境外中資企業(yè)“中國稅收居民企業(yè)”身份的法律認(rèn)定和分析

從業(yè)二十年的老會計經(jīng)驗之談，如果覺得有幫助請您打賞支持，謝謝!境外中資企業(yè)“中國稅收居民企業(yè)”身份的法律認(rèn)定和分析中國企業(yè)在跨境投融資過程中通常會在中國境外設(shè)立或者收購中間層公司（以下簡稱境外中資企業(yè)），設(shè)立國際投融資平臺。在境外投融資過程中，該類境外中資企業(yè)或者作為擬上市主體于境外申請上市融資，或者作為境外收購的中間紐帶，對外持有擬收購或新設(shè)的經(jīng)營實體公司，對內(nèi)連接著中國境內(nèi)母公司，因此，境外中資企業(yè)的選擇至關(guān)重要。在眾多考慮因素中，境外中資企業(yè)的中國稅收居民企業(yè)或者中國稅收非居民企業(yè)身份（以下簡稱居民企業(yè)、非居民企業(yè)）將影響整個結(jié)構(gòu)的投融資交易成本和合規(guī)性，值得中國企業(yè)及其律師和稅務(wù)籌劃團隊仔細(xì)研究。

本文首先說明目前中國關(guān)于境外中資企業(yè)被認(rèn)定居民企業(yè)、非居民企業(yè)的相關(guān)法律規(guī)定以及認(rèn)定后果，然后結(jié)合三個相關(guān)案例對實務(wù)中居民企業(yè)和非居民企業(yè)認(rèn)定的相關(guān)問題進行分析。三個案例分別為2016年的A股上市公司北京首旅酒店（集團）股份有限公司（股票代碼：600258，以下簡稱首旅酒店）私有化美股上市公司如家酒店集團后的紅籌結(jié)構(gòu)案例、2017年中國升海食品控股有限公司（股票代碼：016176，以下簡稱升海食品）香港主板上市的紅籌結(jié)構(gòu)案例以及藥明生物技術(shù)有限公司（股票代碼：02269，以下簡稱藥明生物）香港主板上市的紅籌結(jié)構(gòu)案例。

一、相關(guān)法律規(guī)定

（一）居民企業(yè)和非居民企業(yè)的一般認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

1、根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱《企業(yè)所得稅法》）第二條，企業(yè)分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)。居民企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。

2、《境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）》（2011年第45號，以下簡稱《45號文》）第二條規(guī)定，本辦法所稱境外注冊中資控股企業(yè)（以下簡稱境外中資企業(yè)）是指由中國內(nèi)地企業(yè)或者企業(yè)集團作為主要控股投資者，在中國內(nèi)地以外國家或地區(qū)（含香港、澳門、臺灣）注冊成立的企業(yè)。第三條規(guī)定，本辦法所稱境外注冊中資控股居民企業(yè)（以下簡稱非境內(nèi)注冊居民企業(yè)）是指因?qū)嶋H管理機構(gòu)在中國境內(nèi)而被認(rèn)定為中國居民企業(yè)的境外注冊中資控股企業(yè)。

因此，中國內(nèi)地企業(yè)或者企業(yè)集團在中國境外成立但是其實際管理機構(gòu)位于中國境內(nèi)的企業(yè)將被視為居民企業(yè)。境外中資企業(yè)的實際管理機構(gòu)所在地的認(rèn)定為最關(guān)鍵的考慮因素。

（二）對實際管理機構(gòu)的細(xì)化規(guī)定

1、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第四條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第二條所稱實際管理機構(gòu)，是指對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)等實施實質(zhì)性全面管理和控制的機構(gòu)。

2、國家稅務(wù)總局于2009年4月出臺了《關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知（國稅發(fā)〔2009〕82號）》（以下簡稱《82號文》）?！?2號文》第一條規(guī)定，境外中資企業(yè)是指由中國境內(nèi)的企業(yè)或企業(yè)集團作為主要控股投資者，在境外依據(jù)外國（地區(qū)）法律注冊成立的企業(yè)。第二條規(guī)定，境外中資企業(yè)同時符合以下條件的，根據(jù)企業(yè)所得稅法第二條第二款和實施條例第四條的規(guī)定，應(yīng)判定其為實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)（以下稱非境內(nèi)注冊居民企業(yè)），并實施相應(yīng)的稅收管理，就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅。（一）企業(yè)負(fù)責(zé)實施日常生產(chǎn)經(jīng)營管理運作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責(zé)的場所主要位于中國境內(nèi)；（二）企業(yè)的財務(wù)決策（如借款、放款、融資、財務(wù)風(fēng)險管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員批準(zhǔn)；（三）企業(yè)的主要財產(chǎn)、會計賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀(jì)要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)；（四）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。

因此，中國境內(nèi)的企業(yè)或企業(yè)集團作為主要控股投資者在中國境外設(shè)立境外中資企業(yè)同時符合生產(chǎn)經(jīng)營管理場所、財務(wù)人事決策機構(gòu)、主要財產(chǎn)、賬簿檔案存放、高管在中國境內(nèi)四項規(guī)定條件的，應(yīng)該判定其為實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)。

（三）居民企業(yè)主管稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定和申請

1、《45號文》第五條規(guī)定，本辦法所稱主管稅務(wù)機關(guān)包括：（1）非境內(nèi)注冊居民企業(yè)的實際管理機構(gòu)所在地與境內(nèi)主要控股投資者所在地一致的，為境內(nèi)主要控股投資者的企業(yè)所得稅主管稅務(wù)機關(guān)。（2）非境內(nèi)注冊居民企業(yè)的實際管理機構(gòu)所在地與境內(nèi)主要控股投資者所在地不一致的，為實際管理機構(gòu)所在地的國稅局主管機關(guān)；經(jīng)共同的上級稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)，企業(yè)也可以選擇境內(nèi)主要控股投資者的企業(yè)所得稅主管稅務(wù)機關(guān)為其主管稅務(wù)機關(guān)。（3）非境內(nèi)注冊居民企業(yè)存在多個實際管理機構(gòu)所在地的，由相關(guān)稅務(wù)機關(guān)報共同的上級稅務(wù)機關(guān)確定。

2、根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于依據(jù)實際管理機構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)實施居民企業(yè)認(rèn)定有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第9號，以下簡稱《9號文》）第一條，符合《82號文》第二條規(guī)定的居民企業(yè)認(rèn)定條件的境外中資企業(yè)，須向其中國境內(nèi)主要投資者登記注冊地主管稅務(wù)機關(guān)提出居民企業(yè)認(rèn)定申請，主管稅務(wù)機關(guān)對其居民企業(yè)身份進行初步判定后，層報省級稅務(wù)機關(guān)確認(rèn)。經(jīng)省級稅務(wù)機關(guān)確認(rèn)后抄送其境內(nèi)其他投資地相關(guān)省級稅務(wù)機關(guān)。

（四）境外中資企業(yè)被認(rèn)定為居民企業(yè)或非居民企業(yè)的主要稅務(wù)后果

1、根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》，居民企業(yè)須按企業(yè)所得稅率25%就其源自中國境內(nèi)外的收入繳納企業(yè)所得稅，而在中國設(shè)有機構(gòu)或營業(yè)地點的非居民企業(yè)須按企業(yè)所得稅率25%，就其源自中國境內(nèi)及由該等機構(gòu)或營業(yè)地點獲得的收入，以及其源自中國境外但與有關(guān)機構(gòu)或營業(yè)地點有關(guān)的收入繳納企業(yè)所得稅。未在中國設(shè)立機構(gòu)或營業(yè)地點的非居民企業(yè)，或于中國設(shè)立機構(gòu)或營業(yè)地點但其收入與該等機構(gòu)或營業(yè)地點無關(guān)的非居民企業(yè)須按減免企業(yè)所得稅率10%就其源自中國境內(nèi)的收入繳納企業(yè)所得稅。

2、《82號文》第四條規(guī)定，非境內(nèi)注冊居民企業(yè)從中國境內(nèi)其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，按照企業(yè)所得稅法第二十六條和實施條例第八十三條的規(guī)定，作為其免稅收入。非境內(nèi)注冊居民企業(yè)的投資者從該居民企業(yè)分得的股息紅利等權(quán)益性投資收益，根據(jù)實施條例第七條第（四）款的規(guī)定，屬于來源于中國境內(nèi)的所得，應(yīng)當(dāng)征收企業(yè)所得稅；該權(quán)益性投資收益中符合企業(yè)所得稅法第二十六條和實施條例第八十三條規(guī)定的部分，可作為收益人的免稅收入。

3、《45號文》第四條規(guī)定，非境內(nèi)注冊居民企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)所得稅法及其實施條例和相關(guān)管理規(guī)定的要求，履行居民企業(yè)所得稅納稅義務(wù)，并在向非居民企業(yè)支付企業(yè)所得稅法第三條第三款規(guī)定的款項時，依法代扣代繳企業(yè)所得稅。

4、根據(jù)上述規(guī)定，境外中資企業(yè)被認(rèn)定為居民企業(yè)的好處主要是股息、紅利免稅：被認(rèn)定為中國稅收居民企業(yè)后，境外注冊的中資公司取得的境內(nèi)子公司支付的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，按照《企業(yè)所得稅法》第二十六條和《實施條例》第八十三條的規(guī)定，屬于符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，為免稅收入。境外注冊的中資公司向境內(nèi)母公司分配股息、紅利時也可以享受免稅。

5、被認(rèn)定為居民企業(yè)的弊端也很明顯，主要包括：（1）被認(rèn)定為中國稅收居民企業(yè)后，境外注冊的中資公司正常生產(chǎn)經(jīng)營所得的稅收負(fù)擔(dān)會相應(yīng)增加（如果沒有生產(chǎn)經(jīng)營活動，僅為投融資平臺，則不會增加該項稅負(fù)）。（2）境外注冊的中資公司存在非中國稅收居民境外股東，則在境外注冊中資公司分配股息紅利時，該境外股東須按10%或稅收協(xié)定稅率繳納預(yù)提所得稅。此外，在該境外股東轉(zhuǎn)讓境外注冊中資公司股權(quán)時，轉(zhuǎn)讓所得屬于來源于中國境內(nèi)所得，須按照中國稅法規(guī)定繳納所得稅。（3）境外注冊中資公司可能被認(rèn)定為雙重居民身份?！?2號文》第八條規(guī)定，境外中資企業(yè)被認(rèn)定為中國居民企業(yè)后成為雙重居民身份的，按照中國與相關(guān)國家（或地區(qū)）簽署的稅收協(xié)定（或安排）的規(guī)定執(zhí)行?！?5號文》第二十八條規(guī)定，非境內(nèi)注冊居民企業(yè)同時被我國與其注冊所在國家（地區(qū)）稅務(wù)當(dāng)局確認(rèn)為稅收居民的，應(yīng)當(dāng)按照雙方簽訂的稅收協(xié)定的有關(guān)規(guī)定確定其居民身份；如經(jīng)確認(rèn)為我國稅收居民，可適用我國與其他國家（地區(qū)）簽訂的稅收協(xié)定，并按照有關(guān)規(guī)定辦理享受稅收協(xié)定優(yōu)惠待遇手續(xù)；需要證明其中國稅收居民身份的，可向其主管稅務(wù)機關(guān)申請開具《中國稅收居民身份證明》，主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)在受理申請之日起10個工作日內(nèi)辦結(jié)。

綜上所述，認(rèn)定為居民企業(yè)或非居民企業(yè)有利有弊。中國企業(yè)在設(shè)計跨境投融資交易結(jié)構(gòu)過程中，對于境外注冊中資公司被認(rèn)定為居民企業(yè)或非居民企業(yè)應(yīng)該在事前進行稅務(wù)籌劃，在合法合規(guī)的前提下使得相關(guān)稅務(wù)成本最優(yōu)化。

二、案例分析

（一）首旅酒店集團跨境收購如家酒店集團：拆紅籌的稅務(wù)影響

1、情況簡介

（1）A股上市公司首旅酒店通過設(shè)立境外子公司，以合并方式向如家酒店集團非主要股東支付現(xiàn)金對價，獲得如家酒店集團65.13%股權(quán)，實現(xiàn)如家酒店集團的私有化。首旅酒店通過在境外新設(shè)的兩層特殊目的公司首旅酒店（香港）及首旅酒店（開曼）執(zhí)行本次私有化交易。

（2）本次私有化之前，首旅酒店或其下屬子公司為進行本次交易設(shè)立的特殊目的公司股權(quán)架構(gòu)如下：

《稅屋》提示遮擋部分文字為（開曼）

（3）本次私有化之前，如家酒店集團股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

（4）本次私有化之前，如家酒店集團下屬公司的股權(quán)架構(gòu)如下：

（5）本次私有化完成時，如家酒店集團非主要股東持有的如家酒店集團65.13%的股權(quán)將被注銷登記，首旅酒店（香港）將向如家酒店集團非主要股東提供現(xiàn)金對價。首旅酒店（開曼）將被如家酒店集團吸收合并并停止存續(xù)，由如家酒店集團作為存續(xù)公司。本次私有化交易架構(gòu)及交易示意圖如下：

《稅屋》提示遮擋部分文字為如家酒店集團

（6）本次私有化完成時，首旅酒店持有如家酒店集團的股權(quán)架構(gòu)如下：

小編寄語：不要指望一張證書就能使你走向人生巔峰?？荚囍皇菣z測知識掌握的一個手段，不是目的。千萬不要再考試通過之后，放松學(xué)習(xí)。財務(wù)人員需要學(xué)習(xí)的有很多，人際溝通，實務(wù)經(jīng)驗，excel等等等等，都要學(xué)，都要積累。要正確看待考證，證考出來，可以在工作上助你一臂之力，但是絕對不是說有了證，就有了一切。有證書知識比別人多了一個選擇。會計學(xué)的學(xué)習(xí)，必須力求總結(jié)和應(yīng)用相關(guān)技巧，使之更加便于理解和掌握。學(xué)習(xí)時應(yīng)充分利用知識的關(guān)聯(lián)性，通過分析實質(zhì)，找出核心要點。

2、私有化完成后，首旅酒店（香港）及其下屬境外公司非居民企業(yè)的認(rèn)定

在首旅酒店本次交易中，證監(jiān)會對于本次交易完成后為什么仍然保留紅籌結(jié)構(gòu)以及保留紅籌結(jié)構(gòu)帶來的稅務(wù)成本提出疑問，要求首旅酒店解釋收購?fù)瓿珊蟮奈磥碛媱?。在筆者看來，證監(jiān)會意思很明確：要求首旅酒店拆除紅籌結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)首旅酒店直接持有如家酒店集團的境內(nèi)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)。但首旅酒店并沒有領(lǐng)情，仍然堅持保留紅籌結(jié)構(gòu)，并精彩回復(fù)了證監(jiān)會，其中，首旅酒店就非居民企業(yè)轉(zhuǎn)化為居民企業(yè)的論述值得借鑒。

證監(jiān)會反饋意見：申請材料顯示，本次交易完成后，如家酒店集團內(nèi)部仍存在境外紅籌架構(gòu)，且短時間內(nèi)暫無拆除計劃。如家酒店集團當(dāng)前的境外架構(gòu)導(dǎo)致其分紅至首旅酒店將面臨較高的稅收成本，同時未來境外架構(gòu)若進行拆除，則可能產(chǎn)生一定的稅收成本。請你公司結(jié)合利潤分配、股權(quán)交易等涉及的相關(guān)稅收政策，補充披露如家酒店集團維持目前的境外股權(quán)架構(gòu)及未來拆除境外股權(quán)架構(gòu)，因稅收差異而可能產(chǎn)生的對交易完成后上市公司經(jīng)營業(yè)績的影響。

首旅酒店回復(fù)：

針對如家酒店集團維持目前的境外股權(quán)架構(gòu)及未來拆除境外股權(quán)架構(gòu)對上市公司經(jīng)營業(yè)績的影響分析如下：

（1）維持目前境外股權(quán)架構(gòu)情況下

在維持目前境外股權(quán)架構(gòu)且不改變目前相關(guān)公司的稅收身份情況下，若上市公司需要從如家酒店集團境內(nèi)運營實體取得分紅用于運營或分配利潤，則根據(jù)目前稅法的相關(guān)規(guī)定，如家酒店集團境內(nèi)運營實體分配至如家境外子公司需要繳納5%或10%的預(yù)提所得稅（視該等境外地區(qū)與中國之間的稅收協(xié)定），如家境外子公司向首旅酒店（香港）/PolyVictory之間的分配無需繳納所得稅，但首旅酒店（香港）/PolyVictory向首旅酒店境內(nèi)母公司分配利潤時首旅酒店需要繳納25%的企業(yè)所得稅，因此首旅酒店在維持目前境外股權(quán)架構(gòu)下取得如家酒店境內(nèi)運營實體的分紅的稅收成本較高，具體影響上市公司經(jīng)營業(yè)績的金額需視乎如家酒店集團境內(nèi)經(jīng)營實體分紅金額而定。若如家酒店集團境內(nèi)經(jīng)營實體不實施分紅，則對上市公司經(jīng)營業(yè)績無直接影響。

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)[2009]82號）及《國家稅務(wù)總局關(guān)于依據(jù)實際管理機構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)實施居民企業(yè)認(rèn)定有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第9號）等文件的規(guī)定，境外中資企業(yè)同時符合以下條件，可以認(rèn)定為中國稅收居民企業(yè)并實施相應(yīng)的稅收管理：1）企業(yè)負(fù)責(zé)實施日常生產(chǎn)經(jīng)營管理運作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責(zé)的場所主要位于中國境內(nèi)；2）企業(yè)的財務(wù)決策（如借款、放款、融資、財務(wù)風(fēng)險管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員批準(zhǔn)；3）企業(yè)的主要財產(chǎn)、會計賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀(jì)要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)；4）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。符合條件的境外中資企業(yè)須向其中國境內(nèi)主要投資者登記注冊地主管稅務(wù)機關(guān)提出居民企業(yè)認(rèn)定申請，主管稅務(wù)機關(guān)對其居民企業(yè)身份進行初步判定后，層報省級稅務(wù)機關(guān)確認(rèn)。經(jīng)省級稅務(wù)機關(guān)確認(rèn)后抄送其境內(nèi)其他投資地相關(guān)省級稅務(wù)機關(guān)。

若獲得相關(guān)稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)，相關(guān)境外公司的稅收身份能夠從非居民企業(yè)申請變更為中國稅收居民企業(yè)，則上述境內(nèi)外公司之間的分紅將在稅收上被認(rèn)為中國稅收居民企業(yè)之間的利潤分配，從而無需繳納預(yù)提所得稅和企業(yè)所得稅，對上市公司經(jīng)營業(yè)績無影響。

（2）拆除境外股權(quán)架構(gòu)情況下

根據(jù)現(xiàn)行稅法規(guī)定，需要按出售價格與投資成本的差額的10%交納中國預(yù)提所得稅。每個境內(nèi)子公司的投資成本不一，但大部分均為原始投入成本，考慮到本次如家酒店集團的整體出售價格較高，因此預(yù)計需繳納的中國預(yù)提所得稅費用較高，具體稅收金額需視具體出售價格而定。需要說明的是，稅務(wù)機關(guān)如認(rèn)為關(guān)聯(lián)公司之間的股權(quán)出售價格不符合獨立交易原則，有權(quán)對轉(zhuǎn)讓所得調(diào)整并據(jù)以征稅。調(diào)整架構(gòu)當(dāng)期若需要交納上述預(yù)提所得稅，將會對當(dāng)期盈利造成較大影響。

作為國有企業(yè)，首旅酒店在收購如家酒店集團后將在具體營運、人員、資產(chǎn)、管理決策等方面上做出一定改變，若通過相關(guān)稅務(wù)機構(gòu)審核確認(rèn)，有可能使上述境外公司符合申請成為中國稅收居民企業(yè)的條件。在成功申請成為中國稅收居民企業(yè)的情況下則首旅酒店未來在內(nèi)部架構(gòu)重組時可能適用關(guān)于同一集團內(nèi)部重組的相關(guān)稅收優(yōu)惠政策，從而遞延上述中國預(yù)提所得稅的繳納。在此情況下，拆除境外架構(gòu)對上市公司當(dāng)年經(jīng)營業(yè)績無影響。

綜上，一方面在如家酒店集團相關(guān)境外子公司的稅收身份申請變更為中國稅收居民企業(yè)之前，上市公司在維持如家酒店集團目前境外股權(quán)架構(gòu)的情況下需要就如家酒店集團境內(nèi)運營實體至境外子公司的分紅及首旅酒店（香港）/PolyVictory至境內(nèi)母公司的分紅分別繳納5%/10%的預(yù)提所得稅及25%的企業(yè)所得稅，而上市公司在如家酒店集團拆除境外股權(quán)架構(gòu)的情況下亦需按出售價格與投資成本的差額的10%交納中國預(yù)提所得稅，均將影響上市公司當(dāng)年經(jīng)營業(yè)績，前述具體稅收金額取決于拆除時的轉(zhuǎn)讓價格以及分紅金額；另一方面若如家酒店集團相關(guān)境外子公司的稅收身份申請變更為中國稅收居民企業(yè)，則上市公司無論在維持如家酒店集團目前境外股權(quán)架構(gòu)或拆除境外股權(quán)架構(gòu)的情況下，均有可能減免或遞延相關(guān)稅額，對上市公司當(dāng)年經(jīng)營業(yè)績無影響。

（二）升海食品集團和藥明生物集團

1、升海食品集團：中國籍自然人境外投資企業(yè)一般不認(rèn)定為居民企業(yè)

（1）情況簡介

2016年1月8日，升海食品集團的上市主體根據(jù)開曼群島公司法在開曼群島注冊成立為有限公司（以下簡稱升海食品（開曼））。升海食品（開曼）是一家投資控股公司，其主要通過持有和控制中國境內(nèi)相關(guān)公司開展包裝及銷售海產(chǎn)品的業(yè)務(wù)。2017年，升海食品（開曼）申請于香港主板上市，上市時的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

（2）關(guān)于升海食品（開曼）及其下屬的境外公司非居民企業(yè)的認(rèn)定

根據(jù)升海食品集團的招股書披露，升海食品（開曼）及其下屬的境外公司均為非居民企業(yè)。其招股書并未就認(rèn)定依據(jù)披露，筆者試做以下分析：

（i）根據(jù)《82號文》第一條以及《45號文》第二條的規(guī)定，一般是由中國企業(yè)或中國企業(yè)集團控制的境外企業(yè)，才存在討論是否為居民企業(yè)的必要性。換句話說，《82號文》及《45號文》僅適用于由中國企業(yè)或中國企業(yè)集團控制的境外企業(yè)，而非由中國個人控制的境外企業(yè)。

（ii）根據(jù)升海食品集團的招股書披露，升海食品的最終權(quán)益擁有人劉先生、孫先生、張女士、林女士和劉田平均為中國國籍自然人。

（iii）因此，升海食品（開曼）及其下屬的境外公司不適用于中國稅法項下關(guān)于居民企業(yè)的認(rèn)定，屬于中國稅法項下的非居民企業(yè)。

（iv）即便如此，升海食品集團的招股書仍然做了相關(guān)風(fēng)險提示如下：

本公司為根據(jù)開曼群島法律注冊成立的控股公司。我們透過中國營運附屬公司經(jīng)營業(yè)務(wù)。根據(jù)企業(yè)所得稅法，按境外國家或地區(qū)法律成立，但「實際管理機構(gòu)」位于中國境內(nèi)的企業(yè)，被視為「中國居民企業(yè)」，因而一般須就其全球收入按稅率25%繳納企業(yè)所得稅。于2007年12月6日，國務(wù)院采納于2008年1月1日生效的企業(yè)所得稅法實施條例，該條例將「實際管理機構(gòu)」一詞界定為「對企業(yè)的業(yè)務(wù)營運、雇員、賬目及資產(chǎn)具有全面管理及控制權(quán)的機構(gòu)」。我們的全部管理層現(xiàn)駐居中國，日后可能繼續(xù)駐居中國。

假若我們被視為中國居民企業(yè)，我們須就全球收入按稅率25%繳納企業(yè)所得稅，而我們非居民企業(yè)股東收取的任何股息或股份銷售收益或須按最多10%的稅率繳納預(yù)扣稅。此外，盡管企業(yè)所得稅法規(guī)定合資格中國居民企業(yè)之間的股息付款可獲豁免繳納企業(yè)所得稅，然而尚未明確界定該豁免的詳細(xì)資格要求，亦未知悉假若我們就此被視為中國居民企業(yè)，我們中國營運附屬公司向我們派付的股息付款能否達到該資格要求。假若我們的全球收入須根據(jù)企業(yè)所得稅法繳稅，則我們的財務(wù)狀況及經(jīng)營業(yè)績或受到重大及不利影響。

2、藥明生物集團：外國籍自然人（居住地在中國）設(shè)立企業(yè)一般不認(rèn)定為居民企業(yè)

（1）情況簡介

2014年2月，藥明生物集團的上市主體根據(jù)開曼群島公司法在開曼群島注冊成立為有限公司（以下簡稱藥明生物（開曼））。藥明生物（開曼）后續(xù)通過重組透過六間營運附屬公司（即無錫生物技術(shù)、蘇州檢測、上海生物技術(shù)、HKBiologics、USBiologics及UKBiologics）經(jīng)營業(yè)務(wù)，主要從事生物制劑及生物仿制藥的開發(fā)及注冊。2017年，藥明生物（開曼）申請于香港主板上市，上市時的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

為了集中討論居民企