中小企業(yè)法律風(fēng)險管理機(jī)制建構(gòu)

中小企業(yè)法律風(fēng)險管理機(jī)制建構(gòu)

摘要：隨著市場經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，廣大的中小企業(yè)獲得了更大的發(fā)展機(jī)遇和廣闊的市場舞臺，同時，也使中小企業(yè)面臨更大挑戰(zhàn)和風(fēng)險，法律風(fēng)險便是其主要的風(fēng)險之一。中小企業(yè)由于其自身的特殊性，導(dǎo)致其在生產(chǎn)經(jīng)營與管理過程中面臨諸多法律風(fēng)險，具體包括:企業(yè)設(shè)立中的法律風(fēng)險、合同法律風(fēng)險、知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險、盲目提供擔(dān)保的法律風(fēng)險、人力資源管理法律風(fēng)險和其它法律風(fēng)險等。為避免法律風(fēng)險的發(fā)生，中小企業(yè)應(yīng)當(dāng)提高法律意識，加強(qiáng)法律風(fēng)險管理機(jī)制，構(gòu)建一套系統(tǒng)、完整的“法律管理機(jī)制”。

關(guān)鍵詞：法律風(fēng)險企業(yè)

隨著市場經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，廣大的中小企業(yè)獲得了更大的發(fā)展機(jī)遇和廣闊的市場舞臺，同時也使中小企業(yè)面臨更大挑戰(zhàn)和風(fēng)險，法律風(fēng)險便是其主要的風(fēng)險之一。中小企業(yè)由于其自身的特殊性，導(dǎo)致其在生產(chǎn)經(jīng)營與管理過程中面臨諸多法律風(fēng)險，為避免法律風(fēng)險的發(fā)生，中小企業(yè)應(yīng)當(dāng)提高法律意識，加強(qiáng)法律風(fēng)險管理機(jī)制，構(gòu)建一套系統(tǒng)、完整的法律管理機(jī)制，本文筆者就中小企業(yè)法律風(fēng)險管理機(jī)制的構(gòu)建談一些看法。

一、中小企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因

法律風(fēng)險及其特點

企業(yè)法律風(fēng)險，是指由于企業(yè)未跟上外部法律環(huán)境的變化，或者未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負(fù)面法律后果的可能性。企業(yè)法律風(fēng)險貫穿企業(yè)始終，通常具有以下特點:

1.法律風(fēng)險分布的廣泛性

市場經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì)，作為市場經(jīng)濟(jì)活動的主體，企業(yè)的所有行為在一定意義上都是法律行為，都要受到法律的約束，可以說企業(yè)法律風(fēng)險可能發(fā)生在企業(yè)運(yùn)營的所有領(lǐng)域和各個環(huán)節(jié)，企業(yè)法律風(fēng)險分布的范圍和企業(yè)風(fēng)險分布的范圍基本一致，貫穿企業(yè)從設(shè)立到清算的整個過程。

2.法律風(fēng)險和其他風(fēng)險的伴生性和轉(zhuǎn)化性

法律風(fēng)險產(chǎn)生于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理活動，法律風(fēng)險的存在意味著必然還有其他風(fēng)險存在，法律風(fēng)險和其他風(fēng)險相伴相生，同時在一定條件下，他們還相互轉(zhuǎn)化，其他風(fēng)險超過一定的限度將引發(fā)法律風(fēng)險，法律風(fēng)險發(fā)生的后果也一定會導(dǎo)致其他風(fēng)險的發(fā)生。

3.法律風(fēng)險具有相對客觀性

法律風(fēng)險發(fā)生前提是違反法律規(guī)定和合同約定，法律和合同是判斷風(fēng)險是否存在、風(fēng)險后果是否嚴(yán)重的基本依據(jù)，因此和其他風(fēng)險相比，法律風(fēng)險具有相對客觀性，不能依靠相關(guān)人員的主觀判斷。

中小企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因

中小企業(yè)與大企業(yè)相比，經(jīng)濟(jì)實力薄弱，內(nèi)部管理不健全，管理者素質(zhì)相對較低，面臨的風(fēng)險有其自身的特殊性，中小企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因主要表現(xiàn)為:

1.企業(yè)經(jīng)營者法律意識較低

企業(yè)自身法律意識淡薄是企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的內(nèi)部因素。中小企業(yè)的從業(yè)者的知識水平、法律素養(yǎng)一般都不太高，一些從業(yè)人員尤其是企業(yè)高層管理人員不懂法或法律意識淡薄，在經(jīng)營決策時不考慮法律因素，甚至為了個人的私利而不惜犧牲企業(yè)的利益，在經(jīng)濟(jì)活動中違反法律規(guī)定或合同約定，導(dǎo)致企業(yè)產(chǎn)生法律風(fēng)險。有的企業(yè)為了自己的生存與發(fā)展，為了使企業(yè)在競爭中處于有利地位，總是千方百計地采取各種手段，包括利用競爭對手、惡意打壓競爭對手，非法、變相剝奪勞動者權(quán)益等。有的企業(yè)不注意法律維權(quán)，比如由于企業(yè)的商標(biāo)保護(hù)意識比較淡薄，沒有及時注冊自己的商標(biāo)而被對手搶注，使自己遭受不該有的利益損失。

2.企業(yè)自身制度存在缺陷

企業(yè)自身制度缺陷、經(jīng)營決策不考慮法律因素和故意違法經(jīng)營等因素也會導(dǎo)致產(chǎn)生法律風(fēng)險。中小企業(yè)一般制度都不太健全，企業(yè)自身制度缺陷是導(dǎo)致企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的重要原因。某些企業(yè)由于缺乏嚴(yán)格的法律審核程序或者法律審核把關(guān)不嚴(yán)，加之法律監(jiān)督缺失，致使企業(yè)存在有法律漏洞的、不合理的、甚至是不合法的制度，企業(yè)在極大的法律風(fēng)險中運(yùn)營，危機(jī)重重。制度存在缺陷也導(dǎo)致，企業(yè)員工違反法律法規(guī)的規(guī)定或合同的約定，也是企業(yè)存在內(nèi)部法律風(fēng)險的重要原因之一。

3.外部法律環(huán)境影響

法律環(huán)境不完善是企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的外部因素。一般可分為立法不完善、執(zhí)法不公正和市場主體缺乏誠信三個方面。盡管我國市場經(jīng)濟(jì)已走過了相當(dāng)?shù)臍v程，但市場經(jīng)濟(jì)法律體系尚未完全形成，有關(guān)法律法規(guī)還在不斷出臺和修訂。因法律法規(guī)的不斷出臺和修訂，使企業(yè)原來合法或不違法的經(jīng)濟(jì)活動，有可能違反了新的法律法規(guī)，給企業(yè)帶來法律風(fēng)險。同時有些地方政府行政權(quán)力膨脹導(dǎo)致的地方行政規(guī)范性文件泛濫、濫用自由裁量權(quán)，導(dǎo)致執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不

一、執(zhí)法不公平，也是企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的重要原因。

二、中小企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的種類

中小企業(yè)經(jīng)營活動中面臨的法律風(fēng)險主要集中在以下幾個方面:

設(shè)立中的法律風(fēng)險

在設(shè)立過程中，企業(yè)發(fā)起人是否對擬設(shè)立的企業(yè)進(jìn)行充分的法律設(shè)計，是否對企業(yè)設(shè)立過程有充分的認(rèn)識和計劃，是否完全履行了義務(wù)，以及發(fā)起人是否具有相應(yīng)的法律資格，這些都直接企業(yè)法律風(fēng)險的產(chǎn)生。

合同法律風(fēng)險

合同法律風(fēng)險指在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過程中，合同當(dāng)事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。有關(guān)資料表明70%以上的企業(yè)對合同的簽訂、審核、履約等環(huán)節(jié)缺乏嚴(yán)格的管理程序。有的企業(yè)為了提高效率，調(diào)動業(yè)務(wù)人員積極性，把業(yè)務(wù)合同章交給業(yè)務(wù)人員隨身攜帶，簽了合同也不審查，對合同文本也無備案管理制度。一些企業(yè)對合同履約過程缺乏嚴(yán)格控制和有效防范。這些企業(yè)在流動資金非常匱乏的情況下，應(yīng)收賬款和其他應(yīng)收款仍高達(dá)40%以上，而且有70%以上的外欠款已長達(dá)兩年以上，收回的可能性很小。

知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)是企業(yè)核心競爭力的重要表現(xiàn)，多數(shù)中小企業(yè)沒有意識到或沒有關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)的深入保護(hù)。有的企業(yè)對商標(biāo)有償使用者缺乏有效監(jiān)督，從而出了問題后殃及了商標(biāo)所有者聲譽(yù)。特別是有些企業(yè)為了眼前利益，將注冊商標(biāo)交給不具備生產(chǎn)經(jīng)營條件的廠商使用，商標(biāo)許可使用合同既沒有在商標(biāo)局備案，也沒有對產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行依法監(jiān)督。有的企業(yè)對技術(shù)秘密保護(hù)不力，使企業(yè)多年研制的科技成果化為烏有。這類風(fēng)險往往由于企業(yè)專利意識不強(qiáng)或擔(dān)心申報專利容易泄密，因此沒有及時申報專利，而且也沒有及時采取與核心技術(shù)人員簽訂保密協(xié)議等防范措施，由此產(chǎn)生法律風(fēng)險。

擔(dān)保法律風(fēng)險

一些中小企業(yè)只是顧及“關(guān)系戶”的面子，未考慮擔(dān)保對象的資信情況和還債能力就草草地為其擔(dān)保。這種盲目擔(dān)保的行為由于“關(guān)系戶”無力償還到期債務(wù)，致使擔(dān)保企業(yè)不得不承擔(dān)連帶責(zé)任，使好端端一個企業(yè)陷入困境。

人力資源管理法律風(fēng)險

在企業(yè)人力資源管理過程各個環(huán)節(jié)中，從招聘開始，面試、錄用、使用、簽訂勞動合同、員工的待遇問題直至員工離職這一系列流程中，都有相關(guān)的勞動法律法規(guī)的約束，企業(yè)的任何不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來勞動糾紛，都有可能給企業(yè)造成不良影響。

此外，企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，還會因為自身的不規(guī)范行為及外界的行為，可能受到工商、稅務(wù)、環(huán)保等行政管制風(fēng)險，各種侵權(quán)糾紛等法律風(fēng)險。

三、中小企業(yè)法律風(fēng)險管理機(jī)制的建立

只有建立企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制，建立全體員工共同參與的企業(yè)法律風(fēng)險防范體系，完善各項管理制度并加以嚴(yán)格執(zhí)行，綜合運(yùn)用多種法律風(fēng)險控制手段，才能有效地防范企業(yè)法律風(fēng)險。

1.加強(qiáng)法律宣傳與培訓(xùn)，提高經(jīng)營者的法律意識

企業(yè)應(yīng)采取多種形式對廣大員工進(jìn)行法律知識培訓(xùn)，使廣大員工了解基本的法律知識和最新的法律法規(guī)。通過法律知識的培訓(xùn)和法制宣傳教育，使員工在合同的談判、招投標(biāo)文件的擬定、代表企業(yè)對外交往時清楚哪些內(nèi)容是可以約定的，哪些內(nèi)容是違反法律法規(guī)規(guī)定的，增強(qiáng)企業(yè)管理者依法經(jīng)營、依法辦事的法制觀念，構(gòu)建比較穩(wěn)固的法律風(fēng)險防范根基，有效地防范企業(yè)法律風(fēng)險。

2.建立企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制

首先，企業(yè)應(yīng)對經(jīng)濟(jì)活動的各個環(huán)節(jié)的法律風(fēng)險進(jìn)行分析評估。企業(yè)要進(jìn)行全面法律風(fēng)險調(diào)查，研究以往案例，發(fā)現(xiàn)和識別企業(yè)所面臨的各種法律風(fēng)險，確定法律風(fēng)險點、風(fēng)險源，梳理具體的風(fēng)險清單，并進(jìn)行歸類。依據(jù)風(fēng)險發(fā)生的可能性、損失程度、損失范圍等，對各類法律風(fēng)險進(jìn)行評分和分級排序，劃分風(fēng)險等級。

其次，在法律風(fēng)險分析評估的基礎(chǔ)上。制定和實施企業(yè)法律風(fēng)險防范措施，建立企業(yè)法律風(fēng)險防范、控制和化解的制度和流程。重點從風(fēng)險預(yù)警和防范入手。制訂法律風(fēng)險防范的預(yù)警機(jī)制、預(yù)案機(jī)制以及補(bǔ)救方案，堅持對法律風(fēng)險以事前防范、事中控制為主，以事后補(bǔ)救為輔，把企業(yè)的法律風(fēng)險控制在最低程度。

再次，由于企業(yè)法律風(fēng)險是不斷變化的，因此，企業(yè)應(yīng)定期對企業(yè)法律風(fēng)險進(jìn)行分析評估，不斷改進(jìn)、調(diào)整法律風(fēng)險的防范措施，以便企業(yè)更有效地防范法律風(fēng)險。

3.完善各項管理制度，嚴(yán)格執(zhí)行管理制度

企業(yè)應(yīng)完善各項管理制度，包括重大決策法律論證制度、法律事務(wù)管理制度、合同管理制度、招標(biāo)投標(biāo)管理制度、財務(wù)管理制度、人力資源管理制度、知識產(chǎn)權(quán)管理制度、安全管理制度等，形成比較完善的管理制度體系。通過完善各項管理制度。對全體員工的行為加以指引、規(guī)范和約束，把企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動全部納入法制化、規(guī)范化的軌道，從而增強(qiáng)企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動的可預(yù)測性，把企業(yè)的法律風(fēng)險降低到最低程度。

同時，企業(yè)還要嚴(yán)格執(zhí)行企業(yè)的管理制度，采取措施，狠抓管理制度的貫徹落實，確保管理制度不折不扣地得以執(zhí)行，從而防范企業(yè)法律風(fēng)險。

4.健全合同管理制度，強(qiáng)化合同管理

在起草重大合同時，應(yīng)依據(jù)有關(guān)法律及管理制度的規(guī)定，做到合同條款合法有效、齊全完備、具體明確，文字表達(dá)準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范，以避免合同糾紛發(fā)生

在審查合同時，細(xì)致入微地審查合同，及時糾正合同中存在的問題，避免在履行過程中產(chǎn)生分歧和爭議。

在合同履行階段，應(yīng)經(jīng)常深入現(xiàn)場，監(jiān)督、檢查合同的履行情況，及時指出存在的問題，采取必要的補(bǔ)救措施，確保合同權(quán)利的全部實現(xiàn)和合同義務(wù)的完全履行。

在合同驗收階段，應(yīng)嚴(yán)格按照合同的約定進(jìn)行驗收，與合同約定不符的，堅決要求對方及時整改，采取補(bǔ)救措施;若對方拒不履行合同義務(wù)，企業(yè)可以采取法律手段來維護(hù)自己的合法利益。

5.建立企業(yè)決策法律咨詢制度

中小企業(yè)一般沒有專職法務(wù)人員，但可以聘請法律顧問，或建立企業(yè)重大經(jīng)營決策和重大經(jīng)濟(jì)活動的法律咨詢論證制度。重大經(jīng)營決策關(guān)系到企業(yè)的成敗興衰，企業(yè)在重大經(jīng)營決策方面，應(yīng)始終堅持決策實施前的