合同法律制及案例評析哈斯巴根

合同法律制及案例評析哈斯巴根第1頁/共442頁第2頁/共442頁第3頁/共442頁第4頁/共442頁羅斯科·龐德簡介：

RoscoePound（1870年--1964年）是“社會學法學”運動的奠基人，是美國20世紀著名的法學家。他1948年來中國任國民黨政府司法行政部與教育部顧問。生平論著近八百種。

在商業(yè)時代，財富大部分由合同構成。

——羅斯科·龐德

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我的光榮不在于打勝了四十多個戰(zhàn)役，滑鐵盧會摧毀這么多的勝利……，但不會被任何東西摧毀的，會永遠存在的，是我的民法典。

——拿破侖第6頁/共442頁第7頁/共442頁第一章合同的概念和分類

第一節(jié)合同的概念

一、合同的概念

《合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”

（一）何為平等主體？主體之間沒有隸屬關系，一方不受另一方的監(jiān)督或管理。

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行政合同是指行政機關為了達到維護與增進公共利益，實現(xiàn)行政管理目標之目的，與相對人之間經過協(xié)商一致達成的協(xié)議。勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系，合同明確雙方權利義務的協(xié)議。

第9頁/共442頁不平等主體簽訂的合同示例1：國有土地使用權出讓合同第一章總則第一條本合同當事人雙方：出讓人：中華人民共和國＿＿＿＿＿省（自治區(qū)、直轄市）＿＿＿＿市（縣）＿＿＿＿＿；受讓人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國城市房地產管理法》、《中華人民共和國合同法》和其他法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，雙方本著平等、自愿、有償、誠實信用的原則，訂立本合同。第二條出讓人根據(jù)法律的授權出讓土地使用權，出讓土地的所有權屬中華人民共和國。國家對其擁有憲法和法律授予的司法管轄權、行政管理權以及其他按中華人民共和國法律規(guī)定由國家行使的雙方和因社會公眾利益所必需的權益。地下資源、埋藏物和市政公用設施均不屬于土地使用權出讓范圍。

第10頁/共442頁第二章出讓土地的交付與出讓金的繳納第三條出讓人出讓給受讓人的宗地位于＿＿＿＿＿，宗地編號為＿＿＿＿＿，宗地總面積大寫＿＿＿＿＿平方米（小寫＿＿＿＿＿平方米），其中出讓土地面積為大寫＿＿＿＿＿（小寫＿＿＿＿＿平方米）。宗地四至及界址點座標見附件《出讓宗地界址圖》。第四條本合同項下出示宗地的用途為＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。第五條出讓人同意在＿＿＿年＿＿＿月＿＿＿日前將出讓宗地交付給受讓人，出讓方同意在交付土地時該宗地應達到本條第＿＿＿款規(guī)定的土地條件：（一）達到場地平整和周圍基礎設施＿＿＿＿＿通，即通＿＿＿＿＿＿＿＿。（二）周圍基礎設施達到＿＿＿＿＿通，即通＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿，但場地尚未拆遷和平整，建筑物和其他地上物狀況如下：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。（三）現(xiàn)狀土地條件。

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第六條本合同項下的土地使用權出讓年期為＿＿＿＿＿，自出讓方向受讓方實際交付土地之日起算，原劃撥土地使用權補辦出讓手續(xù)的，出讓年期自合同簽訂之日起算。第七條本合同項下宗地的土地使用權出讓金為每平方米人民幣大寫＿＿＿＿＿＿＿＿＿元（小寫＿＿＿＿＿元）；總額為人民幣大寫＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿元（小寫＿＿＿＿＿＿元）。第八條本合同經雙方簽字后＿＿＿＿＿日內，受讓人須向出讓人繳付人民幣大寫＿＿＿＿＿元（小寫＿＿＿＿＿元）作為履行合同的定金，定金抵作土地使用權出讓金。第九條受讓人同意按照本條第＿＿＿＿款的規(guī)定向出讓人支付上述土地使用權出讓金。（一）本合同簽訂之日起＿＿＿＿＿日內，一次性付清上述土地使用權出讓金。（二）按以下時間和金額分＿＿＿＿＿期向出讓人支付上述土地使用權出讓金。第12頁/共442頁

第一期人民幣大寫＿＿＿＿＿元（小寫＿＿＿＿＿元），付款時間：＿＿年＿＿月＿＿日之前。第二期人民幣大寫＿＿＿＿＿元（小寫＿＿＿＿＿元），付款時間：＿＿年＿＿月＿＿日之前。第期人民幣大寫＿＿＿＿＿元（小寫＿＿＿＿＿元），付款時間：＿＿年＿＿月＿＿日之前。第期人民幣大寫＿＿＿＿＿元（小寫＿＿＿＿＿元），付款時間：＿＿年＿＿月＿＿日之前。分期支付土地出讓金的，受讓人在支付第二期及以后各期土地出讓金時，應按照銀行同期貸款利率向出讓人支付相應的利息。第三章土地開發(fā)建設與利用第十條本合同簽訂后＿＿＿＿日內，當事人雙方應依附件《出讓宗地界址圖》所標示座標實地驗明各界址點界樁，受讓人應妥善保護土地界樁，不得擅自改動，界樁遭受破壞或移動時，受讓人應立即向出讓人提出書面報告，申請復界測量，恢復界樁。

……第13頁/共442頁不平等主體簽訂的合同示例2：計劃生育合同書甲方：男：年齡：單位：住址：女：年齡：單位：住址：乙方：縣（鄉(xiāng)）計生委法人代表：郵政編碼：地址：

根據(jù)《收養(yǎng)法》《中國公民收養(yǎng)子女登記辦法》及國家有關計劃生育的政策、規(guī)定，甲乙雙方就甲方送養(yǎng)子女并遵守計劃生育規(guī)定等問題達成以下協(xié)議：

1、甲方生養(yǎng)子女后，自覺遵守有關計劃生育的規(guī)定，不再生育子女。

2、甲方如違背計劃生育的規(guī)定，愿意接受處罰。

3、計生部門有權法監(jiān)督甲方的生育行為。

4、其它：此協(xié)議一式三份，甲、乙、登記機關各一份，自簽字之日起生效。甲方：男乙方（蓋章）女法人代表：電話：電話：年月日年月日

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（二）何為自然人？自然人和公民是什么關系？為什么《合同法》在給合同下定義時沒有用“公民”而是用了“自然人”？自然人與法人相對，是指按照自然規(guī)律出生的人。

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（三）何為法人？法人與自然人相對，是指具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。（四）何為其他組織？指合法成立，有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織。如個體工商戶、農村承包經營戶等。第16頁/共442頁

單選：下列表述中，正確的是（）。

A、《中華人民共和國合同法》可以適用于一切合同

B、外國人在中國簽訂合同一般不適用《中華人民共和國合同法》C、法人簽訂的合同不適用《中華人民共和國合同法》的規(guī)定

D、收養(yǎng)協(xié)議不適用《中華人民共和國合同法》的規(guī)定

《民法通則》第8條規(guī)定：“在中華人民共和國領域內的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外?！?/p>

《合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”

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（五）何為設立、變更、終止民事權利義務關系？設立民事權利義務關系：當事人依法成立合同后，便在他們之間產生民事權利義務關系。變更民事權利義務關系：當事人依法成立合同后，便使他們之間原有的民事權利義務關系發(fā)生變化，形成新的關系。終止民事權利義務關系：當事人依法成立合同后，便使他們之間既有的民事權利義務關系歸于消滅。

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（六）合同和協(xié)議之間是什么關系？協(xié)議＞合同（七）合同和契約之間是什么關系？合同≠契約合同＝契約第20頁/共442頁

案例分析：王紅梅原系橋東區(qū)大楊樹村村民，大楊樹村批給其46.5平方米的宅基地。1992年12月王紅梅取得該地塊的集體土地建設用地使用證，1993年王紅梅結婚，婚后將戶籍遷往夫家（夫家不在本村），戶籍遷出后其宅基地未收回。1998年3月22日，大楊樹村村委會與王紅梅父親王永簽訂《宅基地收歸集體協(xié)議》。約定：王紅梅擁有的宅基地使用權交給集體，宅院內房屋、樹木相隨折合人民幣15000元。協(xié)議上有王永、大楊樹村村委會及見證人的簽字。協(xié)議簽訂后，大楊樹村村委會收回王紅梅的宅基地，并將15000元交付王紅梅的父親王永。1998年4月28日，橋東區(qū)大營子鎮(zhèn)人民政府規(guī)劃土地管理科將該宅基地變更至朱勇名下（系城鎮(zhèn)居民），朱勇遂將王紅梅原有房屋拆除重新建設房屋。2001年王紅梅離婚后將戶籍遷回大楊樹村，發(fā)現(xiàn)宅基地被侵占，遂訴至法院，請求法院依據(jù)《合同法》的相關規(guī)定，判令王永與村委會訂立的《宅基地收歸集體協(xié)議》無效。問：本案中的《宅基地收歸集體協(xié)議》應否適用《合同法》調整？

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《村民委員會組織法》第5條第3款規(guī)定：“村民委員會依照法律的規(guī)定，管理本村屬于村農民集體所有的土地和其他財產……”。

《土地管理法》第65條規(guī)定：“有下列情形之一的，農村集體經濟組織報經原批準用地的人民政府批準，可以收回土地使用權：……（三）因撤銷、遷移等原因而停止使用土地的?！?/p>

《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效?！钡?2頁/共442頁練習題：單選：甲欲購買乙所有的機器設備一臺，雙方就價款已達成一致。因乙已將該設備出租于丙，故雙方約定待租期屆滿由丙負責交付。租期屆滿后，丙未交付，則甲應向誰請求給付？（）

A、乙

B、丙

C、乙或丙，二者承擔連帶責任

D、甲不得向任何人請求，因為該種合同無效

《合同法》第65條規(guī)定：“當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任?！钡?3頁/共442頁二、合同的相對性——合同規(guī)則和制度的奠基石

（一）含義：指合同主要在特定的當事人之間發(fā)生法律約束力，只有合同當事人一方能基于合同向對方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設定合同上的義務，合同債權也主要受合同法的保護。（二）具體內容：

1、主體的相對性；

2、內容的相對性；

3、責任的相對性。（三）合同相對性的突破——例如買賣不破租賃，債權人的代位權和撤銷權等。第24頁/共442頁

多選：甲住宿某旅館，旅館承諾看管旅客的貴重物品，但要求必須存放在旅館指定的地點。甲的朋友乙，到該旅館甲住的房間玩耍，其所帶貴重物品失竊，甲、乙提起訴訟要求旅館賠償，依合同相對性規(guī)則，正確的表述有（）。

A.旅館應對甲、乙負賠償責任

B.旅館不應對乙的損失承擔責任

C.旅館只對甲的物品負保管義務，而對乙的物品不負保管義務

D.乙的損失由其本人承擔第25頁/共442頁第二節(jié)合同的分類一、按合同成立是否以標的物交付或完成其他給付為標準劃分諾成合同：當事人一方的意思表示一旦為對方同意即能產生法律效果的合同，即“一諾即成”的合同。包括實踐中的大多數(shù)合同。實踐合同：除經當事人意思表示一致以外尚需交付標的物或完成其他給付才能成立的合同。包括自然人之間的借款合同、保管合同等。

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二、以合同的成立是否必須采取特定的形式為標準劃分要式合同：法律規(guī)定或當事人約定必須采取特定形式的合同?！逗贤ā芬?guī)定的要式包括6種：商業(yè)借款合同、6個月以上的租賃合同、融資租賃合同、建設工程合同、技術開發(fā)合同、技術轉讓合同。不要式合同：法律沒有特別規(guī)定，當事人也沒有特別約定必須采取特定形式的合同。包括實踐中的大多數(shù)合同。第27頁/共442頁

三、以當事人是否可以從合同中獲取某種利益為標準劃分。有償合同：一方通過履行合同規(guī)定的義務而使對方取得某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應代價的合同。包括大多數(shù)合同。無償合同：一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。包括贈與合同、借用合同等。

《合同法》第374條規(guī)定：“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任?！?/p>

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多選：下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些？（）

A.保管合同B.委托合同C.借款合同D.互易合同第29頁/共442頁

案例分析：甲乙系密友，甲在醫(yī)院做手術，請乙?guī)兔φ疹?。甲在手術前，將隨身攜帶的戒指等物交給乙。乙將上述物品與自己的物品一起放入自己的背包中。甲手術結束，乙陪甲到病房輸液，并將背包置于身旁。甲清醒過來，發(fā)現(xiàn)乙正在打瞌睡且乙的背包不在身邊，遂叫醒乙，經詢問始知背包不翼而飛。甲乙遂向公安機關報案。甲請求乙予以補償遭拒，遂訴至法院，稱乙疏于保管，請求法院判令乙賠償其經濟損失人民幣3800元。乙主張甲并未將保管物交自己驗收、封存、清點，雙方不存在合同關系，請求法院駁回甲的訴訟請求。問：甲乙之間成立何種法律關系？乙應否對甲之物品丟失負責？第30頁/共442頁

四、以合同雙方當事人是否互負給付義務為標準劃分雙務合同：當事人雙方互負對待給付義務的合同。包括實踐中的大部分合同。所有的雙務合同都是有償合同。單務合同：僅有一方負擔給付義務的合同。包括贈與合同、無償保管合同等。多選：下列哪些合同既屬于雙務合同，又屬于有償合同？（）

A.買賣合同B.借款合同C.租賃合同D.付有保管費的保管合同第31頁/共442頁

五、以法律是否設有規(guī)范并賦予一個特定名稱為標準劃分有名合同：法律上已經賦予一定名稱的合同，又稱典型合同?！逗贤ā分泄灿?5種有名合同。無名合同：法律上沒有賦予一定名稱的合同，又稱非典型合同。包括旅游合同、儲蓄合同等。

《合同法》第124條規(guī)定：“本法分則或者其他法律沒有規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。”

第32頁/共442頁第33頁/共442頁1、買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。2、供用電、水、氣、熱力合同是從事電、水、氣、熱力供應的企業(yè)依約定將相應數(shù)量的電、水、氣、熱力的所有權連續(xù)地轉讓給使用人，使用人支付價款的合同。3、贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。4、借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。5、租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。6、融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。7、承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。第34頁/共442頁8、建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。9、運輸合同是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。10、技術合同是當事人就技術開發(fā)、轉讓、咨詢或者服務訂立的確立相互之間權利和義務的合同。11、保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。12、倉儲合同是保管人儲存存貨人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費的合同。13、委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務的合同。14、行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動，委托人支付報酬的合同。15、居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的合同。第35頁/共442頁

多選：甲、乙雙方達成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學鋼琴。對于該協(xié)議，下列哪些說法是正確的？

A、屬于無名合同

B、屬于實踐合同

C、應適用合同法總則的規(guī)定

D、可以參照適用合同法關于租賃合同的規(guī)定

《合同法》第124條規(guī)定：“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定?！?/p>

第36頁/共442頁六、以合同能否獨立存在為標準。主合同：能夠獨立存在的合同。包括實踐中的大部分合同。從合同：依附于主合同才能存在的合同。包括保證合同、抵押合同等。第37頁/共442頁

案例分析：張杰是廣東某大學的2005屆畢業(yè)生，2005年4月，他經朋友引見，與廣西某廣告公司老總鄭先生洽談工作事宜。鄭先生對張杰在學校期間的情況進行了深入了解后，認為張杰專業(yè)對口，人也靈活，同意他畢業(yè)后到廣告公司工作。2005年5月9日，張杰與廣告公司簽訂了一份工作協(xié)議，雙方協(xié)議中約定張杰畢業(yè)后到廣告公司工作。同時，雙方還約定簽訂協(xié)議后張杰向廣告公司繳納工作押金10000元，如其畢業(yè)后不到廣告公司工作，所交押金予以沒收。第38頁/共442頁

協(xié)議簽訂后，張杰的父母向廣告公司繳納了10000元押金。因為工作有著落了，張杰心情很好，到旅游勝地廣西桂林玩了幾天。然后拿著合同到學校報道。當他到達學校的當天，學校招生就業(yè)處工作人員告訴張杰，廣東佛山市某公司答應錄取他，并叫他馬上到佛山去簽訂工作協(xié)議。佛山某公司是一家大型公司，職工的福利非常好。2005年2月，張杰曾經向該公司遞交過個人簡歷，并獲得了公司面試機會，但該公司一直沒有給他一個明確的答復。張杰認為能在經濟發(fā)達的珠江三角洲城市就業(yè)，比在廣西好多了，所以他經過一番思考后，決定到佛山簽訂工作協(xié)議。第39頁/共442頁

張杰畢業(yè)后，沒有到廣告公司工作，廣告公司感到意外與遺憾，按照約定沒有將張杰所交的工作押金退還。隨后張杰以廣告公司利用畢業(yè)生急于找工作之機，在簽訂用工協(xié)議時強迫交納押金，該行為屬于脅迫行為，要求廣告公司退還10000元工作押金。廣告公司認為，雙方簽訂的工作協(xié)議為有效協(xié)議，張杰畢業(yè)后沒有到廣告公司工作，屬于違約行為，廣告公司按照協(xié)議約定沒收押金有合同依據(jù)，不同意退還。張杰遂向法院起訴。問：（1）本案中張杰與廣告公司簽訂的工作協(xié)議是否屬于《合同法》所規(guī)定的合同？（2）張杰的訴訟請求能否得到法院的支持？

第40頁/共442頁《勞動法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內的企業(yè)，個體經濟組織和與之形成勞動關系的勞動者，適用本法。國家機關、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動關系的勞動者，依照本法執(zhí)行?！?/p>

《勞動法》第16條規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系，明確雙方權利和義務的協(xié)議。建立勞動關系應當簽訂勞動合同?！?/p>

《合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱的合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?！?/p>

第41頁/共442頁《合同法》第44條第1款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。”

《合同法》第114條規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。”

第42頁/共442頁《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第29條規(guī)定：“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般可以認定為合同法第114條第2款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’”。第43頁/共442頁

案例分析：甲男與乙女非婚同居，雙方約定在這種關系下不生育子女，并且由乙女服用避孕藥。后乙女停止服藥，但她并未將該事實告訴甲男。甲男于乙女停藥后3個月時得知乙女懷孕，雙方之間的關系即告破裂。乙女停藥后11個月生下丙。經法院確認親子關系，甲男被確認為丙的生父。并被判決支付通常的撫養(yǎng)費。問：甲男能否以乙女違反服用避孕藥的約定義務為由，主張乙女賠償甲男因乙女違反約定義務所支付的撫養(yǎng)費。

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情誼行為是一種具有法律行為外觀，但不直接產生私法效果，游離于法律強制力調整范圍以外，由家庭、社交習慣、風俗、道德等規(guī)范調整的行為。第45頁/共442頁一般可考慮采用的判斷情誼行為的標準：A.行為是無償?shù)倪€是有償?shù)?。如果行為是有償?shù)模袨槿撕拖鄬θ送季哂惺芊删惺囊馑?；如果行為是無償?shù)?，則情況正好相反。但是需要指出，無償性雖然是一項重要的指標，但并不是唯一的標準。B.一方托付給另一方的法益是否具有重大的價值，或者是否可能產生巨大的風險。如果相關法益具有重大價值，則可以認為雙方都具有法律拘束的意思（如將一個小孩托付給熟人看管，既可以認為該熟人有義務采取一切措施，避免該孩子遭受可預見的生命、健康風險），反之則沒有。C.行為所涉及事物在法律上和經濟上的重要性。如果行為所涉及事物在法律上和經濟上很重要，則可以認為雙方具有法律拘束意思，反之則不具備。D.在諸如宗教、倫理等涉及人的基本自由和權力的領域，法律制度重在保障行為人享有自由決定的權利，防止有拘束力地限制基本自由。在這些領域，即使存在法律拘束的意思，法律也要對這種意思加以限制。第46頁/共442頁謝謝合作！

第47頁/共442頁第二章合同法概述第一節(jié)合同法的概念、特征、淵源及歷史發(fā)展一、合同法的概念合同法是調整平等主體之間財產流轉關系（即動態(tài)財產關系）的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無效及合同的履行、擔保、解除、終止、違反合同的民事責任等問題。第48頁/共442頁

根據(jù)概念，我們對合同法應形成以下認識：

1、其只調整平等主體之間的關系。

2、其只調整平等主體之間的財產流轉關系。

3、其作為調整平等主體之間財產流轉關系的法律，并非只是調整財產流轉關系的某個或某些階段，而是涉及到其整個過程。民法的調整范圍財產關系人身關系動態(tài)的財產關系靜態(tài)的財產關系人格關系身份關系(平等主體間)(平等主體間)第49頁/共442頁多選1：下列各類合同中，可以適用合同法的有()A、一個韓國人在中國購買一臺電視機的合同

B、以廣告的方式訂立購買剃須刀的合同

C、甲公司與乙公司合并而訂立的合同

D、以拍賣方式訂立購買藝術品的合同第50頁/共442頁多選2：以下協(xié)議，哪些不能適用合同法的規(guī)定？

A、婚姻協(xié)議

B、扶養(yǎng)協(xié)議

C、有關計劃生育的協(xié)議

D、政府采購辦公桌的協(xié)議第51頁/共442頁合同即法律經濟基礎決定上層建筑《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》相對于物權法、親屬法等第52頁/共442頁三、合同法的淵源又稱為合同法的法源，是指合同法律規(guī)范的來源或表現(xiàn)形式。行政法規(guī)司法解釋國際條約1234法律第53頁/共442頁四、合同法的歷史發(fā)展

《中華人民共和國合同法》于1999年3月15日通過并公布，自1999年10月1日起施行。古代合同法近代合同法現(xiàn)代合同法新中國合同法1234粗陋、主體范圍小、重形式輕內容以合同自由原則為明顯標志合同自由原則受到限制由“三足鼎立”到“一統(tǒng)天下”第54頁/共442頁?！督洕贤ā罚?981年12月通過）《技術合同法》（1987年6月通過）《涉外經濟合同法》（1985年3月通過）《中華人民共和國合同法》（1999年3月15日通過，1999年10月1日起實施）原三法廢止第55頁/共442頁第二節(jié)合同法的基本原則一、合同法的基本原則的概念及其意義和作用

1、合同法的基本原則的概念合同法的基本原則是指貫穿于合同法的整個領域，指導合同立法、合同司法和進行合同活動的基本行為準則。第56頁/共442頁2、合同法的基本原則的意義和作用（1）它確定了立法準則。（2）確定行為準則。（3）提供司法審判的準則。第57頁/共442頁二、合同法的基本原則合同自由指合同當事人協(xié)商確定相互的權利義務時有基于其意志的自由，不受國家權力和其他當事人的非法干預。平等指合同當事人的法律地位平等，當事人在分配權利義務時應平等協(xié)商，他們將平等地受到法律的保護。公平指在合同的訂立和履行過程中，要以公平觀念來調整合同當事人之間的權利義務關系。指合同當事人行使權利、履行義務應當講誠實，守信用，相互協(xié)作配合，不損害他人利益和社會利益。公序良俗是指行為人的活動不僅要遵守法律的明文規(guī)定，在缺乏法律明文規(guī)定時，也應遵守公共秩序和正常合理的道德習俗。誠實信用第58頁/共442頁

案例分析1：2000年9月16日，家住廣東省某市的居民賈某向當?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V，狀告當?shù)氐挠芯€電視臺，稱自從他接通了有線電視以來，被告有線電視臺每天都在轉播中央電視臺節(jié)目過程中插播廣告或流動字幕，嚴重影響了他對中央電視臺節(jié)目的收看。原告多次向被告反映，希望被告停止插播行為，但被告對此置之不理。原告向被告的上級有關部門反映后，經其主管部門制止，被告才停止插播廣告的行為，但拒絕向原告認錯。原告先訴請法院判令被告向原告公開道歉，賠償原告實際經濟損失人民幣1000元，精神損失人民幣20000元。被告有線電視臺辨稱，被告在轉播中央電視臺節(jié)目過程中確有插播廣告的情況，給原告的收看造成了一定的影響，這是由于被告對行業(yè)規(guī)范執(zhí)行不認真造成的，但并未侵犯原告的權利，而且被告已經停止了插播廣告的行為，請求法院駁回原告的訴訟請求。問：你認為被告有線電視臺違反了合同法的那項基本原則？

第59頁/共442頁

案例分析2：宋光與周有梅同在一個單位工作，雙方均有配偶。工作中，宋光與周有梅關系密切。2005年5月25日，周有梅為宋光書寫《愛情承諾》一份，內容如下：“我周有梅因購房從宋光處拿走3萬元人民幣，我保證愛他一生一世永不背叛，3萬元人民幣作為我們的愛情信物，無須歸還，保證相親相愛。我如果提出離開他，須償還3萬元。”此后，雙方產生了矛盾，宋光起訴，要求被告返還3萬元。訴訟中，宋光提交了其與周有梅對話的錄音，周有梅在錄音中同意將3萬元給付宋光，對此錄音周有梅未提出異議。但周有梅認為本案所涉及的承諾并非借據(jù)，該承諾是其對感情所做的承諾，并不是對是否存在借貸關系、何時還款的承諾，不符合借貸關系的基本要件。宋光要求我出具承諾書的目的是為了達到長期對我的控制，將所謂的愛情和金錢聯(lián)系在一起，不但使我的聲譽受到影響，也在分手時能得到一定數(shù)額的金錢。但實際上，我沒有拿過原告3萬元錢。因雙方都是有家庭的，故承諾書違反婚姻法的規(guī)定，應屬無效。退一步說，如果愛情承諾書有效，3萬元也是從宋光處拿走的，是贈與。據(jù)此不同意宋光的訴訟請求。問：如果你是法官你如何判決該案？為什么？第60頁/共442頁《合同法》第7條規(guī)定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益?！?/p>

《合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！?/p>

《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！钡?1頁/共442頁案例分析3：

2010年10月，A公司業(yè)務員李某與某市B公司商談簽訂一份鋼材買賣合同。因B公司不肯將合同總價款從280萬元降為250萬元，李某當即表示不同意簽訂這份合同。晚間，李某接到B公司經理陳某的電話，邀請其吃晚飯，李某赴宴。席間，B公司職員輪番強灌李某喝了很多酒。飯后，李某回到賓館，進入房間后發(fā)現(xiàn)有一年輕女子，第二天早晨李某酒醒后發(fā)現(xiàn)該女子仍在其房間，便叫她離開。隨后，陳某前來再次要求李某簽訂合同，并威脅稱昨晚在李某房間的是一名暗娼，已掌握了其嫖娼的證據(jù)。李某此時才知道這是陳某布設下的陷阱，但懼怕因此破壞其家庭和睦并影響工作，遂以總價款280萬元簽訂了合同。李某回公司后，公司領導發(fā)現(xiàn)合同價格不合理且李某神色不安，遂詢問李某，李某在領導的壓力下，將前事和盤托出。A公司即找B公司，要求解除合同，但遭到B公司拒絕。A公司據(jù)此向法院提起訴訟。本案中B公司經理陳某的行為違反了合同法哪項基本原則？本案應如何處理？第62頁/共442頁《合同法》第4條規(guī)定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。”

《合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”

《合同法》第54條規(guī)定：“下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。”

第63頁/共442頁第一次作業(yè)題目1、名詞解釋：（1）合同（2）有名合同（3）合同法2、論述題：闡述合同法的基本原則。第64頁/共442頁論述題評分標準（設該題為100分）：1、敘述合同法基本原則的概念，且列舉出五項基本原則（60分）2、敘述合同法基本原則的概念，列舉出其主要意義和作用，并列舉出五項基本原則（70分）3、敘述合同法基本原則的概念，列舉其主要意義和作用，列舉出五項基本原則，并敘述每項基本原則的概念（80分）4、敘述合同法基本原則的概念，列舉其主要意義和作用，列舉出五項基本原則，敘述每項基本原則的概念，并闡述每項基本原則的內涵（85-95分）5、敘述合同法基本原則的概念，列舉其主要意義和作用，列舉出五項基本原則，敘述每項基本原則的概念，闡述每項基本原則的內涵，并能簡要說明該原則的起源或歷史發(fā)展或確立原因等（95-100分）第65頁/共442頁謝謝合作!第66頁/共442頁第三章

合同的訂立一、概說合同的訂立是合同雙方當事人的意思表示達成合致的過程，是合同當事人從接觸、協(xié)商直到達成合意的全過程，是動態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一體。合同的成立是指當事人就合同的必要內容達成合意的法律事實。第67頁/共442頁.甲乙要約承諾第68頁/共442頁二、要約

1、要約的概念要約，是一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人提出合同的條件，希望對方當事人接受的意思表示。在商業(yè)活動及對外貿易中，要約常被稱作發(fā)價、發(fā)盤、出盤、報價等。

2、要約的構成要件

《合同法》第14條，“(1)內容具體確定；(2)表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！钡?9頁/共442頁要約的具體構成要件……………（1）須是由特定當事人作出的意思表示。（2）須向相對人（受要約人）發(fā)出。（3）須有締結合同的目的。

（4）須有具體、明確的內容。（5）須表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

第70頁/共442頁

單選：甲向出版社發(fā)送電子郵件，詢問該出版社是否出版了某種圖書，出版社收到電子郵件之后，馬上向甲寄送了一本該種圖書，標稱按價格的八五折要求甲支付貨款。甲認為出版社強人所難，不愿意支付貨款。那么，下列表述中正確的是（）。

A、甲的行為屬于要約

B、出版社的行為屬于要約

C、出版社的行為屬于承諾

D、甲應向出版社支付貨款第71頁/共442頁3、要約與要約邀請（1）要約邀請的概念要約邀請，又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。”第72頁/共442頁.發(fā)出方式不同要約通過對話、信函等方式發(fā)出，要約邀請則通過大眾媒介對象要求不同要約針對特定對象，要約邀請則面向不特定對象。

內容明確性不同要約內容明確、具體，要約邀請內容則以宣傳為主。

目的不同要約以訂立合同為直接目的，要約邀請則不是。效力不同要約不得隨意撤回，要約邀請則相反。

（2）要約和要約邀請的區(qū)別第73頁/共442頁

第74頁/共442頁.第75頁/共442頁

案例分析1：某商店清倉查庫，在報紙上刊登廣告，稱處理XX牌床墊，原價800元，現(xiàn)價280元，售完為止(沒有規(guī)定承諾期限)。齊某在合理的時間內趕到商店，要求購買兩個。商店經理說，該床墊質量很好，最低價為400元。齊某提起訴訟，商店辯稱，“廣告不是要約，只是要約邀請”。問：你認為該商店的廣告是要約還是要約邀請？第76頁/共442頁《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。”第77頁/共442頁

案例分析2：新發(fā)商貿城與行源商貿公司租賃合同糾紛案

2004年5月，原告（新發(fā)商貿城）向社會發(fā)布《黃金旺鋪超低價招商近期開業(yè)》的廣告，聲稱其開辦的海天市場全面招租，每個旺鋪收押金5000~10000元，期滿1年后如不繼續(xù)經營可以退還押金，第一次交納一個季度租金，可經營4個月，同時還介紹了市場的位置、環(huán)境、條件、經營項目、招商的時間、地點、聯(lián)系人等事項。同年5月17日、18日，被告（行源商貿公司）分別向原告交納租賃二層71、72號商鋪的押金各10000元，原告向被告出具了收據(jù)。第78頁/共442頁

同年9月7日，被告向原告交納了71、72號商鋪第一季度租金各19800元，9月8日，原告向被告提供了海天市場二層71、72號商鋪，被告開始經營。同年11月，被告與原告補簽2份合同約定：被告承租原告開辦的海天市場二層71、72號商鋪用于經營電子產品；租期12個月，自2004年9月8日起至2005年9月7日；執(zhí)行季度租金制，每個商鋪季度租金19800元；租金為每3個月1期，被告應在每期開始前5天將該期租金一次性付清；每個商鋪收取抵押金10000元；如被告未按照合同規(guī)定逾期5日仍未付清租金，原告可以終止合同，收回商鋪，抵押金及租金視為違約金一律不退。第79頁/共442頁2004年12月8日，第2個季度租期開始，被告始終未交租金，原告訴至法院。請求法院判令被告交付租金。2005年1月15日，原告收回被告在海天市場二層71、72號商鋪。

被告辯稱，依照原告的《黃金旺鋪超低價招商近期開業(yè)》廣告，我公司已全面履行了義務，是原告嚴重違約，并在訴訟期間擅自收回商鋪轉讓他人，給被告造成了重大經濟損失。

問：人民法院是否應當支持原告的訴訟請求？為什么？第80頁/共442頁4、要約的效力（1）要約生效的時間

《合同法》第16條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進人該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間?！?/p>

（2）要約對要約人的約束力—不得隨意撤回、撤銷或修改（3）要約對受要約人的約束力—不得隨意轉讓第81頁/共442頁5、要約的撤回和撤銷（1）要約的撤回要約的撤回，是指要約人在要約生效之前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。

《合同法》第17條規(guī)定：

“要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人?！钡?2頁/共442頁

（2）要約的撤銷

1）含義：

要約的撤銷指要約人在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾的通知之前，將該項要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。

2)不得撤銷的情形：

《合同法》第19條，“（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作?！钡?3頁/共442頁

3）要約撤銷和要約撤回的區(qū)別：①目的上，要約的撤銷在于消滅要約的效力；要約的撤回在于阻止要約生效。②時間上，要約的撤銷是在要約生效之后，承諾發(fā)出之前；要約的撤回是在要約生效之前。第84頁/共442頁

多選：甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同未成立，其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經撤銷。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院認定為乙公司撤銷要約不能成立的根據(jù)？（

）

A.乙公司在要約中確定了承諾期限

B.盡管乙公司在要約中未定承諾期限，但甲公司接到要約后即為履行合同作了準備工作；

C.乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復

D.甲公司發(fā)出承諾后才收到乙公司撤銷要約通知第85頁/共442頁

6、要約的失效

《合同法》第20條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約失效：(1)拒絕要約的通知到達要約人；(2)要約人依法撤銷要約；(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；(4)受要約人對要約的內容作出實質性變更。”第86頁/共442頁1、單選：乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司董事長助理收到乙公司要約后，很快又收到了“要約作廢”的函件，但其忘記將“要約作廢”的函件交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可以接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么？()A、要約已被撤回

B、要約已被撤銷

C、甲公司對要約作了實質性改變

D、甲公司承諾超過了有效期間第87頁/共442頁《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人?！?/p>

《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。”

第88頁/共442頁2、多選：下列各項中屬于要約的有（）A.甲向乙聲稱：“我有位于某處的房屋一幢，愿以低于市場價出售，你是否愿意購買”B.丙對丁說：“我有一塊xx牌手表，愿以低于市場價10%的價格出售，你是否愿意購買”C.出租車司機將出租車停在路邊招攬顧客（根據(jù)當?shù)匾?guī)定和習慣，出租車司機不得拒載）D.A公司與B公司之間多次從事某種物品的買賣，始終未改變其買賣貨物的品種和價格，根據(jù)雙方的交易習慣，A公司僅向B公司提出買賣貨物的數(shù)量E.C公司向D公司發(fā)去傳真，“欲購優(yōu)質水泥數(shù)噸，請來電洽商”

第89頁/共442頁《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：（一）內容具體確定；（二）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。”

第90頁/共442頁三、承諾

1、承諾的概念承諾是受要約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。在商業(yè)交易中，承諾又成為接盤。

2、承諾的構成要件（1）承諾必須由受要約人作出。（2）承諾必須向要約人作出。（3）承諾的內容應當與要約的內容相一致。第91頁/共442頁《合同法》第30條規(guī)定：“承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議的辦法等的變更，是對要約內容的實質性變更。”

第92頁/共442頁

案例分析：甲公司給乙公司發(fā)出要約，要賣給乙公司50噸棗莊(原產地)小棗。要約中條款齊全，乙公司表示接受，同時提出，甲公司發(fā)貨時應附有產地證明書。問：乙公司在表示接受的同時，增加了附產地證明書的要求是實質性變更，還是非實質性變更?第93頁/共442頁

（4）承諾必須在合理期限內向要約人發(fā)出。

《合同法》第23條規(guī)定：“承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：(1)要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；(2)要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達?！睋?jù)此，受要約人在承諾期限屆滿后作出的任何答復都不是承諾，而應視為新要約。第94頁/共442頁3、承諾期限的計算

《合同法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算?！钡?5頁/共442頁

案例分析：甲公司有一批貨物待售。4月2日，甲公司通過信件向乙公司發(fā)出要約，信件特別注明，希望在15日內得到答復。但由于工作人員的疏忽，信件沒有說明該起算日期，信件的落款也沒有寫明日期。4月4日，甲公司的工作人員才將信件投寄(郵戳日期是4月4日)。由于郵政編碼和地址書寫又有失誤，直到4月16日乙公司才收到信件。4月17日，乙公司就發(fā)電報，接受一切條件。要求盡快發(fā)貨。4月18日，郵局才將電報發(fā)出并送達甲公司。而甲公司否認合同的成立，理由是承諾期限應當從4月2日起計算，這樣4月16日就到15日了。乙公司主張應當從4月4日起計算，這樣4月18日才到15日。問：甲、乙兩公司誰的主張合法？第96頁/共442頁4、承諾的方式

《合同法》第22條規(guī)定：“承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外?！钡?7頁/共442頁

案例分析：2005年8月22日，天際電子公司因培訓職工，向濱河景區(qū)的靜安酒店電話咨詢了服務情況后，向該酒店發(fā)出傳真。傳真中寫明：現(xiàn)將我公司培訓計劃傳真給貴店，敬請確認，如有問題請隨時聯(lián)系。具體項目：（1）入住時間2005年8月25日，離店時間8月28日；（2）入住人數(shù)：40人；（3）住宿標準：2人間360元/天，3人間300元/天；（4）用餐安排：8月25日晚餐為桌餐，標準50元/人，其余時間，早餐15元/人、午餐30元/人；（5）8月26日、27日晚餐后安排溫泉洗浴。后附：敬請經理按以上計劃安排有關事宜。靜安酒店為此做出了安排與準備。8月23日天際電子公司的生活部長到靜安酒店實地了解，對客房住宿及就餐環(huán)境表示滿意，但對于溫泉洗浴安排未明確表明態(tài)度。后天際電子公司到濱河景區(qū)培訓，但未入住靜安酒店，而是入住了天鵝酒店。第98頁/共442頁

靜安酒店遂向法院起訴天際電子公司。靜安酒店訴稱，天際電子公司向我店發(fā)出傳真，寫明雙方商定的房間數(shù)量及價格，我店為此做了相應準備，但天際電子公司未依約入住，故要求判令其賠償經濟損失5600元。天際電子公司辯稱，我公司所發(fā)傳真僅表明了訂約意圖，并不是有效要約，只不過是一要約邀請，對方收到該要約邀請后，未予確認，故雙方的旅店服務合同未能成立；退一步說，即使我方的傳真構成要約，但對方未確認前，我方有權撤銷該要約。綜合以上理由，由于合同未成立，我方不同意賠償其經濟損失。問：（1）本案中，天際公司向靜安酒店發(fā)出的傳真是要約還是要約邀請？（2）本案中，天際公司和靜安酒店之間是否訂立了合同？第99頁/共442頁《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：（1）內容具體確定；（2）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！?/p>

《合同法》第22條規(guī)定：“承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外?！?/p>

《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效?！?/p>

《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立?！钡?00頁/共442頁5、承諾的生效

《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第16條第2款的規(guī)定?！?/p>

6、承諾的撤回承諾的撤回是指受要約人在承諾生效之前將其取消的行為。

《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人?！?/p>

第101頁/共442頁

單選：甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺電冰箱的要約，乙于5月1日寄出承諾信件。5月8日，信件寄至甲商場，時逢其總經理外出，5月9日，總經理知悉了該信內容，遂于5月10日電傳告知乙收到承諾。該承諾何時生效？（

）

A.5月1日

B.5月8日

C.5月9日

D.5月10日第102頁/共442頁7、遲發(fā)的承諾和遲到的承諾（1）遲發(fā)的承諾

《合同法》第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！?/p>

（2）遲到的承諾

《合同法》第29條規(guī)定：“受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！?/p>

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一、不定項選擇：甲公司為使生產順利進行，迫切需一批原材料，便于11月21日書寫一封信件，向乙公司提出要約，欲以5萬1噸的價格向乙公司購買10噸原材料，信末落款時間為11月21日，并要求乙公司在10日內答復。11月22日，甲公司將該信寄出。甲公司發(fā)出的信件于11月25日到達乙公司所在地的郵局。11月26日，郵局將該信件送至乙公司。請回答下列問題：

1、甲公司要約的生效時間是（）。

A、11月21日B、11月22日

C、11月25日D、11月26日第104頁/共442頁2、如果在11月23日甲公司的車間突發(fā)大火，使生產陷于停頓，甲公司便于11月23日向乙公司發(fā)出第二封信，要求取消要約。甲公司發(fā)出的要約于11月26日到達乙公司，第二封信于11月28日到達乙公司。因為乙公司收發(fā)信人員的疏忽，乙公司的主管人員并未看到這兩封信，那么，（）。

A、要約有效，未被撤回

B、要約有效，未被撤銷

C、要約失效，已被撤回

D、要約失效，已被撤銷第105頁/共442頁3、11月26日，乙公司收到信件之后，經過討論，決定與甲公司締約。11月28日，乙公司向甲公司發(fā)出信件，接受甲公司要約中的條件。信件本應該在11月30日到達甲公司，不過由于遭遇山洪，該信件在投遞過程中被延誤了，最終于12月6日才到達甲公司，甲公司未作進一步表示。那么（）。

A、乙公司的承諾超出了承諾期限，無效

B、乙公司的承諾被視為新要約

C、乙公司的信件仍為有效承諾

D、甲公司與乙公司間的合同成立第106頁/共442頁《合同法》第16條第1款規(guī)定：“要約到達受要約人時生效。”要約到達要約人是指要約進入受要約人的控制范圍。

《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人?！?/p>

《合同法》第29條規(guī)定：“受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！?/p>

《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立?！?/p>

第107頁/共442頁

二、單項選擇：甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項是正確的？（）

A、甲構成違約

B、甲應承擔締約過失責任

C、甲應承擔侵權責任

D、甲不應承擔民事責任第108頁/共442頁《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約?！?/p>

《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：（1）內容具體確定；（2）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。”

《合同法》第26條第1款規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效?！?/p>

《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立?！?/p>

《合同法》第44條第1款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。”第109頁/共442頁三、多項選擇題（2008年司考）：喜好網球和游泳的趙某從宏大公司購買某小區(qū)商品房一套，交房時發(fā)現(xiàn)購房時宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)模型中的網球場和游泳池并不存在。經查，該小區(qū)設計中并無網球場和游泳池。下列哪些選項是正確的？A.趙某有權要求退房B.趙某如要求退房，有權請求宏大公司承擔締約過錯責任C.趙某如要求退房，有權請求宏大公司雙倍返還購房款D.趙某如不要求退房，有權請求宏大公司承擔違約責任

第110頁/共442頁《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內容，當事人違反的，應當承擔違約責任?！?/p>

第111頁/共442頁《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第8條規(guī)定：“具有下列情形之一的，導致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：（一）商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；（二）商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人?！?/p>

第112頁/共442頁《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定：“出賣人訂立商品房買賣合同時，具有下列情形之一，導致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：（一）故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假商品房預售許可證明；（二）故意隱瞞所售房屋已經抵押的事實；（三）故意隱瞞所售房屋已經出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實?！?/p>

第113頁/共442頁《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定：“出賣人交付使用的房屋套內建筑面積或者建筑面積與商品房買賣合同約定面積不符，合同有約定的，按照約定處理；合同沒有約定或者約定不明確的，按照以下原則處理：（一）面積誤差比絕對值在3％以內（含3％），按照合同約定的價格據(jù)實結算，買受人請求解除合同的，不予支持；（二）面積誤差比絕對值超出3％，買受人請求解除合同、返還已付購房款及利息的，應予支持。買受人同意繼續(xù)履行合同，房屋實際面積大于合同約定面積的，面積誤差比在3％以內（含3％）部分的房價款由買受人按照約定的價格補足，面積誤差比超出3％部分的房價款由出賣人承擔，所有權歸買