中外合資經(jīng)營企

第二節(jié)中外合資經(jīng)營企

業(yè)法第一頁，共二十一頁。一中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念、法律特征

㈠概念是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險及虧損的企業(yè)。㈡法律特征㈢功能和作用㈣立法情況第二頁，共二十一頁。二中外合資經(jīng)營企業(yè)的基本原則1維護國家主權(quán)原則2平等互利原則3遵循國際慣例原則第三頁，共二十一頁。三設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的要求、法律程序

㈠設(shè)立1、設(shè)立要求應(yīng)當(dāng)能夠促進中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。國家鼓勵、允許、限制或者禁止設(shè)立合營企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。

2、不予批準(zhǔn)有損中國主權(quán)

違反中國法律

不符合國民經(jīng)濟發(fā)展要求

造成環(huán)境污染

顯屬不公平

第四頁，共二十一頁。三設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的條件、法律程序

㈡審批機關(guān)國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易部門及受托機關(guān)。

由受托機關(guān)審批的：①投資總額在國務(wù)院規(guī)定的金額內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實的；②不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等全國平衡的。注意比較：合作企業(yè)

第五頁，共二十一頁。三設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的條件、法律程序

㈢設(shè)立程序申請---審批----登記1洽談簽約2向?qū)徟鷻C構(gòu)報送審批文件3審核批準(zhǔn)4注冊登記成立第六頁，共二十一頁。四中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資㈠

合營企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為合營企業(yè)各方認繳的出資額之和。注冊資本要符合以下要求：⑴注冊資本是股權(quán)的體現(xiàn)和利潤分配的事實和法律根據(jù)。⑵在合營企業(yè)合營期限內(nèi)，非經(jīng)法定程序不得減少企業(yè)的注冊資本。⑶在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25％。第七頁，共二十一頁。四中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資㈡合營企業(yè)的投資總額1定義：是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和流動資金的總和。2構(gòu)成：注冊資本、借入資本，二者之和為投資總額。

第八頁，共二十一頁。四中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資㈢

注冊資本與投資總額的比例。1X≤300萬美元注冊資本=7/10X2300萬＜X≤1000萬美元注冊資本=1/2X；300萬←→420萬美元210萬美元31000萬＜X≤3000萬美元注冊資本=2/5X；1000←→1250萬美元500萬美元43000萬美元＜X注冊資本=1/3X；3000←→3600萬美元1200萬美元第九頁，共二十一頁。五中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)

合營企業(yè)內(nèi)部的領(lǐng)導(dǎo)體制不設(shè)股東會，董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。中外合營各方均可擔(dān)任董事長，一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。第十頁，共二十一頁。五中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)

注意比較：合營企業(yè)、合作企業(yè)、外資企業(yè)

㈠中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的會議制度㈡經(jīng)理機構(gòu)（經(jīng)營管理機構(gòu)）

項目合資經(jīng)營企業(yè)合作經(jīng)營企業(yè)外資企業(yè)組織形式有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司----法人資格的有限責(zé)任公司----法人資格的非法人企業(yè)----未取得法人資格的非法人企業(yè)----經(jīng)批準(zhǔn)第十一頁，共二十一頁。股份有限公司與中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作企業(yè)董事會的區(qū)別

項目股份有限公司中外合資公司中外合作公司董事會性質(zhì)股東大會的執(zhí)行機構(gòu)，最高權(quán)力機關(guān)為股東大會最高權(quán)力機構(gòu)最高權(quán)力機構(gòu)注3董事會數(shù)5-19人不得少于3人不得少于3人董事長產(chǎn)生方式全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生由合營各方協(xié)商確定或董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長，另一方擔(dān)任副董事長。注2由合作章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長，另一方擔(dān)任副董事長。會議頻率每年度至少召開兩次

每年度至少召開一次每年度至少召開一次董事任期章定，每屆任期不得超過3年，連選可連任4年，連選可連任3年，連選可連任會議召開條件過半數(shù)的董事出席2/3以上董事出席2/3以上董事出席董事會臨時會議代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會

1/3以上董事提議1/3以上董事提議董事不能親自出席時書面委托其他董事代為出席，不能委托董事以外他人

可出具委托書委托他人代其出席和表決，可委托非董事可出具委托書委托他人代其出席和表決，可委托非董事董事會會議決議全體董事的過半數(shù)通過注1特別事項由出席會議的董事一致通過注1

特別事項由出席會議的董事一致通過第十二頁，共二十一頁。五中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)

㈡經(jīng)理機構(gòu)合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，正、副總經(jīng)理及總工程師、總審計師由董事會聘請，合營各方公民均可擔(dān)任。總會計師通常由中國公民擔(dān)任。實行董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負責(zé)制。第十三頁，共二十一頁。六中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理㈠生產(chǎn)經(jīng)營管理㈡財務(wù)會計管理1財務(wù)會計機構(gòu)、人員和制度2會計核算的若干原則3利潤分配4中國注冊會計師的驗證和出具證明㈢外匯管理㈣勞動用工管理

第十四頁，共二十一頁。七中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資額的

轉(zhuǎn)讓

合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓是指在合營企業(yè)中合營一方將其全部或部分出資額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)另一方或第三者。㈠合資企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件1須經(jīng)合營各方同意；2須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機構(gòu)批準(zhǔn)；3合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。㈡出資額的轉(zhuǎn)讓程序1申請（書面）出資額轉(zhuǎn)讓；2董事會審查決定；3報告審批機構(gòu)批準(zhǔn)4辦理變更登記手續(xù)。

第十五頁，共二十一頁。八中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

㈠期限合營企業(yè)的期限是指合營企業(yè)自依法成立之日起到合同期滿為止的存續(xù)時間。合營期限可按不同行業(yè)、不同情況做不同的約定。合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。一般項目的合營期限為10—30年，特殊的可達50年。下列行業(yè)應(yīng)約定期限：1服務(wù)性行業(yè)；2從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；3從事資源勘查開發(fā)的；4國家規(guī)定限制投資項目的；5國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。

第十六頁，共二十一頁。八中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

㈡關(guān)于稅收㈢解散1、適用的法律2、解散或終止的一般情形與破產(chǎn)界限：

A、解散或終止的一般情形。B、破產(chǎn)界限。㈢清算主要程序:1中外合資經(jīng)營企業(yè)2外資企業(yè)3中外合作經(jīng)營企業(yè)第十七頁，共二十一頁。㈢清算程序1中外合資經(jīng)營企業(yè)清算委員會行使下列職權(quán)：①對合營企業(yè)財產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進行全面清查；②編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)目錄，提出財產(chǎn)作價和計算依據(jù)，制定清算方案；③履行企業(yè)償債義務(wù)；④清算期間，清算委員會代表該企業(yè)起訴和應(yīng)訴第十八頁，共二十一頁。㈢清算程序2外資企業(yè)⑴在終止之日起15天內(nèi)對外公告并通知債權(quán)人；⑵在公告發(fā)出之日起15天內(nèi)提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關(guān)審核后進行清算；⑶清算委員會應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。清算費用從外資企業(yè)現(xiàn)存財產(chǎn)中優(yōu)先支付。⑷清算委員會行使的職權(quán)⑸外資企業(yè)在清算結(jié)束之前，外國投資者不得將該企業(yè)的資金匯出或攜出中國境內(nèi)，不得自行處理企業(yè)的財產(chǎn)。外資企業(yè)清算處理財產(chǎn)，在同等條件下中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織有優(yōu)先購買權(quán)。(6)外資企業(yè)清算結(jié)束，其資產(chǎn)凈額和剩余財產(chǎn)超過注冊資本的部分視同利潤，應(yīng)當(dāng)依法繳納所得稅，并應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。第十九頁，共二十一頁。㈢清算程序破產(chǎn)的主要程序。1債權(quán)人或債務(wù)人向法院申請宣告破產(chǎn)還債；2法院宣告進入破產(chǎn)還債程序后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)通知債務(wù)人和已知的債權(quán)人，并發(fā)出公告。3債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后三十日內(nèi)未收到通知的應(yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)向法院申報債權(quán)，逾期未申報債權(quán)的，視為放棄債權(quán)。4債權(quán)人可以組成債權(quán)人會議，討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案或和解協(xié)議。5法院可以組織有關(guān)機關(guān)和人員成立清算組織。6企業(yè)與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議的，經(jīng)法院確認后發(fā)布公告，中止破產(chǎn)程序。7破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后按下列順序清償：（1）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；（2）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；（3）破產(chǎn)債權(quán)。不足清償同一順序要求的按比例分配。

第二十頁，共二十一頁。內(nèi)容總結(jié)第二節(jié)中外合資經(jīng)營企

業(yè)法。應(yīng)當(dāng)能夠促進中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。2向?qū)徟鷻C構(gòu)報送審批文件。⑶在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25％