2021年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》考點(diǎn)講義第五章合同法律制度

2021年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》考點(diǎn)講義

第五章合同法律制度

第01講《民法典》合同編概述

第一部分《民法典》合同編通則（2021年重大調(diào)整）

知識(shí)點(diǎn)、《民法典》合同編概述（★）（2019年單選題）

（-）合同的分類

分類標(biāo)準(zhǔn)類型具體內(nèi)容

法律設(shè)有規(guī)范，賦予名稱（如分則介紹的七類合

有名合同

按法律、法規(guī)是否對其名稱l"j）

作出明確規(guī)定適用《民法典》合同編通則規(guī)定，并參照合同編分

無名合同

則或其他法律最相類似的規(guī)定

按是否尚需交付標(biāo)的物才能諾成合同買賣合同、租賃合同等

成立實(shí)踐合同自然人之間的借貸合同、定金合同等

按法律、法規(guī)或當(dāng)事人約定要式合同融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同等

是否要求具特定形式和手續(xù)不要式合同

單務(wù)合同贈(zèng)與合同

按雙方是否互負(fù)給付義務(wù)

雙務(wù)合同買賣、租賃、承攬合同等

主合同買賣、租賃合同等

按合同相互間的主從關(guān)系

從合同保證合同、質(zhì)押合同、定金合同等

【例題1?單選題】下列各項(xiàng)中，屬于實(shí)踐合同的是（）。

A.租賃合同B.借款合同C.買賣合同D.定金合同

『正確答案』I）『答案解析』定金合同、自然人之間的借貸合同為實(shí)踐合同；租賃、借款、買賣合同為

諾成合同。所以選擇D選項(xiàng)。

（二）《民法典》合同編的調(diào)整范圍

1.屬于《民法典》合同編調(diào)整范圍

平等主體之間的“經(jīng)濟(jì)合同”關(guān)系。

【注意】政府機(jī)關(guān)作為平等的主體與對方簽訂合同時(shí)，適用《民法典》合同編的規(guī)定。

2.不屬于《民法典》合同編調(diào)整范圍

（1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議。

【注意】沒有該身份關(guān)系的法律規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用《民法典》合同編規(guī)定。

（2）勞動(dòng)合同。

【例題2?單選題】（2019年改）下列各項(xiàng)中，直接屬于《民法典》合同編調(diào)整范圍的是（）。

A.甲公司與李某簽訂的勞動(dòng)合同

B.陳某與張某簽訂的收養(yǎng)協(xié)議

C.趙某與乙公司簽訂的租賃合同

D.王某與錢某簽訂的子女監(jiān)護(hù)權(quán)協(xié)議

『正確答案』C『答案解析』選項(xiàng)A,適用《勞動(dòng)合同法》；選項(xiàng)BD,婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)

系的協(xié)議，適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定；沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用《民法典》合同

編規(guī)定。

（三）《民法典》合同編的基本原則

自愿原則、誠信原則、平等原則、公平原則、不違反法律和公序良俗原則。

第02講合同訂立的方式

知識(shí)點(diǎn)、合同訂立的方式（★★★）（2016、2017、2018年單選題；2020年單選題、多選題）

（-）訂立形式

1.書面形式：合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等

2.口頭形式

3.其他形式

【例題1?判斷題】王某與吳某通過電子郵件簽訂的化妝品買賣合同屬于書面形式的合同。（）

『正確答案』V『答案解析』合同書、信件和數(shù)據(jù)電文屬于書面形式的合同。

（二）訂立方式

當(dāng)事人可以采取要約、承諾方式訂立合同。

1.要約與要約邀請

定義特征

內(nèi)容不明確（不產(chǎn)生法律效力）

要約邀希望他人向自己發(fā)出要約

【判定標(biāo)準(zhǔn)】即使承諾，合同也不成立，“對方不負(fù)

請的表示

法律責(zé)任”

希望與他人訂立合同的意內(nèi)容具體確定（產(chǎn)生法律效力）

要約

思表示表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束

（1）要約應(yīng)具備的條件

①要約須由要約人向特定相對人作出意思表示。

【注意】對不特定的人作出但不妨礙要約所達(dá)目的時(shí)，相對人也“可以是不特定人”。

②要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的條款。

【注意】主要條款：如標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式等。

③要約須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束.

（2）區(qū)別于要約邀請

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示，處于合同的準(zhǔn)備階段，“沒有法律約束力”。

【注意1】“拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣

傳、寄送的價(jià)目表”屬于要約邀請。

【注意2】“商業(yè)廣告和宣傳”的內(nèi)容符合要約條件的，構(gòu)成要約。

【鏈接】“商品房廣告”中出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和許諾

“具體確定”，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有“重大影響”，構(gòu)成要約。

【例題2?單選題】（2020年卷2）梁某在路上遇見同村的丁某。詢問丁某是否愿意購買其某輛摩托

車，價(jià)格2000元，丁某當(dāng)場未答復(fù)。次日，丁某找到梁某表示同意以2000元的價(jià)格購買該摩托車，

梁某告知丁某該摩托車已賣給鄰村的林某。丁某表示同意以2000元的價(jià)格購買摩托車的意思表示是

（）。

A.承諾B.要約

C.單方法律行為D.要約邀請

『正確答案』B

『答案解析』（1）要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示；（2）要約是希望與他人訂立合同的

意思表示；（3）承諾是受要約人同意要約的意思表示；（4）本題中，梁某問丁某是否愿意購買其某

輛摩托車屬于梁某向丁某發(fā)出的要約，丁某未回復(fù)要約失效；丁某次日欲以2000元購買摩托車的行為

屬于丁某向梁某發(fā)出的要約。

【例題3?單選題】要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，下列情形

中，不屬于發(fā)出要約邀請的是（）。

A.甲公司向數(shù)家貿(mào)易公司寄送價(jià)目表

B.乙公司通過報(bào)刊發(fā)布招標(biāo)公告

C.丙公司在其運(yùn)營中的咖啡自動(dòng)售貨機(jī)上載明“每杯一元”

D.丁公司向社會(huì)公眾發(fā)布招股說明書

『正確答案』C

『答案解析』拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣

傳、寄送的價(jià)目表屬于要約邀請。

（3）要約生效

①要約生效的時(shí)間

發(fā)出要約的方式生效時(shí)間

對話方式相對人知道其內(nèi)容時(shí)

一般情況“到達(dá)”受要約人時(shí)

指定特定系統(tǒng)接

進(jìn)入該特定系統(tǒng)時(shí)

非對話方收

采用數(shù)據(jù)電文形式的意

式未指定特定系統(tǒng)相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道該數(shù)據(jù)電文

思表示

接收進(jìn)入其系統(tǒng)

當(dāng)事人有約定從其約定

②到達(dá)W看到

要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或其他能夠控制的現(xiàn)實(shí)或虛擬空間（如信箱或郵箱

等）。

【舉例1】8月1日趙某找到甲公司銷售人員錢某，告知其欲購買甲公司A型號(hào)電腦10臺(tái)，錢某獲

知了趙某的具體需求。本例中，趙某是以對話方式做出的意思表示，自錢某知道其內(nèi)容時(shí)，要約生效

（8月1日）

【舉例2】8月1日趙某電話咨詢甲公司銷售人員錢某，欲購買電腦多臺(tái)。錢某要求趙某把自己的具

體需求寫成文字并快遞到公司，好安排發(fā)貨，趙某于8月2日發(fā)出購買電腦的元月，8月3日，快遞送

至甲公司前臺(tái)，當(dāng)日錢某外出談業(yè)務(wù)并未在公司，8月4日，前臺(tái)將快遞轉(zhuǎn)交給錢某，錢某隨即電話告

知趙某，快遞已收到。

【思考】趙某發(fā)出要約生效時(shí)間為何時(shí)。

『正確答案』8月3日。

『答案解析』以非對話方式作出的要約，一般自到達(dá)受要約人時(shí)生效。

【舉例3】8月1日趙某電話咨詢甲公司銷售人員錢某，欲購買電腦多臺(tái)。錢某要求趙某把具體需求

以電子郵件方式發(fā)送到自己的“北極熊郵箱”。趙某于8月2日向錢某的“北極熊郵箱”發(fā)出購買電

腦的要約，郵件同時(shí)進(jìn)入郵箱。由于錢某此時(shí)在海上出差手機(jī)信號(hào)較差，8月3日才收到APP的提示，

得知趙某己向自己發(fā)出郵件但由于業(yè)務(wù)繁忙并未查看。8月4日錢某出差結(jié)束回到公司，查閱郵件后隨

即電話告知趙某，郵件已收到。

【思考】趙某發(fā)出要約生效時(shí)間為何時(shí)。

『正確答案』8月2日

『答案解析』以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示，相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文

的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)時(shí)生效。

【舉例4】8月1日趙某電話咨詢甲公司銷售人員錢某，欲購買電腦多臺(tái)。錢某要求趙某把具體需求

以電子郵件方式發(fā)送到自己的郵箱。趙某于8月2日向錢某的三個(gè)電子郵箱發(fā)出購買電腦的要約，郵

件同時(shí)進(jìn)入郵箱，由于錢某此時(shí)在海上出差手機(jī)信號(hào)較差，8月3日才收到APP的提示，得知趙某已向

自己發(fā)出郵件但由于業(yè)務(wù)繁忙并未查看，8月4日錢某出差結(jié)束回到公司，查閱郵件后隨即電話告知趙

某，郵件已收到。

【思考】趙某發(fā)出要約生效時(shí)間為何時(shí)。

『正確答案』8月3日

『答案解析』以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示，相對人未指定特定系統(tǒng)的，相對人

知道或者應(yīng)當(dāng)知道該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入其系統(tǒng)時(shí)生效。

【例題4?單選題】（2018年改）3月1日，甲公司經(jīng)理趙某在產(chǎn)品洽談會(huì)上遇到乙公司錢某，錢某

告知趙某，乙公司現(xiàn)有鋼材一批，價(jià)格合理。3月2日，錢某以快遞方式向甲公司發(fā)出要約，收件人為

趙某。3月3日，快遞被甲公司傳達(dá)室簽收。3月5日，趙某出差歸來，傳達(dá)室將快遞送給趙某，因事

務(wù)繁忙，趙某未能及時(shí)拆閱。3月6日，趙某拆閱快遞內(nèi)容，該要約生效時(shí)間是（）。

A.3月2日B.3月3日

C.3月5日D.3月6日

『正確答案』B

『答案解析』非對話方式作出的要約自到達(dá)受要約人時(shí)生效。要約到達(dá)受要約人，并不是指要約一定

實(shí)際送達(dá)到受要約人或者其代理人手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者其他能夠控

制的現(xiàn)實(shí)或虛擬空間，即為送達(dá)。

【補(bǔ)充題目】以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示，相對人未指定特定系統(tǒng)的，進(jìn)入收

件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，為該意思表示的生效時(shí)間。（）

『正確答案』X

『答案解析』以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示，相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文

的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)時(shí)生效；未指定特定系統(tǒng)的，相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該數(shù)據(jù)電文進(jìn)

入其系統(tǒng)時(shí)生效。當(dāng)事人對采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效時(shí)間另有約定的，按照其約定。

(4)要約的撤回、撤銷與失效

考點(diǎn)具體內(nèi)容

時(shí)間要約在“發(fā)出后、生效前”

撤回

通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之“前”或者與要約“同時(shí)”到達(dá)受要約人

時(shí)間在要約生效后、受要約人“承諾前”

對話方式在受要約人作出承諾之前為受要約人所知道

通知

非對話方式在受要約人作出承諾之前到達(dá)受要約人

撤銷

(1)要約人以“確定了承諾期限”或其他形式明示要約不可撤銷；

不得撤銷(2)受要約人“有理由”認(rèn)為要約是不可撤銷的，“并已經(jīng)為履行

合同做了合理準(zhǔn)備工作”

(1)要約被“拒絕”；

(2)要約被依法“撤銷”；

失效情形(3)承諾“期限屆滿”，受要約人未作出承諾；

(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出“實(shí)質(zhì)性變更”(新要約或反要

約)

【例題5?單選題】(2016年)甲公司因生產(chǎn)需要，準(zhǔn)備購入一套大型生產(chǎn)設(shè)備。4月1日，甲公司向

乙設(shè)備廠發(fā)出了一份詳細(xì)的書面要約，并在要約中注明：請貴公司于4月20日前答復(fù)，否則該要約將

失效。該要約到達(dá)乙設(shè)備廠后，甲公司擬撤銷該要約。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該要約能

否撤銷的表述中，正確的是()。

A.該要約可以撤銷，只要乙設(shè)備廠尚未發(fā)出承諾

B.該要約可以撤銷，只要乙設(shè)備廠的承諾尚未到達(dá)甲公司

C.該要約可以撤銷，只要乙設(shè)備廠尚未為履行合同做準(zhǔn)備工作

D.該要約不得撤銷，因?yàn)橐s人在要約中確定了承諾期限

『正確答案』D

『答案解析』要約人確定了承諾期限明示要約不可撤銷。

【例題6?多選題】(2020年卷3)根據(jù)《民法典》的規(guī)定，下列情形中，屬于要約失效的有()。

A.受要約人拒絕要約的通知到達(dá)要約人

B.受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更

C.承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾

D.要約人依法撤銷要約

『正確答案』ABCD

【例題7?單選題】甲公司于4月1日向乙公司發(fā)出訂購一批實(shí)木沙發(fā)的要約，要求乙公司于4月8日

前答復(fù)。4月2日乙公司收到該要約。4月3日，甲公司欲改向丙公司訂購實(shí)木沙發(fā)，遂向乙公司發(fā)出

撤銷要約的信件，該信件于4月4日到達(dá)乙公司。4月5H,甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示暫

無實(shí)木沙發(fā)，問甲公司是否愿意選購布藝沙發(fā)。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，甲公司要約失效的時(shí)間是

()。

A.4月3日B.4月4日

C.4月5日D.4月8日

『正確答案』C

『答案解析』題目中，甲公司的要約中確定了“承諾期限”，因此不能撤銷。而乙公司4月5日的回

復(fù)對要約進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更，是新的要約，導(dǎo)致原要約失效。

第03講承諾

2.承諾與新耍約

定義特征

新要受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性對價(jià)格、產(chǎn)品規(guī)格、履行期限、方式等作出

約變更變更

承諾受要約人同意要約的意思表示

【舉例】老趙給發(fā)出以下消息，回復(fù)“我要一臺(tái)”為承諾;

回復(fù)“雜糧不愛吃，一朵花有嗎？”該內(nèi)容則為新要約。

(1)承諾應(yīng)當(dāng)具備的條件

①必須由受要約人作出。

【注意】在有合法的委托手續(xù)的前提下承諾可以由代理人作出。

②必須向要約人作出。

③內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致，不得對要約的內(nèi)容作出“實(shí)質(zhì)性”變更。

④必須在承諾期限內(nèi)作出并到達(dá)要約人。

(2)承諾期限的起算點(diǎn)

要約的方式承諾期限的起算點(diǎn)

一般情況信件“載明的日期”

信件

信件未載明投寄該信件的郵戳日期(寄出的郵戳日期)

電話、傳真、電子郵件等

要約“到達(dá)”受要約人時(shí)

快速通信方式

(3)承諾的“遲延”與“遲到”

①“遲延”是受要約人“主觀故意”

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，或在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形不能及時(shí)到達(dá)要約人

的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為“新要約”。

②“遲到”是“客觀原因”導(dǎo)致

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約

人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該“承諾有

效”。

【提示】《經(jīng)濟(jì)法》考試無“遲延”與“遲到”的說法，考生只需區(qū)分主觀原因或客觀原因即可。

復(fù)。老趙于11月4日向發(fā)出承諾，但由于快遞公司的原因，于11月11到達(dá)。屬于承諾遲到。

(4)承諾的生效

承諾通知“到達(dá)”要約人時(shí)生效。

【提示】與要約的生效時(shí)間完全相同。

(5)承諾的撤回

撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之“前”或者與承諾通知“同時(shí)”到達(dá)要約人。

【注意】因承諾到達(dá)合同即成立，因此承諾只能撤回不能撤銷。

(6)承諾內(nèi)容的變更

①受要約人對要約的內(nèi)容作出“實(shí)質(zhì)性變更”的，為新要約。

【注意】有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解

決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

【舉例】淘寶購物，下單后添加備注：親，請務(wù)必在快遞單上注明本人簽收，贈(zèng)送的小禮品不要白

色的，換成粉色的哦。

【思考】是否屬于對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更？

『正確答案』屬于對要約內(nèi)容的非實(shí)質(zhì)性變更0

②受要約人對要約的內(nèi)容作出“非實(shí)質(zhì)性變更”的，除要約人及時(shí)表示反對（事后）或者要約表明

承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更（事前）夕卜，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

【接上例】

事后：賣家及時(shí)通知買家，禮品沒有粉色的（按原來約定執(zhí)行）；事前：賣家在網(wǎng)頁中注明，禮品

隨機(jī)發(fā)送（按原來約定執(zhí)行）。

【例題8?多選題】（2020年卷1）根據(jù)《民法典》的規(guī)定，下列關(guān)于承諾應(yīng)當(dāng)具備條件的表述中，

正確的有（）。

A.承諾必須由受要約人或其代理人作出

B.承諾必須向要約人或其代理人作出

C.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致，承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更

1）.承諾必須在要約存續(xù)期間內(nèi)作出并到達(dá)要約人

『正確答案』ABD

『答案解析』選項(xiàng)A,承諾必須由受要約人作出，如由代理人作出承諾，則代理人須有合法的委托手

續(xù)；選項(xiàng)B,承諾必須向要約人作出，代理行為同選項(xiàng)A；選項(xiàng)C,承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一

致，承諾不得對要約的內(nèi)容作出“實(shí)質(zhì)性”變更（非任何變更）；選項(xiàng)D,承諾必須在承諾期限（即要

約存續(xù)期間）內(nèi)作出并到達(dá)要約人。

【例題9?單選題】（2020年卷3）趙某以信件形式向錢某發(fā)出要約，信件未載明承諾開始日期，僅

規(guī)定承諾期限為15天，7月4日，趙某將信件交付郵局，郵局將信件加蓋7月5日郵戳發(fā)出；7月7

日，信件送達(dá)受要約人錢某的信箱；錢某因出差，直至7月15日才閱讀信件內(nèi)容。該承諾期限的起算

日為（）。

A.7月4日B.7月5日

C.7月7日D.7月15日

『正確答案』B

『答案解析』要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。

信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。

【例題10?單選題】（2017年）陳某在8月1日向李某發(fā)出一份傳真：出售房屋一套，面積90平方

米，價(jià)款260萬元，合同訂立后7日內(nèi)一次性付清，如擬購買請?jiān)?日內(nèi)回復(fù)。李某當(dāng)日傳真回復(fù)，

表示同意購買，但要求分期付款，陳某未回復(fù)。8月3日李某再次給陳某發(fā)傳真，表示同意按照陳某傳

真的條件購買。陳某仍未回復(fù)。下列關(guān)于陳某、李某之間合同成立與否的表述中，符合合同法律制度

規(guī)定的是（）。

A.李某的第一次傳真回復(fù)為承諾，合同成立

B.李某的第二次傳真回復(fù)為承諾，合同成立

C.李某的第二次傳真回復(fù)為新要約，陳某未表示反對，合同成立

D.李某的兩次傳真回復(fù)，均為新要約，合同不成立

『正確答案』D

『答案解析』受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)

款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)

性變更。李某當(dāng)日的傳真回復(fù)要求分期付款屬于實(shí)質(zhì)性變更，是新要約。陳某未回復(fù)，即未作出承

諾。8月3日李某再次發(fā)出的傳真，又是新的要約。

第04講格式條款、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)、締約過失責(zé)任

知識(shí)點(diǎn)、合同訂立的其他考點(diǎn)（★）（2017年多選題；2019、2020年單選題）

（一）格式條款

1.提供格式條款一方的義務(wù)一一“提請注意”

（1）提供格式條款的一方應(yīng)采取“合理的方式”提請對方注意免除或者減輕其責(zé)任等與對方有重大

利害關(guān)系的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

（2）合理方式包括：足以引起對方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對方要求對該格式

條款予以說明。

（3）提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

（4）提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務(wù)，致使對方?jīng)]有注意或理解與其有重大利害關(guān)系

的條款的，對方可以主張?jiān)摋l款不成為合同的內(nèi)容。

2.格式條款無效的情形

類型具體條款

(1)提供格式條款的一方“不合理的”免除或減輕其責(zé)任，加重對方責(zé)任，

所有格式條限制對方主要權(quán)利

款(2)提供格式條款一方排除對方主要權(quán)利的

【說明】其他內(nèi)容見第一章“無效民事法律行為”

(1)造成對方人身損害的

免責(zé)條款

(2)因“故意或者重大過失”造成對方財(cái)產(chǎn)損失的

3.對格式條款的解釋

(1)理解有爭議，按通常理解予以解釋；

(2)(按通常理解)對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出“不利于提供方”的解釋。

【舉例】趙某“借”高某10萬元；趙某“還”欠款10萬元。

(3)格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用“非格式條款”。

【例題1?多選題】(2017年)根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列屬于合同中無效格式條款的有

()。

A.有兩種以上解釋的格式條款

B.因重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失免責(zé)的格式條款

C.就內(nèi)容理解存在爭議的格式條款

D.造成對方人身傷害免責(zé)的格式條款

『正確答案』BD

『答案解析』選項(xiàng)A,對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出“不利于提供格式條款一方”的解釋,

不會(huì)導(dǎo)致格式條款無效；選項(xiàng)C,就內(nèi)容理解存在爭議的格式條款，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。

(-)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

1.合同成立的時(shí)間

(1)一般合同

①采用合同書形式訂立：雙方當(dāng)事人簽名、蓋章或按指印時(shí)合同成立。

②采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立要求簽訂確認(rèn)書的：“簽訂確認(rèn)書”時(shí)合同成立。

③當(dāng)事人一方通過“互聯(lián)網(wǎng)”等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或服務(wù)信息符合要約條件的：對方選擇該商品

或服務(wù)并提交訂單成功時(shí)合同成立，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

④當(dāng)事人以直接對話方式訂立的合同：承諾人的承諾生效時(shí)合同成立。

⑤實(shí)際履行原則：

采用合同書形式訂立合同，在簽名、蓋章或按指印之前，當(dāng)事人“一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方

接受的“，該合同成立。

采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但“一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受”的，該

合同成立。

(2)特殊合同

當(dāng)事人簽訂要式合同的，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時(shí)間為合同成立時(shí)間。

2.合同成立的地點(diǎn)

(1)一般情況

承諾生效的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。

(2)具體規(guī)定

①采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同：

約定f收件人的主營業(yè)地一收件人的住所地

②采用合同書、確認(rèn)書形式訂立合同：

約定一“最后一方”簽名、蓋章或按指印的地點(diǎn)

(3)特殊合同

合同需要完成特殊的約定或法定形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點(diǎn)為合同

的成立地點(diǎn)。

【例題2?單選題】(2020年卷1)甲公司與乙公司簽訂一份倉庫租賃合同，5月18日，甲公司在

租賃合同上簽字蓋章；5月20日，甲公司將合同約定的倉庫鑰匙交付乙公司，乙公司當(dāng)天將貨物存入

倉庫。5月25日，甲公司將簽字蓋章后的合同郵寄給乙公司，5月27日，乙公司收到合同后即在其上

簽字蓋章。該租賃合同的成立時(shí)間為()。

A.5月27日B.5月20日

C.5月25日D.5月18日

『正確答案』B

『答案解析』當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽名、蓋章或按指印時(shí)合同成立，但

是在簽名、蓋章或按指印之前，當(dāng)事人一方己經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。本題

中，5月27日是雙方當(dāng)事人最后一方（乙公司）簽字蓋章的時(shí)間，但在5月20日甲公司已經(jīng)履行主要

義務(wù)（交付倉庫鑰匙），乙公司也已經(jīng)接受（當(dāng)天將貨物存入），因此該合同的成立日期為5月20

日。

【例題3?單選題】甲公司與乙公司就一批貨物的買賣進(jìn)行磋商，甲公司在傳真中表示，如達(dá)成協(xié)議

則以最終簽訂售貨確認(rèn)書為準(zhǔn)。乙公司在接到甲公司的最后一份傳真時(shí)認(rèn)為，雙方已就該筆買賣的價(jià)

格、期限等主要問題達(dá)成一致，遂向甲公司開出信用證，但甲公司以信用證上注明的價(jià)格條件不能接

受為由拒絕發(fā)貨。下列有關(guān)該案的表述中，符合法律規(guī)定的是（）。

A.合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨

B.合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨，但應(yīng)補(bǔ)償乙公司相應(yīng)的損失

C.買賣合同已成立，甲公司應(yīng)履行合同

D.買賣合同已成立，但因未發(fā)生實(shí)際損失，甲公司不承擔(dān)法律責(zé)任

『正確答案』A

『答案解析』《民法典》合同編規(guī)定，當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認(rèn)書

的，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。本案中，當(dāng)事人沒有簽訂確認(rèn)書，乙公司實(shí)際履行了合同義務(wù)，但是甲

公司沒有接受，合同未成立。

【例題4?單選題】鄭某和張某擬訂一份書面合同。雙方在甲地談妥合同的主要條款，鄭某于乙地在合

同上簽名，其后，張某于丙地在合同上蓋章，合同的履行地為丁地。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，該合同

成立的地點(diǎn)是（）。

A.甲地B.乙地C.丙地D.丁地

『正確答案』C

『答案解析』當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，最后簽名、蓋章或者按指印的地點(diǎn)為合同成立的地

點(diǎn)，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

【例題5?單選題】（2019年）廣州的甲公司與深圳的乙公司在北京協(xié)商訂立一份書面合同，雙方約

定合同成立地點(diǎn)在上海，但實(shí)際情況是，甲公司在廣州簽字蓋章后將合同郵寄到深圳給乙公司簽字蓋

章，該合同的成立地點(diǎn)是（）。

A.上海B.北京C.深圳D.廣州

『正確答案』A『答案解析』當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，最后簽名、蓋章或者按指印的地點(diǎn)為

合同成立的地點(diǎn)，但是當(dāng)事人另有約定的除外。本案中當(dāng)事人對合同成立地點(diǎn)另有約定，則約定的地

點(diǎn)，為合同成立地點(diǎn)。

（三）締約過失責(zé)任

1.定義

當(dāng)事人在“訂立”合同過程中，因故意或過失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無效，給他人造

成損失應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

2.承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形

（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（3）當(dāng)事人泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)秘密或其他應(yīng)當(dāng)保密的信息；

（4）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

3.區(qū)別違約責(zé)任

締約過失責(zé)任違約責(zé)任

產(chǎn)生合同成立之前合同生效之后

適用合同未成立、未生效、被撤銷、無效等生效合同

賠償信賴?yán)娴膿p失可期待利益的損害

【注意】信賴?yán)娴馁r償不得超過合同有效時(shí)相對人所可能得到的履行利益。

【舉例1】趙某下崗后準(zhǔn)備加盟某品牌服裝，開一間屬于自己的服裝店?？嘤谑诸^資金不太充裕，便

與該公司談判，希望第一批貨物可以賒欠，一年后支付第一批貨物的貨款。該公司招商部經(jīng)理為吸引趙

某加盟，遂滿口答應(yīng)。雙方談妥只要趙某選好了店址，公司經(jīng)調(diào)查符合要求，即可簽合同進(jìn)行裝修、鋪

貨。趙某選好店址，并交納了1萬元的房租押金，經(jīng)該公司審查符合要求，但簽訂合同時(shí)，該公司提出，

第一批服裝費(fèi)不能拖欠。趙某認(rèn)為這與當(dāng)初談妥的條件不符，因此難以接受，要求該公司賠償損失。一

一締約過失責(zé)任。

【舉例2］趙某加盟某品牌服裝，雙方在合同中約定，由該公司提供滿足質(zhì)量要求的新款服裝。合同

履行過程中，趙某發(fā)現(xiàn)該公司提供的產(chǎn)品質(zhì)量極差，且均為多年以前的過時(shí)款式，隨要求該公司賠償損

失。----違約責(zé)任。

第05講合同內(nèi)容約定不明時(shí)的規(guī)則、涉及第三人的合同、合同履行的抗辯

知識(shí)點(diǎn)、合同履行（★★★）（2017年單選題、判斷題、簡答題；2018、2019年單選題；2020年單選

B多罐）

（-）合同內(nèi)容約定不明時(shí)的履行規(guī)則

約定不明事

履行規(guī)則

項(xiàng)

強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)T推薦性國家標(biāo)準(zhǔn)一行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)-通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特

質(zhì)量要求

定標(biāo)準(zhǔn)

價(jià)款、報(bào)酬“訂立”合同時(shí)“履行地”的市場價(jià)格

給付貨幣“接受”貨幣一方所在地

履行地點(diǎn)交付不動(dòng)產(chǎn)不動(dòng)產(chǎn)所在地

其他標(biāo)的“履行義務(wù)”一方所在地

債務(wù)人可隨時(shí)履行

履行期限給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間

債權(quán)人可隨時(shí)要求履行

履行方式有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式

“履行義務(wù)''一方負(fù)擔(dān)

履行費(fèi)用

【注意】因債權(quán)人原因增加的履行費(fèi)用，由債權(quán)人負(fù)擔(dān)

【例題1?多選題】（2020僧2）根據(jù)《民法典》的規(guī)定，當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確的，可以補(bǔ)

充協(xié)議；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，使用法定規(guī)則。下列

關(guān)于該法定規(guī)則的表述中，正確的有（）。

A.履行期限不明確的，債務(wù)人可隨時(shí)履行，但債權(quán)人不可以隨時(shí)要求履行

B.履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行

C.履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由權(quán)利人一方負(fù)擔(dān)

D.履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行

r正確答案』BD

『答案解析』選項(xiàng)A,履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)

當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間；選項(xiàng)C,履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

【例題2?單選題】（2017年）地處江南甲地的陳某向地處江北乙地的王某購買五噸蘋果，約定江邊交貨。

后雙方就交貨地點(diǎn)應(yīng)在甲地的江邊還是乙地的江邊發(fā)生了爭議，無法達(dá)成一致意見，且按合同有關(guān)條款或者

交易習(xí)慣仍無法確定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，蘋果的交付地點(diǎn)應(yīng)是（）o

A.乙地的江邊

B.甲地的江邊

C.由王某選擇甲地或者乙地的江邊

D.由陳某選擇甲地或者乙地的江邊

『正確答案』A

「答案解析」履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地

履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。本題是交付蘋果，為其他標(biāo)的物，在履行義務(wù)一方（王某）

所在地（乙地）履行。

【例題3?單選題】（2017年）根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，當(dāng)事人在合同中對履行方式?jīng)]有約定或約定不明

確，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，且無法按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，應(yīng)按照法律規(guī)定的方式履行。該方

式是（）。

A.有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式

B.有利于債權(quán)人的方式

C.有利于債務(wù)人的方式

D.有利于總體經(jīng)濟(jì)效益的方式

r正確答案』A

［答案解析』履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（二）涉及第三人的合同履行1.”向

第三人履行—利他合同

（1）法律規(guī)定或當(dāng)事人約定第三人可以直接請求債務(wù)人向其履行債務(wù),第三人未在合理期限內(nèi)明確拒絕，

債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，“第三人可以請求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任”。

（2）債務(wù)人對于合同債權(quán)人可行使的一切抗辯權(quán)，對該第三人均可行使。

（3）因向第三人履行債務(wù)增加的費(fèi)用，除雙方當(dāng)事人另有約定外，由債權(quán)人承擔(dān)。

【圖示說明】北京的趙某和新疆的花店簽訂了一個(gè)鮮花買賣合同，雙方約定由新疆的花店向現(xiàn)居住

于新疆的飛飛在其生日時(shí)送去999朵玫瑰花。老趙支付了貨款之后，老趙是債權(quán)人，花店是債務(wù)人，

飛飛是第三人。老趙告知了飛飛此事后，飛飛未明確表示拒絕，若花店未履行義務(wù)或履行債務(wù)不符

合約定，則飛飛可以請求花店承擔(dān)違約責(zé)任。

【提示】向第三人履行，合同的雙方當(dāng)事人以約定或法定方式賦予了第三人向債務(wù)人追責(zé)的權(quán)利。

2.“由”第三人履行

（1）雙方當(dāng)事人約定債務(wù)由第三人履行的合同，“必須”征得第三人同意.

（2）第三人不履行或履行不符合約定時(shí)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向“債權(quán)人”承擔(dān)違約責(zé)任。

（3）第三人向債權(quán)人履行債務(wù)增加的費(fèi)用，除合同另有約定外，一般由債務(wù)人承擔(dān)。

【提示】由第三人履行，第三人并非合同當(dāng)事人，違約時(shí)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。

3.第三人“代替履行”的合同

（1）債務(wù)人不履行債務(wù)，第三人對履行該債務(wù)具有合法利益的，第三人有權(quán)向債權(quán)人代為履行；但

是，根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定只能由債務(wù)人履行的除外。

（2）債權(quán)人接受第三人履行后，其對債務(wù)人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，但是債務(wù)人和第三人另有約

定的除外。

【鏈接1】承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。

【鏈接2］承租人無正當(dāng)理由未支付或者遲延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限內(nèi)支付,

承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。

【例題4?判斷題】（2017年）甲公司與乙公司簽訂買賣合同時(shí)，經(jīng)丙公司同意，約定由丙公司向買受人甲

公司交付貨物。后丙公司交付的貨物質(zhì)量不符合約定。甲公司可以請求丙公司承擔(dān)違約責(zé)任。（）

『正確答案』x『答案解析』當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債

務(wù)有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。在本題中，應(yīng)由債務(wù)人乙公司向債權(quán)人甲公司承

擔(dān)違約責(zé)任。

（三）合同履行的抗辯

抗辯

適用情形權(quán)利

權(quán)

同時(shí)雙方互負(fù)

債務(wù)，無

履行一方不履行，另一方有權(quán)拒絕履行

抗辯先后履行

權(quán)順序

后履

行抗先履行義務(wù)的一方不履行，后履行義務(wù)一方有權(quán)拒絕履行

雙方互負(fù)

辯權(quán)

伍務(wù)，有

先履行義務(wù)的一方有確切的證據(jù)證明后履行義務(wù)的一方有喪失或者可能喪失履

先后履行

行債務(wù)能力的情形，先履行義務(wù)的一方（1）“中止”合同并“通知”對方，要求對方

順序

證明有履行能力或提供相應(yīng)的擔(dān)保：（2）在“合理期限內(nèi)”，對方未恢復(fù)履行能力

不安

且未提供相應(yīng)擔(dān)保，視為以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，中止履行合同的一方

抗辯

可以“解除”合同，并可以請求對方承擔(dān)違約責(zé)任

權(quán)

【注意1】后履行一方不能履行合同的情形：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽

逃資金，以逃避債務(wù)的情形；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)。

【注意2】先履行的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)有證據(jù)證明對方不能或者有不能履行合同的可能性，否則行使不

安抗辯權(quán)造成對方損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任

【例題5?多選題】（2020年卷2）根據(jù)《民法典》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的合同當(dāng)事人，有確切證

據(jù)證明對方當(dāng)事人具有的下列情形中，可以行使不安抗辯權(quán)的有（）。

A.喪失商業(yè)信譽(yù)

B.經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化

C.變更經(jīng)營方式

D.轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)

『正確答案』ABD

『答案解析』應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，

中止合同履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù);

（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

【例題6?單選題】（2019年）甲公司與乙公司簽訂買賣合同，約定甲公司先交貨。交貨前夕，甲公司

有確切證據(jù)證明乙公司負(fù)債嚴(yán)重，不能按時(shí)支付貨款。甲公司遂決定中止交貨，并及時(shí)通知乙公司。甲

公司的行為是（）。

A.違約行為

B.行使先訴抗辯權(quán)的行為

C.行使同時(shí)履行抗辯權(quán)的行為

D.行使不安抗辯權(quán)的行為

『正確答案』D

『答案解析』應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，

中止合同履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù);

（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

【例題7?單選題】（2018年）甲公司與乙公司簽訂買賣合同，約定甲公司先向乙公司支付貨款，乙公

司再向甲公司交付貨物。后來乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，對于乙公司提出的給付請求權(quán)，甲公司擬行使

不安抗辯權(quán)。下列關(guān)于不安抗辯權(quán)行使的表述中，不正確的是（）。

A.甲公司行使不安抗辯權(quán)，必須有確切證據(jù)證明乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化

B.乙公司提供相應(yīng)擔(dān)保的，甲公司應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行

C.甲公司可以通過行使不安抗辯權(quán)直接解除合同

D.甲公司行使不安抗辯權(quán)而中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知乙公司

『正確答案』C

『答案解析』應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可以行使不安抗辯權(quán)

中止履行（選項(xiàng)A）。行使中止權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方（選項(xiàng)D）。如果對方當(dāng)事人恢復(fù)了履行能力或

提供了相應(yīng)擔(dān)保后，先履行一方當(dāng)事人不安的原因消除，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行（選項(xiàng)B）。中止履行合

同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，視為以自己的行為表明不履行

主要債務(wù)，中止履行合同的一方可以“解除”合同，并可以請求對方承擔(dān)違約責(zé)任（選項(xiàng)C表述錯(cuò)誤,

當(dāng)選）。

第06講保全措施

（四）保全措施

1.代位權(quán)

【圖示說明】老趙（債務(wù)人）欠（債權(quán)人）100萬到期債務(wù)，同時(shí)老高（次債務(wù)人）欠老趙（債務(wù)人）

100萬到期債務(wù)。則（債權(quán)人）可以行使代位權(quán)。

（1）概念

債務(wù)人怠于行使其對第三人（次債務(wù)人）享有的“到期”債權(quán)或與該債權(quán)相關(guān)的從權(quán)利，危及債權(quán)

人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為了保障自己的債權(quán)，可以“自己的名義”代位行使債務(wù)人對次債務(wù)人的權(quán)

利，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

（2）代位權(quán)的構(gòu)成要件

①債務(wù)人對次債務(wù)人享有“合法”債權(quán)或與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利；

②債務(wù)人“怠于”行使其債權(quán)；

【注意】“不以訴訟方式或者仲裁方式”主張權(quán)利即為怠于行使。

③因債務(wù)人怠于行使權(quán)利已“害及”債權(quán)人的債權(quán)：

【注意】怠于行使的權(quán)利必須“具有金錢給付內(nèi)容”。

④債務(wù)人的債務(wù)已“到期”；

【注意】債權(quán)人的債權(quán)到期前，債務(wù)人的債權(quán)或與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利存在訴訟時(shí)效期間即將屆滿或

未及時(shí)申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)等情形，影響債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人可以代位向債務(wù)人的相對人請求其向

債務(wù)人履行、向破產(chǎn)管理人申報(bào)或作出其他必要的行為。

⑤債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

【注意】“專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)”指：因扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)；勞動(dòng)

報(bào)酬；退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)；人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)。

（3）代位權(quán)訴訟

（4）

考點(diǎn)具體內(nèi)容

身份原告?zhèn)鶛?quán)人

被告?zhèn)鶆?wù)人的債務(wù)人（次債務(wù)人）

第三人債務(wù)人

代位范圍以債權(quán)人的“到期債權(quán)為限”，對超出部分人民法院不予支持

抗辯權(quán)次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張

訴訟費(fèi)用“次債務(wù)人”負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付

費(fèi)用承擔(dān)

行使代位權(quán)的必要費(fèi)用“債務(wù)人”負(fù)擔(dān)

【例題8?單選題】（2020年卷2）根據(jù)《民法典》的規(guī)定，債務(wù)人享有的下列權(quán)利中，可以被代位行

使的是（）。

A.撫恤金請求權(quán)

B.養(yǎng)老金請求權(quán)

C.勞動(dòng)報(bào)酬請求權(quán)

D.房屋租金請求權(quán)

『正確答案』D

『答案解析』選項(xiàng)ABC,屬于專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，債權(quán)人不得行使代位權(quán)。

【例題9?單選題】（2017年）2012年，甲公司向乙銀行借款20萬元，借款期限為2年?借款期滿

后，甲公司無力償還借款本息。此時(shí)甲公司對丙公司享有到期債權(quán)10萬元，卻不積極主張。乙銀行

擬行使代位權(quán)。下列關(guān)于乙銀行行使代位權(quán)的表述中，符合合同法律制度規(guī)定的是（）。

A.乙銀行可以直接以甲公司的名義行使對丙公司的債權(quán)B.乙銀行行使代位權(quán)應(yīng)取得甲公司的同意

C.乙銀行應(yīng)自行承擔(dān)行使代位權(quán)所支出的必要費(fèi)用

D.乙銀行必須通過訴訟方式行使代位權(quán)

『正確答案』D

『答案解析』選項(xiàng)A,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以自己的名義行使代位權(quán)；選項(xiàng)B,債權(quán)人行使代位權(quán)無需債務(wù)人

同意；選項(xiàng)C,債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

【例題10?多選題】甲對乙享有50000元債權(quán)，已到清償期限，但乙一直宣稱無能力清償欠款。甲調(diào)

查發(fā)現(xiàn)，乙對丁享有3個(gè)月后到期的7000元債權(quán)，戊因賭博欠乙8000元；另外，乙在半年前發(fā)生

交通事故，因事故中的人身傷害對丙享有10000元債權(quán)，因事故中的財(cái)產(chǎn)損失對丙享有5000元債

權(quán)。乙無其他可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，乙對其享有的債權(quán)都怠于行使。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，下列各項(xiàng)

中，甲不可以代位行使的債權(quán)有（）。

A.乙對丁的7000元債權(quán)

B.乙對戊的8000元債權(quán)

C.乙對丙的10000元債權(quán)

D.乙對丙的5000元債權(quán)

『正確答案』ABC

『答案解析』選項(xiàng)A,未到期債權(quán)不能代位行使；選項(xiàng)B,不屬于合法債權(quán)，不能代位行使；選項(xiàng)

C,專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)不能代位行使。

2.撤銷權(quán)

（1）概念

債務(wù)人實(shí)施了“減少財(cái)產(chǎn)”或“增加財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)”的行為并“危及”債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為了保

障自己的債權(quán)，請求人民法院撤銷債務(wù)人行為的權(quán)利。

（2）可撤銷行為

行為分類具體行為結(jié)果

放棄債權(quán)（放棄到期、未到期債權(quán)；放棄債權(quán)擔(dān)保；惡意

放棄行為

延長到期債權(quán)履行期）不看第三人性質(zhì)，均

可撤銷

無償行為無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)

不合理的有以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)（〈70%）

償行為以明顯不合理的高價(jià)受讓他人財(cái)產(chǎn)（＞130%）第三人為惡意，可以

撤銷

惡意擔(dān)保行

為他人的債務(wù)提供擔(dān)保

為

（3）撤銷權(quán)訴訟

考點(diǎn)具體內(nèi)容

原告?zhèn)鶛?quán)人

身份被告?zhèn)鶆?wù)人

第三人受益人或受讓人

撤銷范圍以債權(quán)人的“債權(quán)為限”

費(fèi)用承擔(dān)行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用由“債務(wù)人”負(fù)擔(dān)

（4）撤銷權(quán)的行使期限

自債權(quán)人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”撤銷事由之日起“1年內(nèi)”行使;

自債務(wù)人的“行為發(fā)生”之日起“5年內(nèi)”沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

【記憶提示】權(quán)利未行使（怠于）——代位；權(quán)利亂行使一撤銷。

【例題11?多選題】甲對乙享有50000元債權(quán)，已到清償期限，但乙一直宣稱無能力清償欠款。甲調(diào)

查發(fā)現(xiàn)，乙對丁享有3個(gè)月后到期的7000元債權(quán)，乙明確表示放棄；乙對戊享有己到期的8000元

債權(quán)，乙明確表示放棄；另外在半年前乙將市場價(jià)格10萬元的汽車，以6.5萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給了

丙，丙覺得挺合適，于是購買了該汽車；同時(shí)乙用6萬元從庚手中購入了價(jià)值只有5萬元的商品，

庚知道乙欠甲債務(wù)的情形和高價(jià)購買的目的。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，甲不可以請求人

民法院撤銷的行為有（）。

A.乙對丁的7000元債權(quán)

B.乙對戊的8000元債權(quán)

C.乙與丙之間的交易行為D.乙與庚之間的交易行為

『正確答案』CD

『答案解析』選項(xiàng)C,丙是善意的，故乙丙之間的交易行為不得撤銷；選項(xiàng)D,乙以6萬元購買庚5

萬元的商品，沒有高于市場交易價(jià)130%,不屬于不合理的高價(jià)，不得撤銷。

【例題12?單選題】（2019年）甲公司欠乙公司30萬元貨款，一直無力償付。現(xiàn)與甲公司有關(guān)聯(lián)關(guān)

系的丙公司欠甲公司20萬元且已到期，但甲公司明示放棄對丙公司的債權(quán)。對于甲公司放棄債權(quán)的

行為，乙公司擬行使撤銷權(quán)的下列表述中，正確的是（）。

A.乙公司可以請求人民法院判令丙公司償還乙公司20萬元

B.乙公司可以請求人民法撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為

C.乙公司行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用應(yīng)由乙公司承擔(dān)