從案例分析看國際工程索賠

3從案例分析看國際工程索賠當(dāng)今的國際承包市場是一個競爭特別劇烈的買方市場。幾家、十幾家，乃至幾十工程索賠的規(guī)律，并運用這一規(guī)律為爭取承包商合法利益和取得更大利潤效勞。國際工程索賠的根底一、國際工程索賠的根底索賠的依據(jù)、索賠的程序、可以索賠的費用、索賠的留意事項及索賠的計價等有一個全面的了解，下面就此作些概要的介紹?！惨弧乘髻r的含義和作用施的工程受到損失，從而使承包商有權(quán)索賠。項問題中含有工期問題。15%索賠中，成功一百七十項，成功率僅為1%。其緣由在于我國的承包公司一般還不習(xí)、借鑒和總結(jié)，增加進展工程索賠的力量。〔二〕工程索賠的合法動因和依據(jù)導(dǎo)致工程索賠的緣由主要有以下幾類：工程的變更：指由于業(yè)主或工程師的要求，使原工程施工發(fā)生質(zhì)或量的變化。施工挨次，或要求加快施工進度等。了施工的難度，使承包商增加了費用支出和造成時間延誤。簽發(fā)各種證書等。終止工程。工程師下達的命令前后沖突。不行抗拒的自然災(zāi)難、意外是特別風(fēng)險〔戰(zhàn)斗、暴亂、敵對行為等。加超常幅度等，使承包商遭到嚴峻虧損。各種超過合同規(guī)定的額外試驗和檢查造成承包商費用增加和時間延誤。合同中明文規(guī)定的其它的導(dǎo)致索賠的合法動因。工程索賠的主要依據(jù)有：合同文件及附件〔含招標(biāo)文件、圖紙、標(biāo)準(zhǔn)等間的業(yè)務(wù)資料和財務(wù)資料。業(yè)務(wù)資料包括：定期與業(yè)主聘雇人員的談話記錄；建立工程師填寫的工程施工記錄表；各種施工進度表〔函投標(biāo)時及經(jīng)過修改的施工進度；有關(guān)工程的來往信件及相關(guān)的會議記錄；工程照片〔要注明拍攝日期查、驗收報告和施工紀錄；工地日志和施工備忘錄，備忘錄記錄全部影響工期和資金使用的重要事項，且應(yīng)一事一個備忘錄，并按時間挨次編號備查。人工資表、工人勞動計時卡等。設(shè)備材料局部的選購定單、原始憑證、收訖發(fā)票和收款票據(jù)、設(shè)備使用清單等。財務(wù)局部的有：施工進度款支付報告單、會計日報表、會計月報表、會計總帳和分類帳，還應(yīng)有貨幣匯率變化表等。有關(guān)預(yù)決算和工程本錢的報告要有會計師核準(zhǔn)簽字，以考察財務(wù)盈虧狀況。〔三〕索賠的程序依據(jù)FIDIC條款第4版1988年訂正版的規(guī)定，承包商應(yīng)當(dāng)在引起索賠的第一次大事收到通知后，在不必成認雇主責(zé)任的狀況下，對全部記錄進展審查。28天或在工程師同意的其它合理的時間內(nèi)，承包商應(yīng)送給工程師一份說明索賠款額即提出索賠依據(jù)的具體材料。假設(shè)據(jù)以提出索賠的大事具有連續(xù)性影響，承包商應(yīng)按工程師的要求提出進一步的具體報告，給出索賠的累計總額及進一步28天內(nèi)提交一份最終具體報告，同時將復(fù)印件送交業(yè)主?！菜摹晨梢运髻r的費用款利息等。只要索賠是準(zhǔn)時的、索賠的動因是合理的、各種施工資料和財務(wù)資料是齊全的，承包商在上述各項費用上患病的損失均可通過索賠得到補償。在要求費用補償?shù)耐瑫r，還應(yīng)當(dāng)考慮到相應(yīng)和必需提出的時間的補償?！参濉?索賠的留意事項及技巧際工程承包的全過程。從做標(biāo)開頭，到合同執(zhí)行完畢，時刻把索賠放在重要的位置。有閱歷的承包商必需有一套嚴密而完善的施工治理制度，對工程工程施工過程中的打算、進度、技術(shù)、質(zhì)量、造價、和物資供給、用工等主要的問題，都有具體的紀錄。這些記錄資料，當(dāng)一旦發(fā)生索賠大事時。就成為完整而有說服力的論據(jù)，為索賠要求的成功奠定了根底。索賠成功與否，還要看承包商能否嫻熟地把握索賠的技巧，主動制造索賠的時機，而不是消極地等待索賠時機，應(yīng)指派專人負責(zé)索賠。這些人員必需首席法律、有特別是報價時就應(yīng)充分為后來的索賠制造條件。索賠的技巧主要有以下幾種：主動制造索賠時機時能要高價。準(zhǔn)時抓住索賠時機索賠報告要令人信服，經(jīng)得起推敲。充分預(yù)備送審的材料，避開漏洞，文字嚴謹。努力把握索賠學(xué)問，不依靠當(dāng)?shù)芈蓭熍嘤?xùn)自己的索賠人員。仲裁或司法訴訟。嚴格合同條款，避開合同中寫進不公正或不利于自己的爭端解決條款。是盡可能的報告價，預(yù)備對方的討價還價。不能怕麻煩、要面子或因擔(dān)憂影響以后的境況而放棄爭取自己的合法權(quán)益。朱幼通過不斷的時間和認真地總結(jié)，中國公司的索賠力量和經(jīng)營治理水平才能不斷提高，才能適應(yīng)國際承包市場劇烈競爭的需要。程索賠有借鑒作用。二、國際工程索賠案例分析〔一〕 政治緣由造成不行抗拒的索賠S公司〔法國〕在C國以預(yù)期利潤為負數(shù)的報價奪取了一項總價達2.27億美元的大型建筑4嚴期間發(fā)生的槍擊大事涉及到工地，個別工人在正常作業(yè)時被流彈擊傷，已安裝好的巨幅玻璃有少許被子彈擊穿。SC國秩序恢復(fù)正常，工程全面復(fù)工，但S公司則奇異的利用了該政治大事向業(yè)主提出了巨額索賠。8000名施工人員在生命安全無保障的環(huán)境下施工，因槍擊威逼而只好對幾千塊巨幅玻璃加強保護措施，因此而增加所在地政府宣布在局部地區(qū)實行戒嚴。800035%。動亂所實行作法的不滿心情取得了外國投資商的憐憫，為索賠談判打下了良好的根底。6000萬美26.4%.評析:本案例對承包商頗具借鑒意義,這是一個很成功的索賠案例.法國的S公司是個很有閱歷的承包商,該公司在負利潤算標(biāo)的狀況下奪取了這項工程的承包權(quán),這是冒了很大風(fēng)險的.曾被很多的同行們認為是賠定了的工程.S公司憑借其敏銳的洞察力,嫻熟的索賠技巧,準(zhǔn)時抓住了這一難得的索賠時機,到達了謀取巨額補償?shù)哪康?使被公認為賠錢S公司索賠成功的閱歷可以概括為三個方面。其一,準(zhǔn)時抓住索賠的時機,索賠的動因和依據(jù)是經(jīng)得起推敲的。索賠的動因是不行抗力大事,他依據(jù)了合同中規(guī)定暴亂為不行抗力大事,C國政府明C國發(fā)生了暴亂,消滅了槍擊大事,施工現(xiàn)場有工人被流彈擊傷,有玻璃被擊碎的事實,引伸為雖然個別工人受傷,個,現(xiàn)場的已完工程和在建工程的完全亦無保障.故臨時停工和遣散外籍員工,保護施工現(xiàn)場,就成為理所固然的.由此而產(chǎn)生的費用的增加,時間的延長必定要向業(yè)主索賠.其二,利用國際輿論,爭取業(yè)主中投資外商的憐憫,引起一些國家的不同看法,這本是正常現(xiàn)象,而S公司抓住了業(yè)主中外方投資商對C國安靜暴亂所實行做法的不滿心情,準(zhǔn)時,迎合了投資外方的心理,取得了外方的憐憫,是該案例索賠成功的一個重要因素.其三,,承受了高上限的報價,爭取了巨額賠償.S公司以個別人受傷為理由提出8000人在生命完全無保障的條件下施工,其代價應(yīng)如何計算在國際上無先例可循,業(yè)主也無法駁倒其提出的要求,只是認為報價太高.那么,要多少才算不高呢?連業(yè)主自己也說不清.S公司還以個別玻璃被擊穿為由而提出要對全部玻璃增加保護措施而增加費用.假設(shè)玻璃沒安裝,轉(zhuǎn)移至安全地方,這筆費用尚好計算,但是已安裝好的玻璃,如何加強保護措施呢?尤其是防彈措施,這又需要多少錢呢?業(yè)主也無法計算,只能任承包商編制的索賠報告所述,一般原則的討價還價.實際上,承包商并沒有對這些玻璃實施特別保護措施,,而承包商則早有利用這場動亂擴大索賠效益的打算.他們利用動亂之際,利用工地?zé)o人監(jiān)理之機,向業(yè)主致函,稱其已實行了這樣那樣的保護措施,而監(jiān)理工程師和業(yè)主都沒有想到要提防承包商趁機索賠這一可能..致使當(dāng)承包商提出巨額索賠要求時無言以對,使其比較順當(dāng)?shù)氐竭_了借索賠謀利的目的.(二)合同條款方面引起的索賠利用合同條款遺漏,取得索賠成功,合同條款中關(guān)于不行抗力的定義中沒有提到罷工是否應(yīng)視為不行抗力大事.施工期間,,:一些人因交通癱瘓而缺勤一周之久.p公司因此致函業(yè)主提出索賠,指出罷工應(yīng)視為不行抗力大事.法國的憲法規(guī)定罷工是非法,但在執(zhí)行時對罷工卻是默許的,從來不曾視為不行抗力大事.P公司的索賠要求.由此引起雙爭端,最終訴諸國際仲裁.仲裁法庭在裁決該案時,首先查閱承包合同,.接著依據(jù)國際慣例和FIDIC條款,但未能找到對罷工一事帶有普遍性的處理方法.合同中有一條款國定:”凡本合同未涉及的事項依據(jù)國際慣例或國家現(xiàn)行法律執(zhí)行”.于是仲裁法庭依據(jù)法P公司勝訴.評析:承包商的成功之處在于利用合同條款中消滅的漏洞.實際上承包商并非不知道,但在締約時卻不提出,而是等到時機成熟時再利用合同條款的漏洞提出索賠要求,這可以說是索賠技巧之一。千萬不要一副菩薩心腸，不能推心置腹以表誠意，必要時應(yīng)裝糊涂，而暗中查找可乘之機。〔有時詢問公司律，承包商首先要分析某些條款的遺漏對其帶來的利弊而打算是否應(yīng)提示對方。通常狀況下，這種遺漏即可能給承包商造成損失也可能為其供給某種謀利的時機。承包商應(yīng)認更不應(yīng)告知對方。利用條款消滅前后沖突，取得索賠成功中國某公司在尼日利亞承建水處理廠工程時，屬于合同條款方面的索賠額為70萬23.1%，現(xiàn)將該項索賠狀況簡介如下：標(biāo)議標(biāo)階段，由于中方翻譯上的失誤，誤將原招標(biāo)文件中的六套三居室住宅譯成六間三張床的房子，故僅報價11萬美元。業(yè)主審查時覺察這局部標(biāo)價過低，曾在議標(biāo)時提出此問題，中方也意識到由于語言上的錯誤，這項報價太低了。但考慮到假設(shè)修改報價，就可能失標(biāo)，影響更大〔因這局部僅占合同很小的局部、合同總額為2000萬美元。所以打算不修改這局部報價，并寫出了不再提高該項報價確實認函。這就是自己比較被動，增加了索賠的難度。得標(biāo)后首先為工程師租了住房，然后再建工程師住宅花了77萬美元，租房花了48170萬美元。程師下達的開工令上的用詞和標(biāo)書上不全都。標(biāo)書條款上寫的是“在建設(shè)工程期內(nèi)，承師住宅的詞。同時，在變更指令中住宅標(biāo)準(zhǔn)和家用電器、家具都做了變動。這就構(gòu)成了工程師轉(zhuǎn)變合同條款的合理索賠動因。第一步，摸索工程師的態(tài)度這局部費用全部砍掉并致函承包商，說明住宅費用已包括在標(biāo)書中。中方致函工程師說明，我們的標(biāo)價11萬美元，是按標(biāo)書中供給的修理工程師住宅的費用，而建筑住宅的費77萬美元。工程師答復(fù)說:“議標(biāo)時，承包商已寫了不再增加工程師住宅標(biāo)價確實認函，因此77萬工程師住宅的費用由承包商自己擔(dān)當(dāng)，標(biāo)價低是承包商自己的錯誤，業(yè)其次步，提出工程師轉(zhuǎn)變了合同中方復(fù)函給工程師強調(diào)了以下幾點：1、承包商在議標(biāo)時確認工程師住宅標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)要求的住宅；3、中方做標(biāo)時是依據(jù)標(biāo)書的要求，在建設(shè)期內(nèi)為工程師供給和修理住宅，只能是租用，而不是建筑，按當(dāng)時的租費，中方的價格是合理的，標(biāo)價的計算是：5000美元/年；6×5000美元=30，000美元；30，000美元×2·5=75，000美元；保修期一年租用兩套，房租為10，000美元；85，000美元；房屋臨時修理及零星物品購置按房租的10%計為8，500美元；93，500美元。承包商的治理費按15%計：93，500美元÷0·85=110，000美元。含混，使承包商產(chǎn)生誤會。因此，同意將多花的4萬美元的房租付給承包商，而標(biāo)書原意是為建房，做標(biāo)時發(fā)有圖紙并有用具清單及構(gòu)造標(biāo)準(zhǔn)。因此，建房費仍由承包商自己負責(zé)。對業(yè)主不利，促使賠償成功。從工程師復(fù)函中，得知他已成認合同條文與開工令前后沖突，并吐口補償，扎住這一時機，中方開放索賠攻勢。再次致函工程師并同時抄給業(yè)主，重點說明工程師轉(zhuǎn)變了合同條款，引起了前后沖突的條款，列出房子投標(biāo)時的標(biāo)準(zhǔn)和修改后標(biāo)準(zhǔn)的提高，并說明表述條文并不模糊不清而是一清二楚，29個月的建設(shè)期內(nèi)業(yè)主不行能為工程師建筑住假設(shè)系為工程師所建筑住宅，不行能把房子建在水廠大院內(nèi)。依據(jù)其他合同條款，假設(shè)系為工程師建的住房，產(chǎn)權(quán)應(yīng)歸承包商全部，工程師假設(shè)堅持不付建房款，承包商要求在工程完成任務(wù)時將房子退給承包商，承包商可以將房子售出，收回建房的費用，依據(jù)合同條款，凡承包商供給應(yīng)工程師的汽車、辦公室和一切用品在工程完畢時一律歸承包上全部。固然，承包商向工程師供給的住房也歸承包商全部。業(yè)主自己要房，心里明白承包商多花了錢，又抓住了工程師的把柄，只好順?biāo)浦?，同意按以下方法予以補償。建房費用＋租房費用－標(biāo)價 即：〔77萬+4萬〕—11萬=70萬美元評析：本案例索賠成功的主要閱歷有三點：認真爭論合同條款，逐字逐句的分析，找出合同條款與開工令中的差異，抓住這的切身利益，致使業(yè)主從自身利益動身認為還是賠償對自己有益，這是索賠得以成功的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。方向。文件的要求，同時掩蓋了翻譯失準(zhǔn)的錯誤。水平，由于翻譯上的失誤，給我們帶來的一系列的困難，這種錯誤是不能允許的。只有全面提高自身的綜合素養(yǎng)，才能適應(yīng)劇烈競爭的國際承包市場的需要?！踩乘髻r計價之爭的案例40020個月。施工中由于圖紙錯誤，工程師通知一局部工程暫停，待圖紙修改后再連續(xù)施工；后來又由于原有高壓輸電線等待電業(yè)部門遷線后才能施工，因此也有延誤；另外由于增加額外工程使工期延長。承包商對此三項延誤提出工期和費用的索賠。承包商的計算結(jié)果是：1圖紙錯誤的延誤，使三臺設(shè)備停工損失一個半月。汽車吊：45美元/臺班×2臺班/日×37工作日=3，330美元大型空壓機：30美元/臺班×2臺班/日×37工作日=2，220美元其他關(guān)心設(shè)備：10美元/臺班×2臺班/日×37工作日=740美元小計=6，290美元現(xiàn)場治理費：6，290美元×12%=954·8美元總部治理費：6，290美元×7%=440·3美元利潤損失：6，290美元×5%=314·5美元本項合計=7799·6美元22個月，造成損失為：現(xiàn)場治理費〔補償〕總標(biāo)價 ×12%×2= 4000000×12%×2=48，000美元打算工期月數(shù) 20總部治理費現(xiàn)場治理費〔補償〕×總部治理費率=48，000×7%=3，360美元利潤損失〔現(xiàn)場治理費〔補償〕＋總部治理費〕×利潤率=(48,ooo＋3,360)×5%=2,568美元美元31·5個月要求補償：現(xiàn)場治理費×12%×1.5= ×12%×1.5=36,000美元總標(biāo)價 4000000打算工期月數(shù) 20總部治理費×7%×1.5= ×7%×1.5=21,000美元總標(biāo)價 4000000打算工期月數(shù) 20利潤總標(biāo)價打算工期月數(shù)

×5×1.5= 4000005×1.5=15,000美元20A+B+C72，000美元1、2、3項合計索賠總額7，799.6+53,928+72,000=133,727.6美元有分歧。監(jiān)理工程師的計算如下：1、 圖紙錯誤造成延誤，有工程師指示暫停局部工程施工證明，但不能按臺班費計算，而只能按租賃或舊率計算，故只同意補償5，000美元。2、 高壓線遷移延誤2個月造成損失補償如下：附加計。即扣除利潤總價：4，0000，000美元÷105%×100%=3，809，524美元扣除總部治理費總本錢為：3，809，524美元÷107%×100%3，560，303美元扣除現(xiàn)場治理費總本錢為：3，560，303美元÷112%×100%3，178，842美元每月現(xiàn)場治理費應(yīng)為：3，178，842×12%÷20個月=19，073美元/月對總部治理費和利潤，監(jiān)理工程師認為由于承包商實行了有力措施，使美元，而無權(quán)要求計算利潤附加和總部治理費附加，拒絕增補這兩項費用。3、 面：經(jīng)過認真的檢查，增加的工作量已按工程量表中的單價付款，按標(biāo)書的計價方法，這個單價是包括了現(xiàn)場治理費、總部費和利潤的。因此，監(jiān)理工程師不同意另外補償延展工期的全部費用。工程師認為:1.5個月，但所增加的工程是較原始合同工程量及相應(yīng)的工期相比，應(yīng)為0.6個月時間，即增加的工程量僅占原3%