企業(yè)改制與上市制度建設

第三章上市規(guī)劃

——企業(yè)上市前的制度建設陳正林

《企業(yè)改制與上市》教學大綱企業(yè)成長與改制上市規(guī)劃上市前的改制重組上市前的制度建設：公司治理、激勵機制、內(nèi)部控制上市過程中介機構的作用與選擇主板、創(chuàng)業(yè)板IPO的準備與推薦核準程序公司IPO的操作過程公司IPO的信息披露上市過程中的幾個關鍵問題上市后的重要新課題信息披露關系協(xié)調(diào)與危機管理再融資、市值管理與資本運作公司境外上市一、上市公司治理公司治理結構：吳敬璉：由所有者、董事會、高級經(jīng)理組成的一種組織結構。應明確三者的權利、責任和利益。林毅夫：所有者對企業(yè)的經(jīng)營管理和績效績效監(jiān)督和控制的一整套制度安排，用于支配若干在企業(yè)中有重大利害關系的團體——股東、經(jīng)理層、職工之間的關系，并從這種制度安排中實現(xiàn)經(jīng)濟利益。李維安：狹義是指所有者對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機制；廣義則是通過一套正式和非正式合約協(xié)調(diào)利益相關者之間的權利和義務。從決策控制論角度看，公司治理結構是一種決策機制，最有效的公司治理結構是剩余索取權與剩余控制權應當盡可能對應。建立公司治理結構的目的是：降低制度成本。一、上市公司治理2002年證監(jiān)會制訂《上市公司治理準則》。股東大會董事會經(jīng)理層戰(zhàn)略委員會薪酬與考核委員會提名委員會審計委員會董事會秘書監(jiān)事會上市公司治理結構一、上市公司治理——股東大會股東的權利：知情權：查閱公司章程、股東會議記錄和會計報告。提案權：就公司的經(jīng)營管理提出自己的建議。表決權：一般是“一股一票”，此外還有“通訊表決制度”、“代理投票制度”。我國公司法允許在選舉董事和監(jiān)事時采用“累計投票制度”收益權股息和其他應得收益（在有限責任公司，優(yōu)先認購權；公司清算或破產(chǎn)時，獲得剩余財產(chǎn)）。訴訟權訴訟對象：一般是公司的董事會或經(jīng)理人員。一、上市公司治理——股東大會股東權利來源于《公司法》和公司章程《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》、《總裁工作細則》、《募集資金管理制度》、《關聯(lián)交易決策制度》等。上市公司股東構成的特點：英美等國股權高度分散，中國多數(shù)企業(yè)是一股獨大。2002年，美、日公司中第一大股東投票權在25%以下的公司占總數(shù)的83.4%、82.4%，而中國是13.6%；第一大股東投票權在50%以上的公司，美、日分別是3.6%、4.7%，而中國是41.6%。美國以機構投資者為主，德國以銀行持股為主，日本以法人交叉持股為主，東南亞國家以家族持股為主，中國則以國家為最主要的股東。一、上市公司治理——股東大會股權結構與公司治理的模式：1932年，BerleandMeans提出：在股權充分分散的情況下，企業(yè)的控制權已轉到管理者的手中。股權分散結構：公司治理的核心問題是股東與經(jīng)理人的利益沖突與協(xié)調(diào)，代理成本最小化是治理的目標；1994年，Zingale發(fā)現(xiàn)意大利存在嚴重的大股東掏空中小股東的現(xiàn)象。研究證明，世界上規(guī)模較大的公司普遍存在控制性股東，且家族控制和國家控制是主要形式?？毓晒蓶|控制結構：公司治理的核心問題是股東之間的利益沖突與協(xié)調(diào)，公司制度成本最小化是治理的目標。一、上市公司治理——股東大會控股股東的掏空與扶持：掏空：為私利而轉移公司的資產(chǎn)和利潤?？毓晒蓶|還可能：管理者不勝任、在公司高層中安置親信、過度投資或投資不足、抵制增值的收購等。扶持：向公司轉來資產(chǎn)和利潤。一、上市公司治理——股東大會控股股東在往來業(yè)務中的掏空與扶持行為：購銷業(yè)務為扶持上市公司，集團公司以低于市場價向上市公司提供原材料，以較高價買斷并包銷其產(chǎn)品。相反，則轉移了上市公司的利潤，侵害了中小股東的利益。五糧液：2001年前向其集團公司購買基酒、包裝材料等，2000年的貨物采購和接受勞務的金額為7.72億元；2001年接受基酒車間的資產(chǎn)置換后，交易額卻上升至14.42億元。費用分攤集團公司往往承擔上市公司的醫(yī)療、飲食、托兒所、職工住房、廣告、離退休人員等，其中的服務收費數(shù)量和攤銷原則不透明。1993年北滿特鋼與其母公司簽訂協(xié)議：每年按營業(yè)收入的1.2%向母公司支付管理費；1997年雙方停止執(zhí)行此條款，由此少列管理費用1529萬元；同時對此前的管理費用減半，并列入1997年的“以前年度損益調(diào)整”，又增加利潤2584萬元。結果1997年的稅前利潤總額為215萬元，剛好未虧損。一、上市公司治理——股東大會控股股東在往來業(yè)務中的掏空與扶持行為：資產(chǎn)租賃武鳳凰1995年投資3.2億元建成一套重油催化裂化的裝置，后將此裝置租賃給其控股股東——武漢石油化工總廠，年租金僅幾百萬元，年收益率僅為2.29%，遠低于銀行同期存款利率。資產(chǎn)占用2005年年中，有480家上市公司被大股東占資，金額近480億元，有6家占款金額過10億元。為此，國務院要求解決上市公司的責任人在2006年底“要么還債，要么承擔法律責任”。酒鬼酒（000799）2005年9月公報稱：公司4.2億元資金被大股東成功集團及其關聯(lián)方轉走，而此筆資金正是原第一大股東湘泉集團歸還的占用款。截止2005年9月7日，公司應收成功集團（第一大股東）及其關聯(lián)方占用的資金為4.33億元，占其凈資產(chǎn)的40%以上，應收湘泉集團（第二大股東）0.508億元，占其凈資產(chǎn)的4.7%。據(jù)此，公司的“其他應收款”由此前的1.1億元調(diào)整成5.3億元。一、上市公司治理——股東大會控股股東在資產(chǎn)重組中的掏空與扶持行為：托管經(jīng)營2000年12月魯能泰山（000720）受托管理其母公司下屬山東萊蕪發(fā)電廠1、2、3號機組，受托資產(chǎn)價值25033萬元，三個月收取2900萬元的托管費用。股份回購1999年，云天化以4億余元的代價從其母公司云天化集團公司手中回購2萬股國有法人股。一、上市公司治理——股東大會控股股東在股利分配和擔保中的掏空與扶持行為：股利分配用友軟件2001年4月18日在上交所上市，公開發(fā)行2500萬股普通股，每股面值1元，發(fā)行價36.68元，股本溢價8.83億元，發(fā)行前每股凈資產(chǎn)1.12元，發(fā)行后每股凈資產(chǎn)9.71元。當年凈利潤7000萬元，按10股派6元計共派發(fā)現(xiàn)金股利6000萬元，剩余未分配利潤不到13萬元。若扣除新股募集到的資金利息收益1294萬元，以及15%的盈余公積，實際其可供分配的利潤只有4913萬元，屬于名副其實的“高派現(xiàn)”。一、上市公司治理——董事會為什么要建立董事會制度？伴隨著所有權與經(jīng)營權的分離，一部分權力依附于獨立的法人財產(chǎn)而產(chǎn)生，權利的載體就是董事會。董事會為公司利益服務，對公司承擔義務與責任。Fama：董事會是監(jiān)督經(jīng)理層的一個成本最低的內(nèi)部資源。一、上市公司治理——董事會董事會的職能是什么？內(nèi)部董事（執(zhí)行董事）負責公司的運營，體現(xiàn)為董事會的決策職能；執(zhí)行董事可以是公司的管理團隊成員，其具體職權由公司章程參照公司法關于董事會的職權具體規(guī)定；職工董事來自公司內(nèi)部，但并不負責具體的運營。外部董事在提供決策幫助的同時，更多地體現(xiàn)為董事會的監(jiān)督職能。外部董事包括獨立董事、非執(zhí)行董事；獨立董事：解除不稱職經(jīng)理、合理激勵經(jīng)理層、限制利潤低項目的收購、防止管理層收購、防止不合理的關聯(lián)交易等。外部董事制度有利于避免董事與經(jīng)理人員的身份重疊和角色沖突，保證董事會獨立于管理層進行決策和價值判斷，更好地維護股東和公司的利益。臺灣華南

商業(yè)銀行

獨董職責一、上市公司治理——董事會董事會的具體工作：領導公司戰(zhàn)略的制定和實施；對公司內(nèi)部控制體系進行審查；選擇任命公司的高級管理人員，確定合理的報酬政策，適時解聘不合格的公司經(jīng)理；影響并監(jiān)督公司股利政策的形成，維護股東的長遠利益；確定公司信息披露的基本策略，監(jiān)督公司的信息披露過程；監(jiān)督公司的重組活動，確保公司的戰(zhàn)略發(fā)展過程符合股東的長遠利益。一、上市公司治理——監(jiān)事會董事會和監(jiān)事會均由股東大會選舉產(chǎn)生，兩者在法律地位上是平等的；監(jiān)事會作為專門維護股東權益、監(jiān)督董事會履行股東大會決議、監(jiān)督董事和經(jīng)理的機關，沒有決策權，只有監(jiān)督權?？梢岳@開董事會，直接召集并主持臨時股東大會，將其所發(fā)現(xiàn)的公司重大問題以提案形式及時向股東大會反映；對公司經(jīng)營的異常情況，可以展開調(diào)查，也可以聘請外部專業(yè)機構協(xié)助調(diào)查，費用由公司承擔；對違反法律、法規(guī)、公司章程或股東會決議的董事、高管人員具有罷免建議權；在持股1%以上股東的請求下，可以代表股東就董事、高管人員違反法律、法規(guī)、公司章程的行為向法院提起訴訟；一、上市公司治理——專業(yè)委員會審計委員會一般3至5名成員構成，全由獨立董事?lián)?，其中至少一名是財務專家；職責：審查公司財務報告出具的全過程。在信息向公眾披露前，與公司管理層、外部審計機構一起，就公司的最大會計政策、會計處理質(zhì)量、管理層的預計等進行討論和審核。單獨對管理層與外部審計機構之間的書面溝通材料進行審核。檢查內(nèi)部審計職能，包括審計計劃、內(nèi)部審計報告、管理層的反應，指派和替換內(nèi)部審計人員。評估外部審計的獨立性、資質(zhì)、工作成果、聲譽、核心成員的表現(xiàn)，制定外部審計機構的定期輪換制度，對審計人員進行選擇和更換，審查與外部審計機構的合作協(xié)議。一、上市公司治理——專業(yè)委員會提名委員會一般3名成員構成，由獨立董事?lián)?。職責：向董事會、股東大會推薦董事候選名單，檢查董事會的結構、成員構成、運作，并對其做出評價。作用：對董事會整體運作的有效性至關重要，需完善并向董事會推薦一系列公司治理的原則，闡述董事會的領導、董事（包括獨董）任職資格、董事職責、專業(yè)委員會的結構和職責、與管理層的溝通方式、董事薪酬、董事背景、董事會評估，以及管理層繼任等；審查董事會議事制度、管理層向董事會信息報告的政策，評估董事會信息獲取的途徑。一、上市公司治理——專業(yè)委員會薪酬委員會一般至少3名成員構成，由獨立董事構成。職責：審查公司的整體薪酬結構、政策和程序；建立或向董事會建議薪酬目標、CEO和其他高管的薪酬標準；審核公司的薪酬政策是否反映了按勞取酬的原則，建立目標引導下的績效薪酬體系。對復雜情況下的最大薪酬支出（如退休、無理由中止用工合同等）做出預判。一、上市公司治理——董事會秘書工作對象:中小投資者、機構投資者、大股東、董事會、管理層、中介機構、政府部門等，取橋梁和紐帶作用。職責：信息披露是公司與證券交易所之間的聯(lián)系人，負責準備和提交監(jiān)督機構要求的文件，完成其布置的任務；準備和提交董事會和股東大會的報告和文件；籌備董事會會議和股東大會，列席董事會會議并作記錄；協(xié)調(diào)和組織上市公司的信息披露；列席涉及信息披露的有關會議；負責信息的保密工作。股權事務保管股東和董事名冊、持股資料，負責保管董事會印章、會議文件和記錄。內(nèi)部參謀監(jiān)督中國特色的公司治理結構老三會與新三會：老三會：黨委會、職代會、工會新三會：股東會、董事會、監(jiān)事會央企董事會制度：建立外部董事制度：半數(shù)以上董事來自企業(yè)外部建立專業(yè)委員會制度國資委向外部董事超過半數(shù)的企業(yè)授予股東的部分權力，包括重大投融資決策權、經(jīng)理人員選聘、考核和薪酬決定等權力。二、激勵機制股權激勵：指以本公司的股票或股票期權，對其董事會、監(jiān)事、高級經(jīng)理人員、核心骨干等人員進行的長期性激勵，使他們能夠以股東的身份參與企業(yè)的決策、分享企業(yè)利潤、承擔經(jīng)營風險，從而勤勉盡責地為公司的長期發(fā)展服務的一種激勵方法。案例：浙江富春江水電股份公司（浙富股份002266）于2008年7月在深交所中小企業(yè)版上市。此前的2007年6月，股東大會決議：以每股1元的認購價格向方振武定向增資15萬股股份，占公司注冊資本的1.2%。原因：方先生具備上市公司工作經(jīng)驗，能幫助公司提高財務管理水平，并負責公司股東大會和董事會會議籌備、負責公司信息披露等。三、內(nèi)部控制內(nèi)部控制：是為了保證公司業(yè)務活動的有效進行，保護支出的安全和完整，防止、發(fā)現(xiàn)、糾正錯誤和舞弊，保證財務資料的真實、合法、完整而制定和實施的政策和程序。內(nèi)部控制是公司治理的重要組成部分。內(nèi)部控制在我國的發(fā)展：1990年起，我國才開始重視內(nèi)部控制；1996年12月財政部發(fā)布