出口交易磋商及合同的成立PPT課件2

出口交易磋商及合同的成立出口交易磋商程序

1、詢盤2、發(fā)盤（要約）3、還盤4、接受（承諾）其中發(fā)盤與接受是必備環(huán)節(jié)交易磋商的形式1、口頭形式2、書面形式詢盤（inquiry）1、定義2、通常只涉及價格3、通常由買方發(fā)出4、對雙方（發(fā)盤人或受盤人均無約束力）要約/發(fā)盤（offer）買方或賣方向?qū)Ψ教岢鼋灰讞l件并愿意按此條件達成交易的一種表示。通常由賣方提出?！堵?lián)合國銷售合同公約》規(guī)定：“發(fā)盤是發(fā)盤人一方向?qū)Ψ剑ㄌ囟ㄊ鼙P人）提出訂立合同的建議，內(nèi)容十分確定，并且表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意思?！?/p>

構(gòu)成發(fā)盤的條件向一個或一個以上特定的受盤人發(fā)出表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意旨內(nèi)容必須十分確定（完整、明確、終局）應送達受盤人（受要約人）發(fā)盤的有效期規(guī)定方法（1）規(guī)定最遲接受期限“限10日復到我方”（2）規(guī)定一段接受的期限“3天內(nèi)有效”（3）有效期不作明確規(guī)定，或只規(guī)定答復傳達的方法“盡快復”、“速復”、“急復”（太籠統(tǒng)，盡量不采用）

發(fā)盤的撤回和撤銷撤回：發(fā)盤人在發(fā)盤尚未生效前，以更快的方式通知受盤人至少應于發(fā)盤同時到達受盤人，收回發(fā)盤阻止其生效的行為。

撤銷：發(fā)盤已到達受盤人手中開始生效，但受盤人尚未表示接受之前，發(fā)盤人通知受盤人撤銷原發(fā)盤，解除其生效行為。《公約》對撤回和撤銷的規(guī)定一項發(fā)盤即使是不可撤銷的，也可撤回；以下情況發(fā)盤不能被撤銷（a）發(fā)盤規(guī)定了接受的期限，或表示發(fā)盤是不可撤銷的；（b）受盤人有理由信賴發(fā)盤是不可撤銷的，而且已本著對該發(fā)盤的信賴行事。發(fā)盤的終止（1）過期（2）拒絕（3）還盤（4）不能控制因素（5）遺失還盤（counter-offer）1、定義：交易的一方在接到另一方發(fā)盤后，不同意或不完全同意發(fā)盤中的內(nèi)容或條件而提出不同建議（修改或增減）的口頭或書面表示。2、還盤是對原發(fā)盤的拒絕，原發(fā)盤即為失效。發(fā)盤人即不再受原發(fā)盤條件的約束，受盤人亦不能在日后再提出要求接受原來的發(fā)盤。承諾/接受（acceptance）受盤人聲明或以其他行為表示同意一項發(fā)盤，即為接受。對發(fā)盤的接受生效時，合同即成立，對雙方都有約束力。構(gòu)成接受的條件

（1）由發(fā)盤指定的受盤人以聲明或其他行為表示出來；（必須是合法的受盤人發(fā)出）（2）接受必須是無條件的，即無實質(zhì)性的修改或變更；a、若表示接受，但附有添加、限制內(nèi)容，則為拒絕，并構(gòu)成還盤；b、若表示接受，但附有添加、限制內(nèi)容，且并沒有從實質(zhì)上變更該發(fā)盤的條件，除非發(fā)盤人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其差異外，仍構(gòu)成接受。（3）接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)表示，并送達發(fā)盤人

如何對待“逾期接受”

（1）對一項逾期接受，如果發(fā)盤人認為該項逾期接受仍可同意，即這項逾期接受仍有效；（2）如果一項逾期接受是由于傳遞不當而造成延誤時間，則此逾期接受仍具接受效力（仍可有效），除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，他認為發(fā)盤已失效。承諾/接受的生效大陸法國家：“到達生效原則”英美法國家：“投郵生效原則”聯(lián)合國：通知到達時或者要約人做出承諾行為時生效承諾的撤回承諾通知在其送達要約人之前可以撤回，但撤回的通知應在承諾生效之前或同時送達要約人。案例1某年6月6日甲對乙發(fā)盤如下：“薄荷腦3000公斤，每公斤12.50USDCIFC3新加坡，7-8月裝船，6月10日前復到有效?！币夜疽蚬残?500公斤，因此，乙6月9日復電：“你6日電接受4500公斤，請電確認?！贝藭r，由于產(chǎn)地連續(xù)干旱，薄荷腦價格上漲，甲公司去電拒絕：“你9日電歉，由于行情變化，我貨已售出?！币夜咎岢霎愖h，認為3000公斤已達成，合同成立，雙方發(fā)生爭議。問：3000公斤合同關(guān)系是否成立？為什么？案例2

中方某公司于8月3日收到美商發(fā)盤：“8尺的鋼板100噸，每噸800美元CFR上海，12日船期，即期信用證支付，限6日復到有效?！蔽曳接?月4日復電:“你3日電接受，信用證60天期，履行中如有爭議，在中國仲裁?！泵郎逃?月5日復電:“你4日電只能接受即期信用證，仲裁條件可接受，速復?！贝藭r，鋼板市場行情趨漲，我方于8月6日復電:“接受你3日發(fā)盤，信用證已由中國銀行開出，請確認。”美商未確認并退回信用證。問:(1)合同是否成立?(2)我方有無失誤之處?案例3甲公司于5月7日上午用航空信向乙公司寄出一項發(fā)盤，發(fā)盤通知中注有“不可撤銷”字樣，規(guī)定在5月17日前答復有效。但甲公司又于5月10日下午用電報發(fā)出撤回發(fā)盤通知，該通知與發(fā)盤于5月11日上午同時送達乙公司。乙公司接到發(fā)盤和撤銷通知后，立即用電報發(fā)出接受通知。事后雙方就合同是否成立問題發(fā)生爭議。試問甲公司與乙公司之間合同是否成立?為什么?國際貨物買賣合同的特征國際性（當事人營業(yè)地處于不同國家）客體是跨越過境流通的貨物涉及的法律關(guān)系復雜、風險大適用法律多樣合同成立的有效條件1、當事人必須具有簽訂合同的行為能力2、合同當事人的意思表示必須一致（自愿、真實的基礎上達成協(xié)議）3、雙方當事人必須互為有償4、合同的內(nèi)容必須合法5、合同必須符合法律規(guī)定的形式合同成立的時間接受生效時間，就是合同成立的時間，買賣雙方即存在合同關(guān)系，彼此受合同約束。國際貨物買賣的國際公約80年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制訂的《國際貨物買賣（或銷售）合同公約》適用于：1、締約國2、國際私法規(guī)則導致適用某一締約國法律3、貨物買賣4、合同的訂立和買賣雙方的權(quán)利、義務賣方義務（P219-220）交貨交單品質(zhì)擔保（以風險轉(zhuǎn)移為限）權(quán)利擔保（以訂立合同時已知道的權(quán)利或要求為限）買方的義務支付貨款收取貨物合同的消滅與解除英美法：協(xié)議履行違約不能履行根據(jù)法律（合并、破產(chǎn)、擅自修改書面合同）大陸法：清償（即：履約）解除抵消（當事人互付到期債務）提存（債務人因債權(quán)人原因而無法交貨時，將標的物交存保管）免除（債權(quán)人單方面放棄債權(quán)）混同（權(quán)利人和義務人混合為同一個人，如；資產(chǎn)重組、兼并）提存的案例尹某到某廠購買了一批中藥，并付清了貨款，雙方協(xié)議：20天后提貨。但過了一年，尹不僅未提貨而且下落不明。藥廠致函尹的單位，促其速來提貨。藥店回信稱：尹出差在外，不清楚他何時回來。該廠再次通知尹的單位，決定代為拖運。藥店竟回信拒收貨物，并稱如果拖運，一切損失由該廠負責。藥廠在此情況下，只能將尹某所購藥品向本廠所在地的公證處申請?zhí)岽婀C。該批藥品有效期只有兩年，若積壓下去，可能失效。在此情況下，藥廠經(jīng)公證處許可，將該藥品變賣，將變賣的價金扣除保管費予以提存。

違約救濟的方法實際履行合同替代貨物延期執(zhí)行合同要求損害賠償降價宣告合同無效違約類型根本性違約：損害賠償+合同無效非根本性違約：僅損害賠償預期違約

訂立合同后，當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務，（1）他履約能力或他的信用有嚴重缺陷；（2）他在準備履行或履行中的行為。另一方可行使不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)：先履約的一方有對方不能履約的確切證據(jù)時，在對方未恢復履約能力或提供擔保之前，所享有的一種中止合同履行或解除合同的權(quán)利。未能舉證案1998年4月20日，中國從香港進口聚苯乙烯400噸，CIF青島，中方應于6月25日前開證。中方從駐港辦事處得知，對方資信差。6月20日，中方傳真港方，以港方預期違約為由，宣告中止履行合同。港方立即表示該合同能按期交貨，不同意中止合同，中方不理，又從另一家港商處購貨。7月15日，原賣方交貨，電告中方提貨，中方認為該合同早已撤銷，不準備提貨，港方提出仲裁。分批交貨合同中的

違約救濟方法1、一方不履行對任何一批貨物的義務，另一方可以宣告合同對該批貨物無效；2、如果一方不履行任何一批的義務，另一方有充分理由斷定對今后各批貨物將會發(fā)生根本違約，該另一方可以在一段合理時間內(nèi)宣告合同今后無效；3、如果各批貨物是相互依存的，買方可以宣告合同對任何一批貨物的交付為無效時，同時宣告合同對已交付的或今后交付的各批貨物均無效。出口合同履行的程序1、貨（備貨與報驗）2、證（催證、審證和改證）3、船（租船、訂艙和裝運）4、款（制單結(jié)匯）未按期開出信用證－國家外匯調(diào)整－是否屬于不可抗力

申訴人和被訴人于1988年1月7日簽訂了88QH－407B85CK合同。合同規(guī)定：被訴人向申訴人購買高密度低壓聚乙烯225噸，總貨款292,275美元；付款條件為買方于1988年1月12日開出不可撤銷的即期信用證。申訴人及時備妥貨物，預訂船位準備發(fā)貨。但被訴人未能依合同按時開出信用證，并于1月13日通知申訴人要求改用D／P付款。申訴人對此付款方式表示不能接受。被訴人遂于1月18日通知申訴人準備于1月19日開出信用證。申訴人表示接受，并承諾把1月27日到港的貨物售于被訴人，以履行合同義務。但事后被訴人仍未能按時開出信用證。申訴人于1月25日正式宣告終止合同，對被訴人提出索賠要求，把1月27日到港的貨物存入公用倉庫。以后申訴人在香港就地將貨物陸續(xù)分批出售處理。申訴人要求被訴人賠償損失，經(jīng)協(xié)商未獲結(jié)果，遂于1988年6月21日提出仲裁申請。1．關(guān)于違約責任問題申訴人提出，被訴人不能在合同規(guī)定的期限內(nèi)開出信用證，構(gòu)成根本違約，應承擔違約責任，賠償申訴人由此遭受的各項損失。

2．關(guān)于索賠金額問題申訴人要求被訴人賠償包括旅差費、通訊費、差價損失等8個項目的損失，共計241,893.91港元。申訴人向仲裁庭提交了在香港出售該批貨物的發(fā)票和銀行對賬單，以及有關(guān)倉儲費用的發(fā)票。被訴人提出，針對第一點而言，信用證無法開出，是由于國家對外匯管理作出調(diào)整，被訴人無法動用外匯，事屬不可抗力的因素，而非被訴人的錯。被訴人為此向仲裁庭提交了這方面的有關(guān)證據(jù)。被訴人對申訴人的8項索賠要求中的有些項目提出質(zhì)疑。關(guān)于差旅費、通訊費，被訴人認為，屬于申訴人的正常業(yè)務開支，要被訴人承擔這些損失是沒有道理的。被訴人提出，申訴人提供的售貨發(fā)票和銀行對賬單，不能證明出售該合同貨物的價格，不具有證據(jù)的效力，不能說明其實際損失。

國際貿(mào)易中的專業(yè)代理

P228，P317，P432出口經(jīng)銷商代理商出口管理公司貨運代理貨運經(jīng)紀人報關(guān)經(jīng)紀人銷售代理出口商委托授權(quán)代理人代表出口商推銷商品、簽定合同，由此產(chǎn)生的權(quán)利和義務直接對委托人發(fā)生效力。代理人不承擔銷售風險和費用，不必墊付資金，不管交易的盈虧，僅收取傭金。代理的種類總代理獨家代理一般代理代理合同的三種關(guān)系委托人與代理人的關(guān)系委托人與第三者的關(guān)系代理人與第三者的關(guān)系

（1）代理人不公開委托人的存在（2）代理人公開委托人的存在，但不公開其姓名（3）既公開委托人的存在，也公開其姓名上述三種情況，委托人都有權(quán)用自己的名義對第三者進行訴訟。代理人的義務勤勉工作公開一切重要事實不得受賄或圖謀私利不得泄露保密情報或資料不得進行不公正的業(yè)務競爭向委托人報告一切代理交易的帳目委托人的義務支付傭金其他給代理人的費用和補償接受委托事物結(jié)果清償債務獨家代理協(xié)議的內(nèi)容雙方基本關(guān)系代理的商品、地區(qū)和期限專營權(quán)傭金條款商情報告國際貨物銷售代理公約1983年1月-2月在日內(nèi)瓦外交會議上通過了《國際貨物銷售代理公約》。目前尚未生效最為成功、完備的國際代理方面的公約適用范圍：只涉及以本人或代理人為一方以第三人為另一方之間的關(guān)系；而不涉及本人與代理人之間的關(guān)系。代理權(quán)的設立形式明示或默示無須書面形式

代理權(quán)的終止協(xié)議終止交易完成本人撤回代理權(quán)或代理人辭任依所使用的法律的規(guī)定而終止代理人的行為的法律效力直接代理：代理人以本人的名義同第三人訂立合同，本人對合同負責。間接代理：行紀人為本人的利益，并以行紀人自己的名義與第三人簽定合同，行紀人承擔責任，本人對第三人不承擔責任。無權(quán)代理：代理人未經(jīng)授權(quán)或超越授權(quán)范圍而行為某種行為時，除非本人事后追認，否則其行為對本人和第三人無約束力。無權(quán)代理的代理人，若其行為未得到追認，應承擔對第三者的賠償責任。但是，若第三者知道其無權(quán)代理行為時，代理人不承擔責任。后面內(nèi)容直接刪除就行資料可以編輯修改使