2023年商法形成性考核冊答案

《商法形成性考核冊》參考答案作業(yè)1一、單項選擇１-5ＤＤCCB6-１０ＡＤBBB二、多項選擇1AＣＤ2ＡBCD3BＣＤ4CＤ5BC6ABC7ABＤ８ABＣ9ABC１０ＡBC三、名詞解釋1.累積股票制：指股東大會選舉懂事或者監(jiān)事時每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有表決權(quán)可以集中使用．2.后頭背書:又稱還原背書或送背書，系以匯票上已有的債務人為被背書人所為的背書.3.破產(chǎn)申請：破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表達．4.股票：股份有限公司發(fā)行的,表達股東按其持有的股份數(shù)額享受利益盒承擔義務的書面憑證.四、回答題合作人有下列情形之一的，當然退伙:（一)作為合作人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；(二)個人喪失償債能力；（三）作為合作人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉撤消,或者被宣告破產(chǎn);（四)法律規(guī)定或者合作協(xié)議約定合作人必須具有相關資格而喪失該資格；（五）合作人在合作公司中的所有財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。合作人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,經(jīng)其他合作人一致批準,可以依法轉(zhuǎn)為有限合作人,普通合作公司依法轉(zhuǎn)為有限合作公司。其他合作人未能一致批準的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合作人退伙。退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。五.案例題答:(1).向其直接前手行使追索權(quán),或依票據(jù)法的規(guī)定提起訴訟。(2）．對的。依照《票據(jù)法》第二十七條的規(guī)定,票據(jù)的出票人在票據(jù)上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，票據(jù)持有人背書轉(zhuǎn)讓的，背書行為無效。背書轉(zhuǎn)讓后的受讓人不得享有票據(jù)權(quán)利，票據(jù)的出票人、承兌人對受讓人不承擔票據(jù)責任。(3）．由于票據(jù)上記載不得背書轉(zhuǎn)讓，所以服裝廠不能行使提醒付款權(quán)。其追索權(quán)的行使也有一定限制。票據(jù)法規(guī)定，記載有不得背書轉(zhuǎn)讓字樣的票據(jù)，被背書人繼續(xù)轉(zhuǎn)讓的,其后手不得向背書人追索。(4)．復興有限公司在轉(zhuǎn)讓票據(jù)后，負有保證票據(jù)到期可以得到付款的責任，在票據(jù)不能得到付款時,應承擔連帶債務人的責任。不夜城公司須對此票據(jù)承擔付款的責任。（5）.《票據(jù)法》規(guī)定:出票人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的匯票不得轉(zhuǎn)讓。復興有限公司不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給不夜城公司。不夜城公司不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給服裝廠。作業(yè)2一、單項選擇１－５CCCDＣ6－10CCCBA二、多項選擇１AB2ＡＢＣ3ABC４ABD5BＣD6ABＣD7ABC８ＡBC9ＡBC10ABＣ三、名詞解釋1.證券期權(quán)交易是當事人為獲得證券市場價格波動帶來的利益，約定在一定期間內(nèi),以特定價格買進或賣出指定證券,或者放棄買進或賣出指定證券的交易。2.合作公司分支機構(gòu):是指合作公司在自身營業(yè)場合以外設立的，以合作公司的財產(chǎn)從事本公司核定經(jīng)營范圍內(nèi)的業(yè)務活動的，從屬于合作公司的經(jīng)營機構(gòu)３公司債券:是指股份有限公司和有限責任公司依照證券法等法律規(guī)定的條件和程序發(fā)行的，具有固定面值、償還期限和利率,承諾期限屆滿時無條件償付本金和利息給持券人的一種有價證券，對發(fā)行人而言公司債券是融資工具,對購買人而言是投資工具。4.保險違約責任：是指投保人，被保險人，受益人和保險人因自己的過錯致使不能履行或不能完全履行保險協(xié)議義務時應承擔的法律責任，重要是財產(chǎn)方四、回答題什么是票據(jù)抗辯?試述票據(jù)抗辯與民法上抗辯的異同。答:票據(jù)抗辯,是指票據(jù)債務人根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定對票據(jù)債權(quán)人拒絕履行義務的行為。票據(jù)抗辯與民法上的抗辯既有差異又有相通之處。票據(jù)抗辯與民法上抗辯的區(qū)別,從原理上講表現(xiàn)為以下兩點：①是否涉及否認請求人的權(quán)利在內(nèi)。民法上的抗辯權(quán)僅是對相對人請求權(quán)的行使予以對抗,并非徹底否認請求權(quán)的存在，例如時效消滅抗辯權(quán)；而票據(jù)抗辯不僅是對票據(jù)債權(quán)人請求權(quán)的以抗,并且涉及了主線否認請求人享有票據(jù)權(quán)利的抗辯，如票據(jù)絕相應記載事項欠缺而絕對無效的抗辯。②是否可以延續(xù)抗辯。民法—亡的抗辯具有延續(xù)性，即使債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務人對原債權(quán)人的抗辯對新債權(quán)人仍然有效,并隨債自身而始終存在；而票據(jù)抗辯因票據(jù)為流通證券且為無因證券,故不具有延續(xù)性的特點,發(fā)明了在流通中保障票據(jù)債務履行性的票據(jù)抗辯限制原理。票據(jù)抗辯和民法上的抗辯又具有相通之處：票據(jù)法為民事特別法,民法為一般民事法，票據(jù)法中對票據(jù)抗辯有特別規(guī)定的，優(yōu)先合用票據(jù)法，但如票據(jù)法無特別規(guī)定，則仍合用民法關于債的抗辯的原理及規(guī)定。例如,在以基礎關系為依據(jù)的票據(jù)抗辯中,基礎關系抗辯即應合用民法抗辯的規(guī)定及原理。五、案例題答：1、應當支持2、不夜城80０萬A公司160萬B公司8０萬常４0萬3、不符合規(guī)定,由于單獨或者合計持有公司３％以上股份的股東有臨時提案權(quán)4、董事會應在董事辭職后２個月內(nèi)召開臨時股東大會；在大會召開前3０日告知全體股東；德毅章有提出臨時提案的權(quán)利。5、不夜城股份有限公司有權(quán)收回本公司股份,由于符合公司法相關規(guī)定；本案中不夜城股份有限公司用于獎勵公司員工的股票應當1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工，不得自己持有。作業(yè)3一、單項選擇１-5DBＡＤC６-１0BBBBＡ二、多項選擇1ACD2ABCD3ABCD4ＢC5ＢD6ＡCＤ7ABＣD8ABCD9ABC１0ABCD三、名詞解釋1．再保險:保險公司將其所承擔的保險責任的一部分或所有份分散其他保險公司的保險業(yè)務2.公司的實際控制人:是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，可以實際支配公司行為的人。3．告知義務:指在保險協(xié)議訂立時,投保人應將與保險標的有關的重要情況,如實向保險公司陳述、申報或聲明的義務。４．合作公司分支機構(gòu)：指合作人在自身營業(yè)場合外設立的,以合作公司的財產(chǎn)從事本公司核定經(jīng)營范圍內(nèi)的內(nèi)務活動的,從屬合作公司的經(jīng)營機構(gòu).四、回答題公司破產(chǎn)財產(chǎn)清償順序條破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償：（一)破產(chǎn)公司所欠職工工資和勞動保險費用；(二)破產(chǎn)公司所欠稅款；（三）破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)局限性清償同一順序的清償規(guī)定的，按照比例分派。五、案例題1、該合作取名為‘三義合’不合法，由于其名稱容易讓人產(chǎn)生歧義。2、協(xié)議有效，由于該抵押雖然未辦理登記,只是不發(fā)生物權(quán)效力，但是不影響協(xié)議有效。3、丙與丁簽定的協(xié)議有效，由于合作公司內(nèi)部約定不得對抗善意第三人。4、戊對于公司應當承擔責任。由于戊入伙時通過全體合作人一致批準。成為合法的合作人,當公司產(chǎn)生債務時，應當由全體合作人共同承擔連帶責任。作業(yè)４一、單項選擇1-５ＡCBBB二、多項選擇1ＡCＤ2ＡＢC3BCD4AＣＤ5ＡＢＣ三、名詞解釋１.特殊普通合作公司：指合作公司的一個合作人或者數(shù)個合作人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或重大過失導致合作公司債務的，應當承擔無限責任或無限連帶責任,其他合作人以其在合作公司中的財產(chǎn)份額為限承擔責任；合作人在執(zhí)業(yè)活動中非故意或者重大過失導致的合作公司債務以及合作公司的其他債務，由全體合作人承擔無限連帶責任。2．期后背書：是在票據(jù)被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提醒期限以后，所進行的背書。該種背書又稱為受阻背書3.合作公司:與獨資公司相對,由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合作協(xié)議，共同出資經(jīng)營、共負盈虧、共擔風險的公司組織形式。我國合作組織形式僅屬限于私營公司。4.保險協(xié)議：投保人與保險人約定保險權(quán)利義務關系的協(xié)議四、問答題什么是上市公司的要約收購?要約收購，是收購人向被收購的上市公司發(fā)出收購的意思表達,待被收購上市公司發(fā)出承諾后,方可實行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發(fā)出收購要約之前,必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送上市公司的收購報告,并載明以下事項。一、收購人的名稱、住所；二、收購人關于收購的決定；三、被收購的上市公司的名稱；四、收購的目的;五、收購股份的具體名稱和預定收購的股份數(shù)額;六、收購的期限、收購的價格;七、收購所需的資金額及資金保證；八、報送上市公司收購報告書時所持有的被收購公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。收購人還應當將公司收購報告書提交證券交易所。收購人的收購要約應予以公告,公告應在報送上市公司收購報告之日起十五日后進行,公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。收購要約公告后,在有效期限內(nèi),收購人不得撤回收購要約。如有修改,需先向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)及證券交易所提出報告，待批準后再予以公告。五、案例題1、根據(jù)票據(jù)無因性,銀行應當支付,票據(jù)無因性原則是說銀行在付款時,票據(jù)假如具有票據(jù)法上的條件,票據(jù)權(quán)利就成立，不追究其取得因素。２、銀行不應當支付,由于甲拾取本票未支付相應的對價,應為非法所得,然后將其送給女友乙系贈與，乙也未支付相應的對價，根據(jù)票據(jù)法銀行不得支付。3、應當,由于雖然具有無因性原則,但其未支付相應對價，銀行不可支付。六、專題討論我國公司法立法之改革的見解見解一:一、強化公司社會責任，完善保護公司利益的司法救濟機制公司的社會責任意味著重新定義公司的目的,除了利潤最大化外還要加入社會價值，即公司還應承擔一定的社會責任。“傳統(tǒng)公司自治的實質(zhì)是建立在個人本位基礎上的形式上的股東自治?，F(xiàn)代公司自治的實質(zhì)是以社會責任為基礎，建立在法律合理干預股東自治的法人自治?！敝袊尤隬ＴO后,作為采用積極應對態(tài)度的公司立法，不應單純追求對WTO的回應,它也應是經(jīng)濟發(fā)展中商主體權(quán)利豐富和發(fā)展的自然反映。中國經(jīng)濟要保證可連續(xù)發(fā)展,必須對環(huán)境利益以及本土相關利益予以相應的關注和保護。在公司法中設立公司社會責任的一般性條款，對適應公司作為社會組織的特點和平衡競爭與發(fā)展關系都有十分重要的意義。二、健全公司法人治理結(jié)構(gòu)，強化對經(jīng)營者的激勵機制不僅要在宏觀上致力于市場經(jīng)濟體系的建立和發(fā)展,并且微觀上也需努力培養(yǎng)公司的競爭力。公司治理結(jié)構(gòu)的完善不僅能為公司建立良好的治理機制提供幫助、指導,同時也有助于股東、證券市場和其他利益相關者評價公司業(yè)績，以提高中國在國際上的投資公信力。公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排，用來支配若干在公司中有重大利益關系的團隊，涉及投資者、經(jīng)營者、監(jiān)督者、職工,并從這種制度安排中實現(xiàn)。三、注重公司法與相關法的協(xié)調(diào)配合，建立公司法與相關法的互動機制我國公司法的修改不能簡樸地把思緒局限于公司具體制度的完善上，而應當把公司法的修改放在現(xiàn)有公司法制資源的大環(huán)境下進行配套性回應。比如，公司薪酬制度中股票期權(quán)制度。合理的股票期權(quán)制度要以健全的證券市場的存在為前提。股票期權(quán)是由證券市場對上市公司經(jīng)理人員業(yè)績的度量作用引申出來的。他們的實際業(yè)績即使運用一套繁瑣的指標也難以準確地加以度量。然而一個有效的股票市場，卻可以通過可以反映公司基本面狀況的股票價格的升降折射出經(jīng)理人員工作的努力限度及其成效。由此可見,盡管目前我國公司法修改中所討論的股票期權(quán)制以及上文提及的獨立董事制都是一種有效制度,但是它們的應用是有條件的。見解二：減少公司的運營成本。1、減少注冊資本的最低限額。現(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責任公司和股份有限公司的注冊的資本最低限額普遍高于其他國家和地區(qū)。過高的注冊資本的最低限額不利于調(diào)動出資人的積極性,并且有也許在一定限度是不利于外資的進入。因此，注冊資本最低額的限制應根據(jù)公司的經(jīng)營方式的不同而靈活的掌握。2、減少制度規(guī)則為公司設立增長的成本。為了簡化投資設立的手續(xù)，我國公司法的改革應確認公司設立的準則主義,即公司依公司法所規(guī)定的條件在工商行政機關注冊登記而成立。以前公司的設立方式有特許主義,行政許可主義,通過這兩種方式設立的公司都需要政府的審查。公司設立依準則主義并不是排斥政府的一切審查,它只是要廢除政府主管部門對公司法人成立的審批，而不是廢除公司登記機關的審查。公司實行準則主義設立的方式是在糾正市場準入的限制的競爭中向前邁進了一步，提高公司的透明度,減少了不必要的成本。不斷改善和完善公司治理，減少公司的經(jīng)營風險。公司治理是指所有者,重要是股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督和制衡機制,即通過一種制度安排來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權(quán)利與責任關系。公司治理的目的是保證股東利益的最大化,防止經(jīng)營者對所有者利益的背離,其重要特點是對股東、董事會、監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部治理。見解三：１、健全股東大會制度,貫徹股東大會作為權(quán)力機構(gòu)的法律地位。股東大會是股東行使監(jiān)督權(quán)、表決權(quán)和知情權(quán)等一系列權(quán)利的重要平臺。在中國,股東大會只是具有形式上的權(quán)利并無事實上的權(quán)利,有些公司的股東大會被大股東操縱控制，而有些股東大會議事程序不規(guī)范。因此，在公司法的改革中,應在健全股東會的具體規(guī)則上加以具體的規(guī)定,保證股東大會及時、順利地召開,使有表決權(quán)的股東可以按自己的內(nèi)心真意行使表決權(quán),保護股東合法的權(quán)益,推動股東大會運轉(zhuǎn)的科學性和民主性。2、完善董事會制度。董事會是一個通過召開會議集體行使表決職權(quán)的機關。一般情況下,董事會是由若干董事組成,通過董事行使表決權(quán)來做出決定。不同的董事會制度對董事會的獨立性及科學的決策的公正性、合理性的影響很大。因此構(gòu)建一套合理的董事制度對完善公司治理至關重要。其一,設立專門委員會。完善董事會制度應從董事會的組織機構(gòu)入手,保證董事會有一定的獨立性,避免董事會成為大股東操縱公司的工具。目前,外國公司董事會制度就是在董事會下設立各專門委員會,以保證董事會能做出獨立、合理公正的決議。其二,完善董事會的動作機制。健全的公司組織機構(gòu)是完善董事會制度的前提,但是公司機構(gòu)的有效運作是實現(xiàn)組織機構(gòu)設立的目的,保障董事會可以對公司的經(jīng)營、市場的變化做出迅速的反映,并且能迅速化解經(jīng)營中出現(xiàn)的風險。它重要涉及董事會權(quán)力的完善，議事方式和表決程序的完善及對董事會會議瑕疵救濟的完善。一方面，董事會的權(quán)力是私法上權(quán)力，不同于公法上的行政權(quán)力，它是一種私法自治的擴張和補充。董事會事實上代行著公司的權(quán)力。另一方面,從董事會的議事方式和表決程序是上看,董事會的會議頻率應合理化,而不用強制的法律條文加以規(guī)定。同時,為了避免董事會成為某些人爭權(quán)奪利的工具,董事會必須牢牢掌握