新進(jìn)銷售人員法律風(fēng)險培訓(xùn)

新進(jìn)銷售人員法律風(fēng)險培訓(xùn)課件第1頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六“企業(yè)財富的一半是合同”合同的順利簽訂和履行，是企業(yè)健康發(fā)展的重要保證。正確簽訂、使用合同已成為每一個企業(yè)經(jīng)營管理者面臨的重要課題。第2頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六內(nèi)容提要

一、合同的訂立二、合同的履行三、違約責(zé)任四、合同的管轄第3頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六一、合同的訂立

（一）簽訂合同前的準(zhǔn)備工作

（二）合同簽訂時的注意事項（三）合同簽訂后的監(jiān)督管理第4頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（一）簽訂合同前的準(zhǔn)備工作

1、審查對方的主體資格。2、對資信能力的審查。3、對股東的審查4、對經(jīng)營歷史的審查。5、注意合同附件。

第5頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六1、審查對方的主體資格。

（1）法人具有獨立的簽訂合同的資格關(guān)鍵：對方是否領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。方法：到工商部門查詢。注意：一定要親自核實，切忌僅憑對方提供的銀行賬戶、合同專用章等不全面、不規(guī)范的證明文件簽訂合同。第6頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（2）分支機構(gòu)具有獨立的簽訂合同的資格一看本身是否有營業(yè)執(zhí)照。二應(yīng)一并審查上級法人。特別注意：分支機構(gòu)承擔(dān)民事責(zé)任的方式，先以該機構(gòu)財產(chǎn)承擔(dān)，不足的部分由開辦法人承擔(dān)。

第7頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（3）法人內(nèi)部的職能部門。職能部門不具有主體資格。所簽合同無效。除非由法人出面，或由法人授權(quán)委托，才能簽合同。第8頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（4）審查法人的經(jīng)營范圍。當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，如何看？一般超經(jīng)營范圍的不認(rèn)為無效；違反法律、行政法規(guī)有關(guān)限制經(jīng)營、禁止經(jīng)營、特許經(jīng)營規(guī)定的，所簽合同無效。第9頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六特別提示一是合同是當(dāng)事人之間的法律；二是只要不反法律、行政法規(guī)禁止、限止性規(guī)定，就可以保護。三是確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)為依據(jù)，不是以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。第10頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六2、對資信能力的審查。本質(zhì)：是對企業(yè)有無履約能力的審查（1）對注冊資金真實性審查。目的：確定對方是否為虛假注冊。方式：核實公司成立時提供的銀行存單、驗資報告的真實性。第11頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六常見的虛假注冊情況驗資報告上注明的會計師事務(wù)所不存在。報告驗資的會計事務(wù)所存在，但報告書不存在；驗資報告中的實物沒有轉(zhuǎn)移所有權(quán)。

第12頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（2）對會計資料的審查。①是否有固定資產(chǎn)，固定資產(chǎn)的價值和變現(xiàn)能力如何。②企業(yè)負(fù)債是否過多。如果負(fù)債中有銀行債務(wù)的情況，那就要進(jìn)一步查清固定資產(chǎn)是否已經(jīng)抵押。③流動資金是否充足。

第13頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六3、對股東的審查①股東是否真實。注意：注冊登記的是幾個，但實際股東只有一人；注冊的都是假的，實際經(jīng)營者卻另有其人。審查方法：根據(jù)工商注冊資料逐一去核實。②股東與股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。特別提示：新修改的公司法已對禁止關(guān)聯(lián)交易做出明確規(guī)定。第14頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六4、對經(jīng)營歷史的審查。對一般企業(yè)可能是過高要求，但對一個“百年老店”來講，則是必須。①歷史上經(jīng)營情況怎樣？②曾經(jīng)做過哪些業(yè)務(wù)、項目。③履約情況怎樣，是否經(jīng)常發(fā)生糾紛。具體簽訂合同時是否每筆都需上述方法審查，要由企業(yè)根據(jù)合同的性質(zhì)和合同的數(shù)額等情況定。

第15頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六必須做事前調(diào)查大型項目；合同履行期較長；確定長期經(jīng)銷商、代理商、供貨商。涉及到企業(yè)生死存亡的合同。數(shù)額較大，對企業(yè)贏虧有決定性影響。

第16頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六5、注意合同附件。

有的合同條文并不能把所有技術(shù)問題都解決。附件尤其是核心、關(guān)鍵部分就顯得十分重要。特別提示：合同附件效力等同于合同本身。第17頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（二）合同簽訂時應(yīng)注意的事項

1、應(yīng)加蓋單位公章；或經(jīng)辦人提供加蓋單位公章的簽約授權(quán)委托書。2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨，并與注冊名稱一致。3、合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認(rèn)。4、爭取取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。第18頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（三）合同簽訂后的監(jiān)督管理

1、將其復(fù)印件交由履行部門存查，保證依約履行。2、及時歸檔保管，以免丟失。3、公司應(yīng)當(dāng)制定合同監(jiān)督管理制度，進(jìn)行規(guī)范管理。第19頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（1）管好公司印章、管好業(yè)務(wù)員。案例：小張是A公司雇員，一直負(fù)責(zé)對B公司的業(yè)務(wù)。小張辭職后，A公司未及時通知B公司。后小張以A公司名義從B公司大量購貨并銷贓潛逃。小張構(gòu)成詐騙應(yīng)受法律懲處，但造成的損失，應(yīng)由誰承擔(dān)?答案：A公司。第20頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六解析《合同法》第49條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。這就是“表見代理”制度。該條立法目的是保護善意的第三人。在此案中，A公司的過錯是疏于合同管理。第21頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六啟示①企業(yè)不得將某種能夠證明有代理權(quán)的文件（如空白介紹信、空白合同文本、企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照副本）、印鑒（公司印章）任意交給他人或允許他人作自己的分支機構(gòu)。否則等于無限授權(quán)，風(fēng)險無邊。②企業(yè)的業(yè)務(wù)員離職后，須及時收回代理證書、公開聲明，通知可能與該業(yè)務(wù)員有業(yè)務(wù)往來的客戶，防止欺詐產(chǎn)生的風(fēng)險。

第22頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（2）切忌先蓋合同章，喪失簽約主動權(quán)。

（3）沒有簽字或蓋章的合同也可能成立。《合同法》第37條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！钡?3頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六

概要的講兩條1、合同簽訂是第一道關(guān)口。必須牢牢把好。2、合同簽訂要精細(xì)、謹(jǐn)慎。第24頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六二、合同的履行合同履行是全部合同活動的核心。合同履行也是合同活動中最容易發(fā)生風(fēng)險，又最難防范的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。第25頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（一）合同履行活動的基本原則

第一，全面、適當(dāng)履行；第二，遵循誠實信用； 第三，公平合理地促使履行；第四，不得擅自變更。第26頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（二）合同履行中常見的幾個問題

1、同時履行合同中違約責(zé)任如何確定？案例：興業(yè)食品公司協(xié)議向?qū)幒Ｅl(fā)站購買柑桔。雙方約定：公司向批發(fā)站預(yù)付貨款２０萬元，批發(fā)站于１５號前到貨，驗收后興業(yè)公司將余款付清，任何一方違約要賠償損失。后興業(yè)公司預(yù)付２０萬元，寧海批發(fā)站如約運貨至指定地點。興業(yè)公司驗收合格后，因貨款不齊，要求延期付款未被同意。一周后因興業(yè)公司仍未籌齊貨款，寧海批發(fā)站怕柑桔腐爛，將貨物運走并轉(zhuǎn)賣他方，同時通知興業(yè)公司解除合同。第27頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六問題：到底誰違約?興業(yè)公司訴至法院，請求判批發(fā)站違約，要求返還預(yù)付款及利息并賠償損失。寧海批發(fā)站則要求對方承擔(dān)運費損失15000元。第28頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六法理：時履行抗辯權(quán)問題。同時履行，即合同訂立后，在有效期限內(nèi)，雙方當(dāng)事人不分先后地履行各自的義務(wù)。同時履行抗辯權(quán)，指雙務(wù)合同中的當(dāng)事人一方，在對方未給付之前，有權(quán)拒絕先行給付。第29頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六根據(jù)《合同法》第６６條規(guī)定１．要基于同一個雙務(wù)合同且互負(fù)債務(wù)。２．互負(fù)債務(wù)都已過期，且沒有約定履行順序。３．對方的債務(wù)是可以履行的。４．對方未履行債務(wù)或者履行不適當(dāng)。第30頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六注意：但當(dāng)事人行使同時履行抗辯權(quán)致使合同遲延履行的，遲延履行責(zé)任由對方當(dāng)事人承擔(dān)。實質(zhì):法律賦予雙務(wù)合同當(dāng)事人在同時履行時以保護自身合法權(quán)益，因行使同時履行抗辯權(quán)而拒絕向?qū)Ψ铰男袀鶆?wù)的，不構(gòu)成違約，而是一種正當(dāng)?shù)男袨?。?1頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六解析雙方當(dāng)事人未約定履行順序，應(yīng)推定為同時履行。興業(yè)公司支付余款前，寧海批發(fā)站有權(quán)拒絕履行自己的義務(wù)而不構(gòu)成違約。興業(yè)公司延期一周已超過合同履行期限后仍未能支付余款，已構(gòu)成違約。寧海批發(fā)站返還興業(yè)公司預(yù)付款20萬元，興業(yè)公司賠償寧海批發(fā)站運費損失15000元。第32頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六2、先履行債務(wù)的當(dāng)事人如何進(jìn)行自我保護?案例：Ａ公司協(xié)議購買Ｂ公司價值電腦設(shè)備并約定:Ａ公司預(yù)付貨款后對方１０日內(nèi)供貨。后Ｂ公司因欠數(shù)家銀行貸款，辦公場所、庫存商品、銀行賬戶相繼被法院查封、凍結(jié)，無法履行供貨義務(wù)。Ａ公司拒付預(yù)付款，要求解除合同。Ｂ公司提出Ａ公司違約在先，應(yīng)償付違約金。Ａ公司認(rèn)為拒付預(yù)付款、解除合同，系因Ｂ公司無法供貨，實屬自保。第33頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六難題：在Ｂ公司已實際無法履行合同義務(wù)的情況下，Ａ公司交付預(yù)付款后，其自身合法權(quán)益的確得不到有效保護。解析：新《合同法》為Ａ公司自我保護提供了法律武器——不安抗辯權(quán)。即：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人在對方欠缺資力或欠缺信用等危險情況下可中止履行，直到解除合同。實質(zhì)：對先履行義務(wù)的當(dāng)事人合法利益的保護。對防范合同欺詐有重要作用。第34頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六合同法第68條規(guī)定應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。第35頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六注意（1）不安抗辯權(quán)是一種自助權(quán)，只要有證據(jù)證明對方履行有現(xiàn)實危險，就可以中止履行合同，而無須經(jīng)對方同意，或經(jīng)訴訟、仲裁等程序。（2）必須有確切證據(jù)證明對方有上述情況之一的，才能行使不安抗辯權(quán)，否則承擔(dān)違約責(zé)任。第36頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（3）權(quán)利人暫時中止履行合同義務(wù)，應(yīng)及時通知對方。（4）如果對方提供了適當(dāng)擔(dān)?；蛟诤侠砥谙迌?nèi)恢復(fù)了履行能力，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。（5）對方在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可解除合同。第37頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六解析Ａ公司的正確做法是，暫停支付預(yù)付款并通知Ｂ公司。如Ｂ公司在合理期限內(nèi)既未恢復(fù)履行能力又未提供適當(dāng)擔(dān)保時，Ａ公司可解除合同。第38頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（三）履行中常見的幾種風(fēng)險提示：1、謹(jǐn)防合同詐騙犯罪。在簽訂和履行合同過程中，要高度關(guān)注以下情形：（1）以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；（2）以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的；

第39頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（3）沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，詐騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；（4）收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿的。警示：合同詐騙犯罪之所以能夠得逞，大部分是因有關(guān)負(fù)責(zé)人或經(jīng)辦人玩忽職守、濫用職權(quán)，失職、瀆職造成。第40頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六三、違約責(zé)任

違約責(zé)任是合同當(dāng)事人違反合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。體現(xiàn)了法律的約束力，其功能系為保證合同當(dāng)事人履行合同義務(wù)，彌補違約造成的損失。違約責(zé)任的方式有實際履行、采取補救措施、賠償損失、違約金、定金等五種。實務(wù)中如何用好違約救濟手段，化解風(fēng)險、減少損失？第41頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（一）違約與侵權(quán)并存時，應(yīng)如何尋求法律幫助？

l、違約與侵權(quán)的責(zé)任競合當(dāng)事人有選擇權(quán)。（《合同法》第122條）2、當(dāng)事人只能選則其中的一種責(zé)任，不能并用。3、一般而言，選擇侵權(quán)責(zé)任更有利。合同責(zé)任賠償范圍包括：直接損失和間接損失（可得利益）。侵權(quán)責(zé)任賠償范圍包括：直接、間接損失和精神損害賠償。4、若要變更違約之訴與侵權(quán)之訴，須在一審開庭前進(jìn)行。第42頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六（二）過高的違約金法律是否保護？案例：科技園與村委會協(xié)議征用土地，約定支付征地費1500萬元，違約金日千分之二。后科技園尚欠200萬。村委會要求支付違約金1300余萬元。起訴到法院后，科技園以約定的違約金過分高于實際損失（逾期付款200萬元利息）為由，請求調(diào)整。第43頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六依據(jù)《合同法》114條規(guī)定法院審理認(rèn)為：約定的違約金低于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加，約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。判決：以同期人民銀行逾期付款利息為標(biāo)準(zhǔn)，判令科技園支付違約金123萬元。第44頁，共48頁，2023年，2月20日，星期六提示：約定違約金應(yīng)基本合理，以避免造成不必要的損失。注意：

1、確定違約金一般以當(dāng)事人的約定為準(zhǔn)。2、違約金過分高時以當(dāng)事人有明確主張為前提。3、舉證責(zé)任應(yīng)由主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)。4、過分高