畢業(yè)論文5法學(xué)

從法學(xué)角度談我國政府機構(gòu)改革論文摘要伴隨社會主義市場經(jīng)濟體制改革深入和全球一體化進程加緊，我們市場經(jīng)濟規(guī)劃與國際接軌，我們必須建立有限、民主、高效政府、筆者圍繞準(zhǔn)行政行為談?wù)畽C構(gòu)改革重點領(lǐng)域，為最終建立適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟體制需要行為規(guī)范，運轉(zhuǎn)團協(xié)調(diào)、公正透明、廉潔高效公共行政管理體制。關(guān)鍵詞：政府機構(gòu)改革引言——伴隨社會主義市場經(jīng)濟體制及其運行所需法律體系初步建立，作為政治體制改革主要組成部分政府機構(gòu)改革已成為當(dāng)務(wù)之急。九屆人大一次會議對政府機構(gòu)改革作了比較明確要求。國務(wù)院機構(gòu)改革已經(jīng)運作起來并基本完成。我想就我國政府機構(gòu)改革若干問題從法學(xué)角度談一下自己看法。我國現(xiàn)有政府機構(gòu)存在四大問題：機構(gòu)龐大，人員臃腫，政企不分，官僚主義嚴(yán)重。它主要有以下弊端：政企不分，政府直接干預(yù)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動，不能形成科學(xué)決議投資體制，輕易造成責(zé)任不分和決議失誤，難以發(fā)揮市場在資源配置中基礎(chǔ)作用；主要依靠行政伎倆管理經(jīng)濟和社會事物，許多原來應(yīng)該運使用方法律伎倆，或者經(jīng)過社會中介組織來處理問題，也是經(jīng)過設(shè)置政府機構(gòu)管理，把過多社會責(zé)任和事務(wù)矛盾集中在政府身上；現(xiàn)在政府機構(gòu)重合龐大，人浮與事現(xiàn)象嚴(yán)重，這不但滋生官僚主義，助長了貪污腐敗和不正之風(fēng)，也給國家政府造成了沉重負(fù)擔(dān)。自建國以來，我國共進行了六次機構(gòu)改革，但每次都執(zhí)行不力，收效甚微甚至出現(xiàn)重復(fù)，為何會出現(xiàn)這種情況呢？我想原因應(yīng)歸于四個字：職能，利益。政府長久臃腫；官本位利益驅(qū)動使政府機關(guān)工作人員不停涌入，人浮于事卻飯碗鐵定，吃飯官員消極應(yīng)對使機構(gòu)改革難上加難。這就難在政府機構(gòu)中計劃經(jīng)濟時代模式和職能一直沒能徹底打破，難就難在機構(gòu)改革終于也觸及了政府機關(guān)中相當(dāng)一部分官員及工作人員本身利益。難就難在大批習(xí)慣在機關(guān)端鐵飯碗官人們從此將被分離出保險箱，要與眾多平頭百姓站在同一起跑線上。在當(dāng)今激烈競爭中更多依靠本身力量奮斗撲騰。這對他們來說是一次巨大轉(zhuǎn)折，也是一次嚴(yán)峻心理與能力考驗。所以，我國政府機構(gòu)改革并不是僅經(jīng)過單純精簡就能實現(xiàn)，它包括到政府行政模式改革與重建。其實質(zhì)是對行政全配和運行方式調(diào)整和革新。我國機構(gòu)改革標(biāo)準(zhǔn)是：1.按照發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟要求，轉(zhuǎn)變政府職能，實現(xiàn)政企分開。2.按精簡，統(tǒng)一，效能標(biāo)準(zhǔn)，調(diào)整政府組織機構(gòu)，實現(xiàn)精兵簡政，加強宏觀經(jīng)濟調(diào)控部門，加強執(zhí)法監(jiān)督部門，發(fā)展社會中介組織。3.按照權(quán)責(zé)標(biāo)準(zhǔn)，調(diào)整政府部門職責(zé)權(quán)限，明確劃分部門見職能分工，相同或相近部門交由同一個部門負(fù)擔(dān)?？朔囝^管理，政出多門弊端。4、按照依法治國。依法行政要求，加強行政體系法制建設(shè)，這些標(biāo)準(zhǔn)實質(zhì)，實是順應(yīng)行政權(quán)嬗變主動應(yīng)變之舉，有利于使政府機組成為適格準(zhǔn)行政權(quán)主體。在我國現(xiàn)階段，國家本位文化傳統(tǒng)和計劃經(jīng)濟體制慣性與正在逐步確定社會主義市場經(jīng)濟碰撞，表明準(zhǔn)行政權(quán)在我國發(fā)生發(fā)展將是一個波折漫長過程，這也是我國機構(gòu)改革一直在“精簡—膨脹—再精簡—再膨脹”怪圈中循環(huán)癥結(jié)所在。何為準(zhǔn)行政行為呢？準(zhǔn)行政行為不是一個法律用語，我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和司法解釋并沒有準(zhǔn)行政行為提法，準(zhǔn)行政行為更多地作為一個學(xué)術(shù)用語被學(xué)者們提起緣于對行政行為研究需要，從最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題解釋》確立“行政行為”而放棄“詳細(xì)行政行為”提法能夠看到，將行政行為定義在狹義、最狹義范圍已不適應(yīng)人民法院受案范圍擴展要求。所以，大多數(shù)學(xué)者們將行政行為定位在廣義范圍，認(rèn)為行政主體實施全部公法行為都是行政行為，行政法律行為、事實施為以及介于二者之間準(zhǔn)行政行為也都?xì)w于行政行為名下。在這種情況下，準(zhǔn)行政行為日益成為理論界和實務(wù)界關(guān)注一個熱點。所以，有必要加強對準(zhǔn)行政行為研究，以指導(dǎo)司法實踐。一、準(zhǔn)行政行為概念及特征學(xué)術(shù)界對準(zhǔn)行政行為概念定義不一：有觀點認(rèn)為，“準(zhǔn)行政行為，是指符合行政行為特征，包含行政行為一些基本組成要素，但又因欠缺一些或某個要素，而不一樣于通常行政行為一類行為。”還有觀點認(rèn)為，“準(zhǔn)行政行為是國家行政機關(guān)單方面作出，本身不直接產(chǎn)生特定法律效果，但對行政行為有直接影響，并間接地產(chǎn)生法律效果行為”。我國臺灣地域?qū)W者將準(zhǔn)行政行為定義為：“行政機關(guān)就某種詳細(xì)事實所作判斷、認(rèn)識，以觀念表示精神作為組成要素，依法發(fā)生法律效果行政活動，又稱觀念行為、表明行為”。日本有學(xué)者認(rèn)為，準(zhǔn)行政行為是“依照行政廳意思表示以外判斷或認(rèn)識表示，由法律將一定法律效果結(jié)合起來形成行政行為”。在這些定義中，第一個觀點注意到準(zhǔn)行政行為特殊要求性，將準(zhǔn)行政行為與行政法律行為區(qū)分開來，但作為一個表述還未概括其本質(zhì)屬性。第二種觀點、第三種觀點試圖對準(zhǔn)行政行為本質(zhì)進行概括，其觀點分屬學(xué)術(shù)界爭論已久“間接法律效果說”“觀念表示說”。第四種觀點總體上可歸屬于“觀念表示說”，但認(rèn)為準(zhǔn)行政行為法律效果產(chǎn)生只與法律要求關(guān)于，排除其它事實對準(zhǔn)行政行為法律效果影響，尚不全方面。即使存在上述差異，但這些差異主要是定義者敘述和角度差異，還未組成根本對立。所以，融合“間接法律效果說”和“觀念表示說”漸成通說。較有代表性定義：“準(zhǔn)行政行為是行政主體利用行政權(quán)以觀念表示方式作出間接產(chǎn)生行政法律效果行政行為?！蔽覀冋J(rèn)為，準(zhǔn)行政行為必須同時具備“觀念表示”與“間接法律效果”二個要素，其中，“觀念表示”是準(zhǔn)行政行為成立根本前提，“間接法律效果”是“觀念表示”必定產(chǎn)物。依照通說定義，準(zhǔn)行政行為具備以下特征：1、準(zhǔn)行政行為實施主體為行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)組織。準(zhǔn)行政行為首先是行政行為，必須具備行政行為主體要素，即行為者為行政主體，不具備國家行政職權(quán)機關(guān)和組織所實施行為不是行政行為，亦不可能是準(zhǔn)行政行為，掌握這個特征有利于我們區(qū)分準(zhǔn)行政行為與準(zhǔn)行政主體行為，二者區(qū)分其后詳述。2、準(zhǔn)行政行為是行政主體以觀念表示方式作出行政行為。觀念表示不一樣于意思表示，后者是指行政主體把進行某一行政法律行為內(nèi)心意思，以一定方式表示于外部行為，目標(biāo)是為了改變相對人權(quán)利義務(wù)。譬如，公安機關(guān)以書面形式對相對人作出處罰決定，交通警察以手勢指揮交通，以實現(xiàn)對相對人規(guī)制。而觀念表示僅是行政主體就詳細(xì)事實作出判斷后表明觀念行為，這種表態(tài)并不為相對人設(shè)定任何權(quán)利義務(wù)。譬如，工商機關(guān)通知相對人對其辦理營業(yè)執(zhí)照申請受理，稅務(wù)機關(guān)催促辦理納稅申報通知等，其意圖僅是告訴相對人關(guān)于某種事實或狀態(tài)信息，并不包括相對人權(quán)利義務(wù)取得、喪失或變更。3、準(zhǔn)行政行為是不直接產(chǎn)生法律效果行為。準(zhǔn)行政行為一定要產(chǎn)生法律效果，不然無法區(qū)分于事實施為。不過準(zhǔn)行政行為法律效果并不具直接性。行政主體即使作出準(zhǔn)行政行為，但要對相對人權(quán)利義務(wù)發(fā)生法律效果，必須依賴關(guān)于法律要求或新事實?！皽?zhǔn)行政行為本身并不產(chǎn)生必定、確定、即刻法律效果，只有當(dāng)新事實出現(xiàn)時，或者其余主體作出與該事實相關(guān)行為時，處于休眠狀態(tài)效果意思才表現(xiàn)出其”對外“法律效果特征”。譬如，工商機關(guān)受理相對人申請頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照行為并不與最終決定頒發(fā)執(zhí)照有必定聯(lián)絡(luò)，受理行為僅經(jīng)過最終結(jié)果才對相對人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生現(xiàn)實影響。另外，準(zhǔn)行政行為產(chǎn)生法律效果還依賴法律要求，行政主體觀念表示或判斷要產(chǎn)生法律效果，離不開實定法?！帮嬀坪篑{駛機動車輛之所以是一個違章行為或事實，而飲水后駕駛機動車輛之所以不是一個違章行為或事實，正是因為法律要求不一樣?！痹诮煌ㄊ鹿守?zé)任認(rèn)定中，行政機關(guān)假如僅對事故原因進行分析并作出判斷是一個事實性認(rèn)定，將交通事故與違章行為聯(lián)絡(luò)起來，分出是非責(zé)任，并對相對人產(chǎn)生法律效果，《道路交通事故處理方法》無疑起決定作用。4、準(zhǔn)行政行為具備行政行為預(yù)備性、中間性、階段性特征。國內(nèi)有學(xué)者注意到行政行為過程性，認(rèn)為“行政行為不是一個個單一、孤立、靜止行為，而是一系列不停運動、相互關(guān)聯(lián)具備承接性過程；這些過程又組成一個個多層次、極為復(fù)雜系統(tǒng)”依照關(guān)于研究，行政行為大致可分為三個階段，即調(diào)查取證階段、作出決定階段和宣告送達(dá)階段。在這三個階段中，可能存在行政機關(guān)事實施為、準(zhǔn)行政行為以及程序行政行為等獨立行政行為。不過，從行政行為完成整個過程看，這些行為又具備相對性，僅僅可能是組成行政行為若干鏈中一環(huán)。譬如，受理行為和通知行為，可能存在于行政行為調(diào)查取證階段或者宣告送達(dá)階段，成為一個行政行為組成部分。因為該行為不是行政機關(guān)最終行為，缺乏完整行政法律行為效果要素，所以對相對人不產(chǎn)生確定法律規(guī)制效果。再如，行政機關(guān)一些咨詢、請示、回復(fù)等行為，因為正處于行政行為運轉(zhuǎn)過程中，行政機關(guān)意思表示還未外化，法律效果還未形成，被稱為不成熟行政行為。這些行為都屬于準(zhǔn)行政行為范圍。能夠認(rèn)為，相當(dāng)多準(zhǔn)行政行為都是行政行為過程性表現(xiàn)。二、準(zhǔn)行政行為與相關(guān)行政行為區(qū)分及意義（一）準(zhǔn)行政行為與行政法律行為行政法律行為又稱法律性行政行為，指行政主體實施行為是以改變相對人權(quán)利義務(wù)為目標(biāo)，且實施該行為時有明確意思表示，從后果看對相對人能產(chǎn)生羈束力行為。行政法律行為具備完整法律效果，作出后即產(chǎn)生拘束力、執(zhí)行力、確定力，表現(xiàn)形式如行政處罰、行政許可、行政命令等。準(zhǔn)行政行為非以意思表示而以觀念表示為組成要素，依賴法律要求或法律事實而對相對人發(fā)生法律效果。準(zhǔn)行政行為只產(chǎn)生行政法律行為一些法律效果，如拘束力、確定力。譬如，行政機關(guān)確認(rèn)某種關(guān)系是否存在，某個主體是否具備某種資質(zhì)。還有一些證實施為，只是證實某種事實狀態(tài)。這些行為具備確定力，但并不像行政法律行為那樣具備執(zhí)行力?？傊?，能夠認(rèn)為，準(zhǔn)行政行為與行政法律行為主要區(qū)分在于準(zhǔn)行政行為在法律效果上欠缺行政法律行為完整要素，這主要由觀念表示和意思表示差異性所決定。（二）準(zhǔn)行政行為與事實施為“事實施為是行政機關(guān)所實施本身不直接或間接引發(fā)相對人權(quán)利義務(wù)得喪變更等法律后果行為”。行政事實施為和準(zhǔn)行政行為在主體和權(quán)力屬性上一樣，都是行政主體實施與職權(quán)關(guān)于行為。關(guān)鍵區(qū)分在于是否具備法律效果?！斑@種法律效果既包含主觀上是否以設(shè)定、變更或消亡相對人權(quán)利義務(wù)為目標(biāo)，又包含客觀上能否為相對人設(shè)定、變更或消亡一定權(quán)利義務(wù)”。這種法律效果有別于不以人意志為轉(zhuǎn)移而客觀存在法律后果，行政事實施為不產(chǎn)生法律效果但能夠產(chǎn)生法律后果，該法律后果可能造成司法審查（如行政賠償）。而準(zhǔn)行政行為以追求一定行政法律效果為目標(biāo)，盡管這種效果是間接，但不并妨礙行為客觀效果與行為人主觀追求一致性。譬如，工商機關(guān)受理相對人頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照申請，盡管并無須定造成執(zhí)照頒發(fā)，但受理行為已表明工商機關(guān)將經(jīng)過是否頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照行為來影響相對人權(quán)利義務(wù)。而行政機關(guān)事實施為不論從主觀上還是客觀效果上都不可能組成對相對人權(quán)利義務(wù)影響。所以，行政主體例行檢驗、調(diào)查等行為（行政處罰程序中檢驗、調(diào)查行為除外）以及行政指導(dǎo)行為都屬于事實施為而非準(zhǔn)行政行為。（三）準(zhǔn)行政行為與程序行政行為程序行政行為是與實體行政行為相對應(yīng)一個概念。代表性觀點：“程序行政行為指由法律設(shè)定，規(guī)制行政主體行使行政職權(quán)方式、形式與步驟一系列補充性、輔助性方法總稱”；學(xué)術(shù)界對程序行政行為法律屬性看法不一，有認(rèn)為程序行政行為是事實施為，有認(rèn)為程序行政行為就是準(zhǔn)行政行為。我們認(rèn)為，事實施為屬于不產(chǎn)生法律效果行為范圍，程序行政行為只有在極少數(shù)情況下不產(chǎn)生法律效果（比如一些例行檢驗、調(diào)查行為）。通常而言，完整行政行為是一個程序和實體統(tǒng)一體，因而程序行政行為與實體行政行為一樣應(yīng)該產(chǎn)生法律效果?！霸谝欢ㄇ闆r下，程序行政行為實施所產(chǎn)生物質(zhì)后果（如調(diào)查所得到資料）會對行政實體行為產(chǎn)生影響，并間接作用于行政相對一方實體權(quán)利與義務(wù)，從而對行政實體法律關(guān)系產(chǎn)生間接后果。”可見，程序行政行為并不直接產(chǎn)生法律效果，行政主體經(jīng)過程序行政行為，輔助并保障實體行政行為作出，從而間接作用于行政相對一方實體權(quán)利與義務(wù)。從這個意義上講，程序行政行為與準(zhǔn)行政行為具備同一性，一些準(zhǔn)行政行為如通知、通知，實際上是行政行為一個程序步驟，但亦具備本身獨立價值。不過，即使一些程序行政行為能夠歸屬于準(zhǔn)行政行為，卻不能夠推說準(zhǔn)行政行為就是程序行政行為。因為許多行政主體觀念表示行為并不都具程序性，譬如規(guī)劃管理機關(guān)確認(rèn)違章建筑，工商管理機關(guān)出具企業(yè)登記情況說明等，這些行為并非輔助性、補充性程序性方法，不是程序行政行為，但屬于準(zhǔn)行政行為。由此，我們認(rèn)為，程序行政行為與準(zhǔn)行政行為之間存在交叉關(guān)系：程序行政行為一部分屬于準(zhǔn)行政行為（還有部分屬于事實施為），準(zhǔn)行政行為一部分是程序行政行為。（四）準(zhǔn)行政行為與準(zhǔn)行政主體行為行政主體指能以自己名義行使國家行政管理職權(quán)并獨立負(fù)擔(dān)法律責(zé)任機關(guān)和組織，包含依照組織法授權(quán)行使行政職權(quán)行政機關(guān)，也包含依照法律、法規(guī)授權(quán)對某一詳細(xì)事項行使管理權(quán)社會組織。準(zhǔn)行政主體不是嚴(yán)格法律概念，泛指那些形式上具備行政主體一些特征，或?qū)儆诜?、法?guī)授權(quán)潛在對象機構(gòu)和組織，準(zhǔn)行政主體不是行政主體。只有行政主體實施行為才是行政行為，只有行政主體以觀念表示方式作出對相對人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生間接法律效果行為才是準(zhǔn)行政行為。準(zhǔn)行政主體行為不是行政行為，亦不可能是準(zhǔn)行政行為。實踐中，有些人把準(zhǔn)行政行為“準(zhǔn)”了解為行為主體意義“準(zhǔn)”，將沒有取得授權(quán)組織所為行為也納入準(zhǔn)行政行為范圍。譬如，有些人認(rèn)為學(xué)校對學(xué)生教育管理行為是一個準(zhǔn)行政行為。依照關(guān)于法律要求，學(xué)校具備代表國家向畢業(yè)學(xué)生頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證資格，其頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證行為因授權(quán)而成為一個行政法律行為，此時并不因為學(xué)校較其它行政主體特殊性而改變其行為行政性質(zhì)。一樣，對于法律授權(quán)以外其它教育管理行為，學(xué)校亦不妥然成為行政主體，其在自治范圍內(nèi)實施教育管理行為非行政行為，更不能算準(zhǔn)行政行為。另外，對于一些體育社團，本屬于半官方民間自治組織，不能因為其擁有較強管理、制裁權(quán)力，儼然以“準(zhǔn)行政機關(guān)”自居，其行為就是準(zhǔn)行政行為。若其取得法律授權(quán)，在授權(quán)范圍內(nèi)行為是行政行為，不然，其行為就不是行政行為。所以，從廣義上講，準(zhǔn)行政行為與準(zhǔn)行政主體行為本質(zhì)區(qū)分在于前者是行政行為，而后者不是行政行為。三、準(zhǔn)行政行為表現(xiàn)形態(tài)（一）受理。受理行為指“行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)組織就行政相對人要求準(zhǔn)許其享受某種權(quán)利或免去某種義務(wù)，或?qū)μ岢鐾对V、申請，在程序上作出接收、拒絕表示，或者接收后拖延、退回請求詳細(xì)行政行為?！笔芾砟軌蚴菚?，也能夠是口頭。行政主體針對相對人申請，以接收申請或拒絕申請這種觀念表示作出行政行為，將產(chǎn)生這么法律效果：相對人或者已跨過行政主體設(shè)置程序“門檻”進入實現(xiàn)實體利益“殿堂”，或者面臨程序阻隔，被擋在“門檻”之外，從而徹底喪失進入“殿堂”實現(xiàn)實體利益可能。從實現(xiàn)相對人實體利益角度考慮，受理行為無疑是起到間接影響作用。（二）登記。登記指法定行政機關(guān)依攝影對人申請，就其權(quán)利享受狀態(tài)進行審核并將該事實記載于相關(guān)簿冊行為。登記行為不包含行政主體意思表示，沒有設(shè)定任何行政法上權(quán)利義務(wù)，只代表行政主體對客觀事實認(rèn)知與判斷，一樣，行政主體不登記行為也是一個觀念表示。“登記機關(guān)即使也可作出不予登記決定，不過該決定作出只是在登記機關(guān)認(rèn)為相對人申請不符正當(dāng)定條件情況下所作出一個觀念判斷而非意思表示?！标P(guān)于研究表明，在不動產(chǎn)物權(quán)登記中，產(chǎn)生物權(quán)法律關(guān)系變動法律效果緣于民事主體民事交易，并非行政主體登記造成物權(quán)變動。登記行政行為基于法律要求而非行政機關(guān)意思對相對人產(chǎn)生影響，因為“登記行為中行政機關(guān)核實、登記等觀念作用也只是在相對人民事權(quán)利上疊加了一層官方認(rèn)可色彩，而民事權(quán)利取得、變動等效果并未因登記而改變?！保ㄈ┳C實。證實指行政主體對特定法律關(guān)系或法律事實證實其存在是否行為，是行政機關(guān)依職權(quán)或應(yīng)申請，對法律上事實、性質(zhì)、權(quán)利、資格或者關(guān)系進行甄別和認(rèn)定。公證、判定、鑒證、審核驗證等都屬于證實范圍。證實之所以屬于準(zhǔn)行政行為，是因為“并不直接創(chuàng)設(shè)對相對人發(fā)生法律效果權(quán)利和義務(wù)，而是對已經(jīng)形成權(quán)利和義務(wù)加以某種形式認(rèn)可，增強該行為確實定性?！逼┤?，司法局頒發(fā)律師資格證書、學(xué)校頒發(fā)畢業(yè)證書、公安局給居民辦理身份證以及稅務(wù)局出具完稅憑證，無不是對已經(jīng)存在某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系或者事實加以認(rèn)可，這種認(rèn)可起源于法律授權(quán)，對相對人能夠間接產(chǎn)生行政法上效果。（四）確認(rèn)（認(rèn)定）?！按_認(rèn)指行政主體對有疑義或有爭議特定法律關(guān)系和法律事實進行認(rèn)定并宣告其存在是否或正確是否宣告行為?！币勒斩x，能夠得出確認(rèn)主要特征：1、行政主體確認(rèn)內(nèi)容能夠是事實，也能夠是公民、法人或其它組織權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2、確認(rèn)行為是對事實、關(guān)系、地位、權(quán)利等這些客觀存在甄別與確定（必定或否定），并不創(chuàng)設(shè)新事實和法律關(guān)系。3、確認(rèn)行為對于行政行為產(chǎn)生法律效果不具備直接聯(lián)絡(luò)而只有間接聯(lián)絡(luò)?！靶姓袨楫a(chǎn)生法律效果不是認(rèn)定行為內(nèi)容，而只是在認(rèn)定行為基礎(chǔ)上、作用下產(chǎn)生。所以認(rèn)定行為往往被看成程序性行為，或者被視為行政行為一個過程步驟?！痹诂F(xiàn)實生活中，確認(rèn)行為廣泛存在。譬如，確認(rèn)創(chuàng)造專利，確認(rèn)公民身份，質(zhì)量體系認(rèn)證、交通事故責(zé)任認(rèn)定、工傷認(rèn)定等。（五）判定。判定指判定人在行政程序中利用自己專業(yè)知識，對專門性問題進行分析、判別、判斷并得出事實性結(jié)論行為。判定是技術(shù)分析形式，雖經(jīng)過判定可能在原法律事實基礎(chǔ)上增加新內(nèi)容，但通常并不對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)作出增減得失安排。判定結(jié)論對當(dāng)事人主要經(jīng)過以判定結(jié)論為依據(jù)行政處理或者在司法訴訟中被采信而發(fā)揮影響力。不借助其它事實發(fā)生，判定結(jié)論無從對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響。所以，判定結(jié)論觀念性色彩濃重。（六）通知（公告）。準(zhǔn)行政行為意義上通知，指行政主體將已經(jīng)作出行政決定通知相對人。通常說來，在通知行為中，為相對人設(shè)定權(quán)利義務(wù)是行政決定，將行政決定傳遞給相對人通知并不對相對人產(chǎn)生實際影響。通知作用類似送達(dá)，目標(biāo)是使相對人了解行政行為內(nèi)容。譬如，交通管理機關(guān)向相對人發(fā)出《違章通知》，該通知并不是對相對人處罰，而是要求相對人在要求時間、要求地點接收行政處罰，其意圖是告訴相對人關(guān)于違章事實或狀態(tài)信息，讓相對人主動接收行政機關(guān)處罰。公告與通知性質(zhì)類似，只不過公告受眾比通知更為廣泛，通知內(nèi)容可能更具普遍性。（七）回復(fù)。準(zhǔn)行政行為意義上回復(fù)，指行政主體針對當(dāng)事人請求事項以書面或口頭形式所作出對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響回復(fù)。在回復(fù)行為中，行政主體針對當(dāng)事人要求處理特定事項申請，通知其按過去已實施行政決定辦，作為一個觀念表示，并沒有給當(dāng)事人增加新權(quán)利義務(wù)。譬如，信訪部門對當(dāng)事人處理歷史遺留問題申請，回復(fù)按以前關(guān)于部門已作決定辦，即屬于對當(dāng)事人不產(chǎn)生實際影響行為。（八）咨詢（請示）。咨詢指行政主體為準(zhǔn)備作出行政行為而向關(guān)于行政機關(guān)、教授學(xué)者或上級部門征求可供選擇方案或意見行為。通常這類行為屬于行政主體作出行政行為一個步驟，關(guān)于咨詢或請示意見尚停留在行政主體工作人員觀念中，并未付諸實際，在行政行為未最終完成前并不組成對相對人直接影響，若引發(fā)訴訟，通常因?qū)儆诓怀墒煨姓袨槎徊枚ú挥枋芾砘蝰g回起訴。需要指出是，本文所列舉準(zhǔn)行政行為表現(xiàn)形態(tài)并不全方面，行政行為豐富多彩決定了準(zhǔn)行政行為表現(xiàn)形態(tài)也應(yīng)多姿多樣，只不過有些準(zhǔn)行政行為還不為人們所認(rèn)識，在司法個案中或可找出蛛絲馬跡。另外，已列舉若干表現(xiàn)形態(tài)并不為準(zhǔn)行政行為所獨有，所以，我們使用了諸如“準(zhǔn)行政行為意義上——”措詞。因為在一定條件下，行政行為也會有一樣表現(xiàn)形態(tài)，只不過該表現(xiàn)形態(tài)意思要素和效果要素已發(fā)生質(zhì)變。譬如，我們說通知行為是準(zhǔn)行政行為一個表現(xiàn)形態(tài)，是因為該通知成為行政主體向相對人通知行政決定一個形式，對相對人產(chǎn)生法律效果是行政決定而非通知行政決定通知。不過，假如行政決定與通知成為一個密不可分整體，尤其是一些授益行政行為，行政機關(guān)行政決定本身就包含“通知”這個步驟，假如欠缺“通知”，相對人就不可能從行政行為受益，授益行政行為亦不能成立，不會發(fā)生行政機關(guān)所期待任何法律效果。此時，通知已經(jīng)是一個對相對人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響行政行為，而不再是準(zhǔn)行政行為意義上通知了。四、準(zhǔn)行政行為不可訴理由與可訴例外行政行為是否可訴，決定于是否同時具備以下標(biāo)準(zhǔn)：第一，主體標(biāo)準(zhǔn)。可訴性行政行為是具備國家行政管理職權(quán)機關(guān)、組織或者個人行為。確立主體標(biāo)準(zhǔn)能夠排除以下行為可訴：行政機關(guān)以外國家機關(guān)（審判機關(guān)、檢察機關(guān)、立法機關(guān)）行為；政黨以及其它社會團體行為，但法律法規(guī)授權(quán)除外；企事業(yè)單位、企業(yè)法人所實施行為，但法律法規(guī)授權(quán)除外。第二，內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)。可訴性行政行為必須是行使與國家職權(quán)關(guān)于行為，包含國家行政行為和公共行政行為。確立內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)可排除行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)組織以民事主體身份實施民事行為，以及企事業(yè)單位內(nèi)部行政管理行為可訴，這些行為不具備社會公共事務(wù)性。第三，結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)。可訴行政行為是對行政管理相對人權(quán)益產(chǎn)生實際影響行為。所謂實際影響指對行政管理相對人已經(jīng)造成了損害，其權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)發(fā)生了改變?；蛘哂行姓袨殡m還沒有執(zhí)行，但行政行為已經(jīng)產(chǎn)生確定力，假如相對人不自動推行，行政機關(guān)能夠采取對應(yīng)強制方法，這也應(yīng)該認(rèn)為對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響。依照結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)，我們能夠排除內(nèi)部行政行為、不成熟行政行為和重復(fù)處置行為可訴。第四，必要性標(biāo)準(zhǔn)。指對行政主體行政行為假如不經(jīng)過行政訴訟來救助，相對人就沒有其它救助路徑了，故必須賦予這類行政行為可訴，才能根本保護公民、法人和其它組織正當(dāng)權(quán)益。即使“有權(quán)利必有救助”，但不是全部行政主體行使職權(quán)行為都有必要經(jīng)過行政訴訟來救助，還存在經(jīng)過其它方式救助可能。依照關(guān)于司法解釋，沒有行政訴訟“必要性”行為包含：行政機關(guān)調(diào)解行為、法律要求仲裁行為、刑事司法行為、不具備強制力行政指導(dǎo)行為。第五，可能性標(biāo)準(zhǔn)。指依照法律、法規(guī)要求，司法機關(guān)能夠?qū)π姓袨檎?dāng)性作出明確判斷可能。這類標(biāo)準(zhǔn)具備強烈國家意志色彩，與國家對司法權(quán)監(jiān)督、制約行政權(quán)允許程度系系相關(guān)。在我國，現(xiàn)在有幾個行為不宜由司法機關(guān)來審查：國家行為、抽象行政行為、內(nèi)部行為、法律要求行政機關(guān)最終裁決行為。除此之外其它行政行為，應(yīng)具備行政訴訟可能性。準(zhǔn)行政行為是否可訴，須利用行政行為可訴性標(biāo)準(zhǔn)給予衡量：若同時具備可訴性標(biāo)準(zhǔn)要求要求，意味著準(zhǔn)行政行為與其它可訴行政行為一樣，屬于人民法院行政案件受案范圍，反之，則應(yīng)排除在受案范圍之外。依照前面對準(zhǔn)行政行為定義，準(zhǔn)行政行為是行政主體以觀念表示方式作出具備間接法律效果行政行為。從主體標(biāo)準(zhǔn)和內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)看，準(zhǔn)行政行為已具備可訴行政行為一些特征。從可能性標(biāo)準(zhǔn)看，準(zhǔn)行政行為亦不在法律、司法解釋要求排除行為之列，具備可訴實定法基礎(chǔ)。在這種情況下，準(zhǔn)行政行為是否可訴，關(guān)鍵看結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)和必要性標(biāo)準(zhǔn)。前已論及，可訴行政行為要求對相對人產(chǎn)生實際影響，而準(zhǔn)行政行為對相對人不產(chǎn)生直接法律效果，問題在于，實際影響是否等于直接法律效果？不產(chǎn)生直接法律效果是否就是不產(chǎn)生實際影響？結(jié)論是否定。直接法律效果主要指行政行為與相對人權(quán)利義務(wù)增減得失存在直接聯(lián)絡(luò)，實際影響則指行政行為已經(jīng)對相對人權(quán)益造成損害而言。行政行為直接法律效果可能產(chǎn)生實際影響，譬如，行政處罰給被處罰人直接設(shè)定義務(wù)，也所以對被處罰人人身和財產(chǎn)產(chǎn)生了實際影響。但實際影響并不都是具備直接法律效果行為產(chǎn)生，一些行政行為盡管并不直接設(shè)定相對人權(quán)利義務(wù)，但卻可能對相對人權(quán)益產(chǎn)生實際影響，一些包括準(zhǔn)行政行為行政案件之所以被法院所受理，蓋所以由。正如有學(xué)者指出：當(dāng)準(zhǔn)行政行為“以‘間接形式’加強了新主體對相關(guān)事實處罰效果，或者反抗該效果時，就意味著開始對權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生直接、實質(zhì)性影響，這時它就具備了可訴性?！绷硗?，就必要性標(biāo)準(zhǔn)來說，對準(zhǔn)行政行為引發(fā)爭議，并不排除能夠經(jīng)過民事訴訟、行政監(jiān)督、內(nèi)部調(diào)整等方式加以處理，這是準(zhǔn)行政行為法律效果間接性，行為方式預(yù)備性、中間性、階段性特征決定?！凹偃绮糠中袨楸旧聿煌耆邆渥罱K影響時，它們作為一大程序組成部分，不得單獨引發(fā)昂貴法律救助程序”。不過，當(dāng)間接法律效果轉(zhuǎn)化為對相對人實際影響，經(jīng)過民事訴訟無法有效消除這種影響，或者預(yù)備性、中間性、階段性行政行為組成對相對人實質(zhì)損害，不對其及時救助可能造成更大損害時，準(zhǔn)行政行為亦所以取得可訴必要性。由此，我們認(rèn)為，準(zhǔn)行政行為盡管在主體標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)以及可能性標(biāo)準(zhǔn)方面符合可訴行政行為一些特征，但在結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)和必要性標(biāo)準(zhǔn)方面，準(zhǔn)行政行為是否可訴，尚需經(jīng)過對詳細(xì)案件考查方能得出結(jié)論。所以，在理論上，準(zhǔn)行政行為并不具備可訴性標(biāo)準(zhǔn)全部要求，標(biāo)準(zhǔn)不可訴。在司法實踐中，包括準(zhǔn)行政行為案件人民法院受理例外取決于準(zhǔn)行政行為詳細(xì)表現(xiàn)形態(tài)，確切地說，取決于該表現(xiàn)形態(tài)是否對相對人產(chǎn)生實際影響，且沒有其它救助方式可用。準(zhǔn)行政行為行使有三大標(biāo)準(zhǔn)，下面我就從這三個標(biāo)準(zhǔn)來談一下我國政府機構(gòu)改革：（一）政府機構(gòu)改革應(yīng)遵照準(zhǔn)行政權(quán)行使有限標(biāo)準(zhǔn)，著重發(fā)展以競爭為中堅市場力量，加強政府提供公共物品能力：行政行為行使應(yīng)該是有限，這個界限是不侵犯公民本身自由和意志。從另一個角度看，行政權(quán)行行使有限標(biāo)準(zhǔn)，是指準(zhǔn)行政行為應(yīng)僅限于“組織和執(zhí)行公共物品供給”，也就是“依照提供服務(wù)并非政府義務(wù)，政府義務(wù)是確保服務(wù)提供得以實現(xiàn)”。國務(wù)院機構(gòu)改革方案顯示了這一特點，這表現(xiàn)在宏觀調(diào)控部門和專業(yè)經(jīng)濟管理部門不一樣以注各自職責(zé)，宏調(diào)部門主要職責(zé)是保持經(jīng)濟流量平衡，抑制通化膨脹，優(yōu)化經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)經(jīng)濟連續(xù)快速成健康發(fā)展，健全宏觀調(diào)控體系，完善經(jīng)濟、法律伎倆，改進宏觀調(diào)控機制。專業(yè)經(jīng)濟管理部門主要職責(zé)是：制訂行業(yè)規(guī)劃和行為政策，進行行業(yè)管理；引導(dǎo)本行業(yè)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整；維護行業(yè)平等競爭秩序。從表面上看，這似乎有損于行政行為功效，但這因為其中引入了競爭機制，將有利于提升行政參加者責(zé)任感，使政府行政取得愈加好效績。（二）政府機構(gòu)改革應(yīng)遵照準(zhǔn)行政行為行使民主標(biāo)準(zhǔn)，廣開行政參加路徑，大力發(fā)展社會中介組織。準(zhǔn)行政行為民主標(biāo)準(zhǔn)，就是政府應(yīng)支持社會力量進行廣泛行政參加，激勵公眾參主動參加要求，廣開公眾進入政治通道。盡管經(jīng)濟發(fā)展水平落后，公民文化素質(zhì)不高，但這絲毫不能成為妨礙政府改革原因，相反，政府機構(gòu)應(yīng)以實現(xiàn)準(zhǔn)行政行為民主標(biāo)準(zhǔn)為改革指南，一是要經(jīng)過政府生產(chǎn)性功效轉(zhuǎn)移，建立政府與企業(yè)“搭檔”關(guān)系，企業(yè)在推行其特定社會職能，提供了特定社會服務(wù)之后，即使贏得了一定利潤，政府還應(yīng)給予行政獎勵。二是應(yīng)推行政府業(yè)務(wù)協(xié)議出租，即把政府一些管理業(yè)務(wù)推向市場招標(biāo)，競爭獲勝者與政府主管部門訂立協(xié)議，有步驟地實施局部社會管理由直接管理模式向間接管理模式轉(zhuǎn)變。三是應(yīng)大力扶植與發(fā)展社會中介組織應(yīng)中介組織脫離政府直接控制和財政約束，改變中介組織是政府機關(guān)自然延伸陳舊格局，促使中介組織成為有獨立運行目標(biāo)和價值尺度社團法人，充分發(fā)揮其社會溝通，社會服務(wù)與社會協(xié)調(diào)作用，逐步代替原來政府部分職能，實現(xiàn)行政權(quán)向推行政權(quán)轉(zhuǎn)變，同時實現(xiàn)改革機構(gòu)目標(biāo)。（三）政府機構(gòu)改革應(yīng)遵照準(zhǔn)行政行為行使法治標(biāo)準(zhǔn)，推行進行政法治化進程、建設(shè)法治行政。市場經(jīng)濟社會應(yīng)該是法理型社會，它與傳統(tǒng)**社會差異，關(guān)鍵在于人權(quán)觀念相左，法