恢復?

（2）田燕的送養(yǎng)是否有效?

三、簡答題(10題)41.商標權人有哪些主要權利和義務?

42.簡述收養(yǎng)的法律特征。

43.我國繼承制度的基本原則有哪些?

44.簡述《繼承法》中的限定清償原則。

45.簡述委托代理消滅的原因。

46.簡述訴訟離婚的概念及適用情形。

47.簡述動產(chǎn)質(zhì)押和抵押的主要區(qū)別。

48.簡述無效合同的類型。

49.簡述引起訴訟時效中止的事由。

50.簡述訴訟離婚的概念及我國《婚姻法》對訴訟離婚限制性規(guī)定。

四、主觀題(10題)51.簡要回答民事法律行為的成立要件。

52.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

53.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

54.簡述婚姻無效的法律后果。

55.宅基地使用權人的主要權利有哪些?

56.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應如何處理?

57.簡述合憲性解釋。

58.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

59.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸，共同管理，按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負責裝卸貨物，長期為飛云公司運輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物，途中A操作失當發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致，因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應由三人共同承擔，故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據(jù)何在?

60.論述合同履行的概念及原則。

五、論述題(0題)61.簡論侵害姓名權的方式。

六、判斷題(0題)62.抵押權與質(zhì)權的區(qū)別是：抵押權以不動產(chǎn)為標的物，而質(zhì)權則以動產(chǎn)為標的物。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.B

2.CA是按財產(chǎn)性質(zhì)進行的劃分；B是從兩物權之間有主從關系的角度作的分類；D是所有權與他物權的劃分；只有用益物權與擔保物權的分類，是他物權的分類，而且這兩種他物權的設立目的分別是“用益”和“擔保”，故答案為C。

3.C本題考查對象是婚姻可撤銷的情形。依《婚姻法》第11條的規(guī)定，婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結的婚姻。本題中選項C是正確答案。選項A中的重婚和選項D中未到法定婚齡而結婚，都是宣告無效婚姻的法定情形，因此被排除；選項B不屬于法律所規(guī)定的法定情形，因而也被排除。

4.B

5.A

6.D

7.A本題考查受遺贈人作出接受或者放棄受遺贈表示的時間問題。根據(jù)法律的規(guī)定，受遺贈人應該在知道受遺贈后兩個月內(nèi)，作出接受或者放棄受遺贈的表示。

8.D

9.B

10.D本題屬于法條記憶題，考核的知識點是抵押權的標的。抵押權的標的，習慣上稱為抵押物，它是指債務人或者第三人提供擔保的財產(chǎn)。對抵押物的范圍，可以從“可以抵押”和“不得抵押”兩個方面予以界定。《物權法》第180條規(guī)定，債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：(1)建筑物和其他土地附著物；(2)建設用地使用權；(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；(4)生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(6)交通運輸工具；(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)?！段餀喾ā返?84條規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押：(1)土地所有權；(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外；(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。本題中選項A、B、C，屬于《物權法》第184條規(guī)定的不得抵押的財產(chǎn)，因此，選項A、B、C被排除，只有選項D是正確的。

11.D本題屬于法條記憶題，考核的知識點是訴訟時效的中止。訴訟時效的中止，是指在訴訟時效進行期間，因發(fā)生法定事由使權利人無法行使請求權的，訴訟時效期間暫停計算，從法定事由消失之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。訴訟時效中止的事由，是法定事由。根據(jù)《民法通則》第139條的規(guī)定，訴訟時效中止的事由包括兩種：一是不可抗力；二是“其他障礙”。可見，選項D正確，從而排除了選項A、B、C。而事實上，選項A、B、C都是依法引起訴訟時效中斷的事由，而不是訴訟時效中止的事由。應熟記引起訴訟時效中止的法定事由，同時應注意訴訟時效中止與訴訟時效中斷的不同。

12.D

13.C本題屬于法條記憶理解題，考核的知識點是違約責任的承擔方式。我國《合同法》第116條規(guī)定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！卑凑者@一規(guī)定，如果在一個合同中，當事人既約定了違約金，又約定了定金的，一方違約時，對方只能在違約金責任和定金責任中擇一請求。也就是說，違約金責任與定金責任不能并用。可見，選項C符合法條的規(guī)定，應選C。基于此，排除選項A、B、D。

14.AA。本題考查對提存條件的理解。其中C、D俱不會發(fā)生疑難，在A、B之間，B有一點迷惑，但細想一下，債權人死亡時，發(fā)生繼承，不發(fā)生提存，就可排除它，顯然A正確。

15.D本題屬于基本概念的理解辨析題，考核的知識點是民事法律行為的分類。根據(jù)不同的標準，可以對民事法律行為進行不同的分類：(1)以民事法律行為是否有當事人一方意思表示即可成立為標準，可以將民事法律行為分為單方法律行為、雙方法律行為和多方法律行為。(2)以民事法律行為的成立或生效是否必須采取法定形式為標準，可以將民事法律行為分為要式法律行為與不要式法律行為。(3)以當事人取得利益是否須給付對價為標準，可以將民事法律行為分為有償法律行為和無償法律行為。(4)以民事法律行為的成立是否于意思表示之外還須交付標的物為標準，可以將民事法律行為分為諾成法律行為和實踐法律行為。(5)以民事法律行為在內(nèi)容上的主從關系為標準，可以將民事法律行為分為主法律行為和從法律行為。本題中甲贈與女友一部手機，該行為的成立需要甲與其女友雙方的意思表示，故該行為為非單方法律行為，排除選項A；對于贈與行為法律沒有特別的行為要求，因此不屬于要式法律行為，選項B被排除；只剩下選項C和選項D了，那么贈與是有償?shù)倪€是無償?shù)姆尚袨槟?很顯然，贈與是一種無償?shù)姆尚袨椋x項C也被排除了，只有選項D是正確的答案。該知識點的出現(xiàn)概率是較高的，2004年和2005年統(tǒng)考以不同的角度都對此知識點出過考題。如2004年統(tǒng)考第8題：甲將自己的一條金項鏈賣給乙，甲怕乙后悔，當即請在公證處工作的朋友丙到場作證。他們的行為屬于：A．雙方法律行為，B．多方法律行為，C．要式法律行為，D．實踐性法律行為，答案選A。再如2004年統(tǒng)考第18題：債的免除是：A．單方法律行為、有償法律行為，B．雙方法律行為、無償法律行為，C．單方法律行為、無償法律行為，D．雙方法律行為、有償法律行為，答案選C。又如2005年統(tǒng)考第6題：單方法律行為是指：A．一方當事人只負有義務，而另一方當事人只享有權利的法律行為，B．只需一方當事人的意思表示即可成立的法律行為，C．享有權利的一方當事人是一人的法律行為，D．承擔義務的一方當事人是一人的法律行為，答案選B。

【評注】準確理解民事行為的分類，注意并區(qū)分各種類型的民事行為的具體含義。

16.B

17.B本題考查買賣合同中標的物的交付和風險轉移問題。根據(jù)法律規(guī)定，標的物在訂立合同之前已由買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。本題中，6月8日為耕牛的交付時間，在此之后，耕牛墜崖摔死的風險由劉某承擔。

18.A本題考查權利質(zhì)押的客體。《擔保法》對可以作為質(zhì)押客體的權利作了規(guī)定。

19.B我國采用著作權自動取得的原則，作品完成即取得著作權。因此，B正確。

20.A

21.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉儲者、運輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉儲者、運輸者進行追償。(3)屬于相關法律規(guī)定的特殊侵權。

22.(1)①甲死亡后，其著作權中的人身權部分仍由其自身保留；②其著作權中的財產(chǎn)權部分由其繼承人戊繼承；③其手稿的所有權通過贈與轉移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權。(2)①丁只是獲得了手稿的使用權，如果要獲得作品的使用權必須得到繼承人戊的授權；②丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為；③丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權。因為這是丙行使對手稿的所有權的行為。(4)戊無權決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了著作權中的財產(chǎn)權而沒有人身權，發(fā)表權屬于人身權的范疇。

23.(1)燃氣公司和用具廠與陸某之間存在侵權法律關系火鍋店與陸某之間存在提供就餐服務的法律關系。(2)不承擔。(3)應承擔。因為其提供了不合格產(chǎn)品對該瑕疵產(chǎn)品致人損害承擔民事責任。由于燃氣公司和用具廠提供的不合格產(chǎn)品共同造成陸某的損害所以兩者應承擔連帶責任。(4)取得請求用具廠償還其應當承擔的數(shù)額。(1)燃氣公司和用具廠與陸某之間存在侵權法律關系，火鍋店與陸某之間存在提供就餐服務的法律關系。(2)不承擔。(3)應承擔。因為其提供了不合格產(chǎn)品，對該瑕疵產(chǎn)品致人損害承擔民事責任。由于燃氣公司和用具廠提供的不合格產(chǎn)品共同造成陸某的損害，所以兩者應承擔連帶責任。(4)取得請求用具廠償還其應當承擔的數(shù)額。

24.(1)享有。因為出質(zhì)人雖是無權處分人但是質(zhì)權人不知道出質(zhì)人為無權處分人時只要出質(zhì)人與質(zhì)權人達成合意且將質(zhì)物移交質(zhì)權人占有質(zhì)權人即因善意取得而取得質(zhì)權。本案中丙是不知情的善意第三人所以可以取得對電視的質(zhì)權。(2)由乙承擔。因為當事人對質(zhì)物的保管費有約定的從約定無約定的由出質(zhì)人承擔。(1)享有。因為出質(zhì)人雖是無權處分人，但是質(zhì)權人不知道出質(zhì)人為無權處分人時，只要出質(zhì)人與質(zhì)權人達成合意，且將質(zhì)物移交質(zhì)權人占有，質(zhì)權人即因善意取得而取得質(zhì)權。本案中，丙是不知情的善意第三人，所以可以取得對電視的質(zhì)權。(2)由乙承擔。因為當事人對質(zhì)物的保管費有約定的從約定，無約定的由出質(zhì)人承擔。

25.一審法院判決的B在于把王某兒媳和孫子的轉繼承當作代位繼承處理；二審法院判決的B在于把王某外孫女的代位繼承當作轉繼承處理。因此一、二審法院的判決都是B的。本案中由于王某的女兒先于王某死亡所以王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)王某的女婿沒有繼承權。而王某的兒子則是在王某死后遺產(chǎn)分割之前死亡的對其應繼承的遺產(chǎn)份額依法應適用轉繼承的規(guī)定由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國《婚姻法》規(guī)定夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)除另有約定外歸夫妻共同所有。所以王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)其中的一半是王某兒媳的個人財產(chǎn)而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)由其配偶和兒子共同繼承。所以本案應判決：對王某的四間房屋王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。一審法院判決的B在于把王某兒媳和孫子的轉繼承當作代位繼承處理；二審法院判決的B在于把王某外孫女的代位繼承當作轉繼承處理。因此，一、二審法院的判決都是B的。本案中，由于王某的女兒先于王某死亡，所以，王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)，王某的女婿沒有繼承權。而王某的兒子則是在王某死后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，對其應繼承的遺產(chǎn)份額，依法應適用轉繼承的規(guī)定，由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，除另有約定外，歸夫妻共同所有。所以，王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)，屬于夫妻共同財產(chǎn)，其中的一半是王某兒媳的個人財產(chǎn)，而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)，由其配偶和兒子共同繼承。所以，本案應判決：對王某的四間房屋，王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。解析：主要是區(qū)別代位繼承和轉繼承。區(qū)別清了，結論就容易得出。

26.(1)本案中，屬于李中仁的遺產(chǎn)為這幢樓房的一半，即3間房屋，另3間房屋屬于李中仁的配偶付琴所有。因為這幢樓房是李中仁婚后通過法定繼承所得，屬于夫妻共同財產(chǎn)。(2)本案中，對李中仁遺產(chǎn)有繼承權的人是：①付琴有權繼承。因為付琴是李中仁的配偶，屬于法定第一順序繼承人；②李文博有權繼承。因為李明先于李中仁死亡。此時適用代位繼承，即由李明的晚輩直系血親李文博代李明之位，繼承李中仁的財產(chǎn)；③王蘭蘭有權繼承。此時適用轉繼承，因為李紅在繼承開始后遺產(chǎn)分割之前死亡，其繼承遺產(chǎn)的權利轉移給她的合法繼承人付琴和王蘭蘭。

27.(1)小強平時造成的他人的損害應由付某來承擔因為小強今年只有7歲根據(jù)《民法通則》的有關規(guī)定不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人無民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人。《民法通則》第一百三十三條規(guī)定無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的由監(jiān)護人承擔民事責任。付某作為小強的法定監(jiān)護人當然應對小強的行為負責。(2)鏡子的損失最后應由蕭某來承擔。根據(jù)《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百四十八條第二款的規(guī)定：“教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的人為侵權人應當承擔民事責任?！北景钢行娫溢R子的行為是由蕭某教唆所致所以蕭某是侵權人損失應由蕭某承擔此時小強充當了蕭某侵權的工具。(1)小強平時造成的他人的損害應由付某來承擔，因為小強今年只有7歲，根據(jù)《民法通則》的有關規(guī)定，不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，無民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人。《民法通則》第一百三十三條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。付某作為小強的法定監(jiān)護人，當然應對小強的行為負責。(2)鏡子的損失最后應由蕭某來承擔。根據(jù)《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百四十八條第二款的規(guī)定：“教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的人，為侵權人，應當承擔民事責任。”本案中小強砸鏡子的行為是由蕭某教唆所致，所以蕭某是侵權人，損失應由蕭某承擔，此時小強充當了蕭某侵權的工具。

28.答案要點：一審法院判決的錯誤在于把王某兒媳和孫子的轉繼承當作代位繼承處理；二審法院判決的錯誤在于把王某外孫女的代位繼承當作轉繼承處理。因此，一、二審法院的判決都是錯誤的。

本案中，由于王某的女兒先于王某死亡，所以，王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)，王某的女婿沒有繼承權。而王某的兒子則是在王某死后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，對其應繼承的遺產(chǎn)份額，依法應適用轉繼承的規(guī)定，由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，除另有約定外，歸夫妻共同所有。所以，王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)，屬于夫妻共同財產(chǎn)，其中的一半是王某兒媳的個人財產(chǎn)，而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)，由其配偶和兒子共同繼承。所以，本案應判決：對王某的四間房屋，王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。

[解題指導]主要是區(qū)別代位繼承和轉繼承。區(qū)別清了，結論就容易得出。

29.(1)電力公司應承擔責任，電力公司的高壓線，在客觀上造成了原告某乙的人身損害的結果，屬于高度危險作業(yè)致人損害的情況，構成特殊侵權。其歸責原則是無過錯責任原則，(2)某甲違章翻建三層半樓房，特別是東邊陽臺距離高壓電線只有40厘米，而未能采取安全防范措施，主觀上存在過錯，對乙的損害負有一定責任。其歸責原則是過鏈責任原則。

30.田某與胡某間的夫妻關系自動恢復。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷如果其配偶尚未再婚的夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。田某與胡某間的夫妻關系自動恢復。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定,被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷,如果其配偶尚未再婚的,夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。

31.被告有責任。應承擔締約過失責任。被告有責任。應承擔締約過失責任。

32.(1)張三應當承擔責任。房屋是楊大和張三共有的而甲是由他們雇傭來的。并且張三在將木頭直接放下時沒有告知甲甲也無法預見張三沒有用鐵絲將木頭拴住。因此張三是有過錯的應當承擔主要責任。(2)楊大也應該承擔責任。房屋是他與張三共同所有依據(jù)法律規(guī)定“共同共有人對共有財產(chǎn)享有權利承擔義務”。而共有人應當共同注意拆房過程的安全。對于事故的發(fā)生應該共同承擔賠償責任。但由于楊大對于事故的發(fā)生過錯較小應當承擔次要責任。(3)甲不應當承擔責任。甲對于事故的發(fā)生不能預見也不應當預見。因為當時他無法預見張三沒有用鐵絲將木頭拴住即他的主觀上無過錯。而在一般侵權責任中行為人的主觀過錯是其構成侵權的條件之一。所以甲不應該對損失負責。(4)張三和楊大對丙的醫(yī)療費、因誤工而減少的收人、生活補助費等費用承擔連帶責任。對于張三和楊大的內(nèi)部責任的分擔因為張三對于事故的發(fā)生的過錯較大應該承擔全部或主要的責任。(1)張三應當承擔責任。房屋是楊大和張三共有的，而甲是由他們雇傭來的。并且張三在將木頭直接放下時，沒有告知甲，甲也無法預見張三沒有用鐵絲將木頭拴住。因此張三是有過錯的，應當承擔主要責任。(2)楊大也應該承擔責任。房屋是他與張三共同所有，依據(jù)法律規(guī)定，“共同共有人對共有財產(chǎn)享有權利，承擔義務”。而共有人應當共同注意拆房過程的安全。對于事故的發(fā)生，應該共同承擔賠償責任。但由于楊大對于事故的發(fā)生過錯較小，應當承擔次要責任。(3)甲不應當承擔責任。甲對于事故的發(fā)生不能預見，也不應當預見。因為當時他無法預見張三沒有用鐵絲將木頭拴住，即他的主觀上無過錯。而在一般侵權責任中，行為人的主觀過錯是其構成侵權的條件之一。所以甲不應該對損失負責。(4)張三和楊大對丙的醫(yī)療費、因誤工而減少的收人、生活補助費等費用承擔連帶責任。對于張三和楊大的內(nèi)部責任的分擔，因為張三對于事故的發(fā)生的過錯較大，應該承擔全部或主要的責任。

33.(1)乙工廠的訴求不能得到法院的支持。

(2)《合同法》規(guī)定：當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。因此乙工廠的損失不能得到完全的填補。

34.(1)推定甲與乙同時死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財產(chǎn)50萬元每人一半，房屋為乙個人財產(chǎn)，甲的遺產(chǎn)即為25萬元，乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應由其父母和丙繼承，丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承，乙的遺產(chǎn)由丙繼承，丙死亡后，也由丙的袒父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。

35.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權委托他人代其演出。(2)不屬于無權代理。理由：無權代理，是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無權代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

36.(1)某甲和某乙之間的抵押關系有效，《民法典》第403條規(guī)定，以動產(chǎn)抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。某甲的價值10萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產(chǎn)，故雙方簽訂抵押合同時，該抵押關系有效。(2)某甲和某丙之間的質(zhì)押關系有效，根據(jù)《民法典》第427條的規(guī)定，設立質(zhì)權，當事人應當采用書面形式訂立質(zhì)押合同。第429條規(guī)定，質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立。某甲和某丙之間有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有。所以質(zhì)押關系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關系和留置法律關系。

37.(1)不屬于無權代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

38.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?；對于甲公司第二次?萬元貸款丙公司沒有清償義務因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務不承擔保證責任。丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?；對于甲公司第二次?萬元貸款，丙公司沒有清償義務，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務，不承擔保證責任。

39.(1)幼兒乙受到的損害應由侵權人幼兒甲的監(jiān)護人承擔，幼兒園承擔補充責任。理由：《侵權責任法》第32條規(guī)定，被監(jiān)護人侵權行為的后果由其監(jiān)護人來承擔，《民法通則》第l33條也有類似規(guī)定。另外，《侵權責任法》第40條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間，受到幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構以外的人員人身損害的，由侵權人承擔侵權責任；幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任?！睹裢ㄒ庖姟返?60條也有類似規(guī)定。

(2)教師張某擅離崗位，對該事件的發(fā)生負有一定的責任，但不直接對受害人承擔賠償責任。對受害人承擔賠償責任的應是幼兒園和幼兒甲的監(jiān)護人，但幼兒園有權對教師張某追究相應的行政責任和民事責任。

【解析】本題考查的是民事責任的承擔，涉及監(jiān)護人的責任和教育機構傷害責任的問題。根據(jù)《民法通則》和《侵權責任法》的規(guī)定，被監(jiān)護人侵權行為的后果由其監(jiān)護人來承擔。可見，監(jiān)護人承擔責任的歸責原則是無過錯責任，即只要被監(jiān)護人的行為構成侵權行為，監(jiān)護人就應當承擔侵權責任。根據(jù)《民通意見》和《侵權責任法》的規(guī)定，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。據(jù)此，無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，適用過錯推定原則。幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。對于補充責任，應當從以下兩點去理解：第一，第三人的侵權責任和安全保障義務人的補充責任有先后順序。首先由第三人承擔侵權責任，在無法找到第三人或者第三人沒有能力全部承擔侵權責任時，才由幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構承擔侵權責任。如果第三人已經(jīng)全部承擔侵權責任，則幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構不再承擔侵權責任。第二，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構承擔的補充責任是相應的補充責任。對于第三人沒有承擔的侵權責任，幼兒園、學校或者其他教育機構不是全部承擔下來，而是在其未盡到安全保障義務的范圍內(nèi)承擔，即根據(jù)幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到的管理職責的程度來確定其應當承擔的責任和份額。

40.(1)田某與胡某間的夫妻關系自動恢復。簡稱《民通意見》第37條規(guī)定，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。(2)本案中，田燕的送養(yǎng)是合法有效的，田某不得要求撤銷收養(yǎng)?！睹裢ㄒ庖姟返?8條規(guī)定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關系是無效的，一般不應準許。因為在此期間其配偶是子女現(xiàn)實的唯一的法定監(jiān)護人，送養(yǎng)只能由其配偶決定。

41.答案要點：(1)商標權人的權利主要有：①注冊商標的專有使用權；②注冊商標的轉讓權；③注冊商標的使用許可權。

(2)商標權人的義務主要有：①遵守法律，依法行使注冊商標專用權；②保證產(chǎn)品質(zhì)量的義務；③繳納費用的義務。

42.收養(yǎng)是公民領養(yǎng)他人子女為自己子女的法律行為。收養(yǎng)的法律特征：

(1)收養(yǎng)是變更親屬身份和權利義務關系的一種身份法上的行為。

(2)收養(yǎng)只能發(fā)生在非直系血親之間，收養(yǎng)直系血親毫無意義，有悖收養(yǎng)的目的。

(3)通過收養(yǎng)而設立的是擬制血親的父母子女關系，即養(yǎng)父母養(yǎng)子女關系。

(4)收養(yǎng)與國家對孤兒、棄兒的收容養(yǎng)育不同，收養(yǎng)與寄養(yǎng)不同。

43.(1)保護公民私有財產(chǎn)繼承權的原則。(2)養(yǎng)老育幼的原則。(3)權利義務一致原則。(4)男女平等原則。此外，繼承法中還體現(xiàn)有互諒互讓、團結和睦的原則。

44.依《繼承法》的規(guī)定，繼承遺產(chǎn)應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務。但對此稅款和債務的清償，以遺產(chǎn)的實際價值為限，繼承人負清償責任。限定清償以繼承人接受繼承為前提，超過遺產(chǎn)實際價值的部分應繳納的稅款和應清償?shù)膫鶆?，可以不清償，但繼承人自愿償還的，不受限制。

45.根據(jù)《民法通則》第69條的規(guī)定．委托代理的代理權消滅的原因還有以下方面的事實：(1)代理期間屆滿或代理事務完成。如果代理是有期限的，在期限到來之時，代理關系自然終止；而如果委托代理的事務已經(jīng)完成，代理也就沒有繼續(xù)存在的必要，代理關系也自然終止。這是委托代理終止的最常見、最正常的原因。(2)被代理人取消委托或代理人辭去委托。委托代理是建立在被代理人和代理人相互信任的基礎上的，它可以因任何一方的意思表示而終止，如果被代理人撤回委托或代理人辭去委托都會引起委托代理的終止。(3)作為被代理人或代理人的法人終止。法人終止與自然人死亡一樣，都是導致法律人格喪失的事實，法人終止也使代理關系終止。

46.訴訟離婚是指夫妻一方基于法定離婚原因，向人民法院提起離婚訴訟，人民法院依法通過調(diào)解或判決解除當事人間的婚姻關系的一種離婚方式。訴訟離婚適用于下列情形：(1)夫妻一方要求離婚，而另一方不同意離婚的。(2)雙方自愿離婚，但就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割、債務負擔等問題無法達成一致意見的。(3)雙方都同意離婚，但一方不在國內(nèi)居住，或下落不明或宣告失蹤，或被勞教、勞改而無法親自去辦理登記離婚的。(4)未辦理結婚登記，而以夫妻名義同居且為法律所承認的事實婚姻的。

47.(1)標的不同：動產(chǎn)質(zhì)押以動產(chǎn)為標的；抵押的標的主要是不動產(chǎn)，也可

以是動產(chǎn)及財產(chǎn)權利。

(2)抵押權的設立不移轉抵押物的占有；動產(chǎn)質(zhì)押權的設立須移轉質(zhì)押物的占有。

(3)抵押多以登記為生效要件；動產(chǎn)質(zhì)押無須登記；

(4)在抵押中，債權人無保管標的物的義務；在動產(chǎn)質(zhì)押中，債權人有保管標的物的義務。

48.無效合同的類型有：一、以欺詐手段訂立的損害國家利益的合同。二、以脅迫手段訂立的損害國家利益的合同。三、惡意串通損害國家、集體或第三人利益的合同。四、以合法形式掩盞非法目的的合同。五、損害社會公共利益的合同。無效合同的類型有：一、以欺詐手段訂立的損害國家利益的合同。二、以脅迫手段訂立的損害國家利益的合同。三、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同。四、以合法形式掩盞非法目的的合同。五、損害社會公共利益的合同。

49.訴訟時效的中止，是指在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因法定事由而使權利人不能行使請求權的，訴訟時效期間的計算暫時停止，其已經(jīng)過的期間仍然有效，待阻礙時效進行的法定障礙消除后，時效期間繼續(xù)進行。

發(fā)生訴訟時效中止的法定事由有：

(1)不可抗力。指的是不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。包括自然災害和非出于權利人意思的“人禍”，例如，瘟疫、暴亂等。

(2)法定代理人未確定或喪失行為能力。權利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人，如沒有法定代理人、法定代理人死亡或喪失代理權，或者法定代理人本人喪失行為能力的，也可作為中止的法定障礙。

(3)其他。如繼承開始后，繼承人或遺產(chǎn)管理人尚未確定時，其時效可中止。

50.【答案要點】訴訟離婚，是指夫妻一方基于法定理由提出訴請，由法院依法通過調(diào)解或判決而解除婚姻關系的離婚方式。

我國《婚姻法》對訴訟離婚限制性規(guī)定有兩項：

(1)對現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚的限制?！痘橐龇ā返?3條規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚的，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外?！?/p>

(2)對男方要求離婚的限制?！痘橐龇ā返?4條規(guī)定：“女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。”

【解析】本題屬于法條記憶理解題，考核的知識點是訴訟離婚的限制性規(guī)定。

【評注】我國法律對訴訟離婚有特別的限制性規(guī)定，對此應予熟記，并能在具體的實例中作出準確的分析和判斷。

51.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說，標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。

52.(1)黎某有權取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權有追及力即物權人的財產(chǎn)被他人非法占有時無論輾轉落入何人之手物權所有人皆可追回。同時民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權的追及力保護交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個條件不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力不因動產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應當歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐。《民法通則》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構成不當?shù)美８鶕?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權有追及力，即物權人的財產(chǎn)被他人非法占有時，無論輾轉落入何人之手，物權所有人皆可追回。同時，民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權的追及力，保護交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購買連衣裙時，并不知道連衣裙的來歷，也不可能知道其來歷，這個行為沒有過錯，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個條件，不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權，黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力，不因動產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應當歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒有歸還原主，反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無效而構成不當?shù)美８鶕?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。

53.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權委托他人代其演出。(2)不屬于無權代理。理由：無權代理，是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無權代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

54.無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：

(1)當事人之間身份關系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務。

(2)當事人之間財產(chǎn)關系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二，在財產(chǎn)分割時，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當事人共有，主張個人所有的要承擔舉證責任。其三，判決分割應照顧無過錯方利益。其四，保護合法婚姻當事人的財產(chǎn)權益。

(3)親子關系上的效力?！痘橐龇ā芬?guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關系，他們之間的關系仍然適用《婚姻法》中有關父母子女的規(guī)定。

55.宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時負擔下列主要義務：①按批準的用途使用宅基地；②按批準的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得，必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時，負擔下列主要義務：①按批準的用途使用宅基地；②按批準的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。

56.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結合本案的實際情況，本案應作如下處理：

(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。

57.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結構，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷，維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

58.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權債務關系外在多數(shù)債