上市公司收購及重大資產重組

新規(guī)則下的上市公司并購重組

上市公司收購及重大資產重組

中國人民大學金融與證券研究所張長勇合伙人律師中倫文德律師事務所

目錄第一講上市公司收購第二講外資并購上市公司特別規(guī)定第三講上市公司重大資產重組第一講上市公司收購

一、并購重組法律架構

二、上市公司收購基本框架及主要內容

1、重要概念

2、收購人的主體資格

3、權益披露

4、收購方式

5、公司董事會的責任

6、要約收購豁免

7、財務顧問

8、監(jiān)管措施與法律責任

證券法公司法上市公司收購管理辦法母法母法援用征集代理投票權辦法援用援用國有、外資上市公司收購辦法援用援用子法規(guī)

一、并購重組法律架構收購相關的信息披露準則上市公司重大資產重組辦法（發(fā)行股份購買資產）上市公司吸收合并管理辦法（起草中）回購社會公眾股份管理辦法《財務顧問管理辦法》

收購管理辦法的依據《證券法》101條規(guī)定：“國務院證券監(jiān)督管理機構應當依照本法的原則制定上市公司收購的具體辦法?！薄渡鲜泄臼召徆芾磙k法》專門規(guī)范上市公司的收購及相關股份權益變動活動。（Art1)二、基本框架及主要內容

《上市公司收購管理辦法》、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》合二為一?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》(證監(jiān)會令第10號)、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》(證監(jiān)會令第11號)、《關于要約收購涉及的被收購公司股票上市交易條件有關問題的通知》和《關于規(guī)范上市公司實際控制權轉移行為有關問題的通知》同時廢止。

配套文件修訂的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第15號—權益變動報告書》、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第16號—上市公司收購報告書》、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第17號—要約收購報告書》、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第18號—被收購公司董事會報告書》、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第19號—豁免要約收購申請文件》，均自2006年9月1日起施行。

《上市公司收購管理辦法》共十章，包括：總則權益披露要約收購協(xié)議收購間接收購豁免申請財務顧問持續(xù)監(jiān)管法律責任附則1、重要概念收購人一致行動人控股股東和實際控制人公司控制權信息披露義務人a.收購：取得和鞏固公司控制權的行為。b.收購人：投資者及其一致行動人。（Art5)：通過直接持股成為公司控股股東；通過投資關系、協(xié)議和其他安排的間接收購方式成為公司實際控制人；同時通過上述直接和間接方式取得公司控制權。c.控股股東和實際控制人《公司法》第217條規(guī)定：控股股東：出資額或持股占公司資本總額50％以上；或雖不足50％，但享有的表決權已足以對股東大會產生重大影響的股東。實際控制人：不是公司股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。結論控股股東可以不是實際控制人，但擁有公司的控制權；實際控制人不是公司股東，但擁有公司的實際控制權d.上市公司控制權(Art.83)規(guī)定有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%；投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任；投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響；中國證監(jiān)會認定的其他情形。e.一致行動人（概括法與列舉法相結合）(Art83)規(guī)定：一致行動指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數量的行為或者事實。合并計算原則：一致行動人應當合并計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份，應當包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。舉證責任倒置：投資者認為其與他人不應被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據。13一致行動人：列舉法推定一致行動的12種情形：（1）投資者之間有股權控制關系；6％目標公司5％投資者甲51％投資者乙14一致行動人：列舉法（2）投資者受同一主體控制；

X公司X1公司X2公司目標公司60％51％5％21％15一致行動人：列舉法（3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；甲公司乙公司目標公司7%8%16（4）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產生重大影響；12％目標公司20％投資者甲投資者乙50%以下，有重大影響一致行動人：列舉法17（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關股份提供融資安排；投資者融資者2%30%目標公司一致行動人：列舉法S18一致行動人：列舉法（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經濟利益關系；19一致行動人：列舉法（7）持有投資者30％以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；自然人甲A公司目標公司10％30％26％自然人對A公司決策有重大影響20一致行動人：列舉法（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；目標公司投資者A公司18％10％21

一致行動人：列舉法

（9）持有投資者30％以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；本人＋配偶父母父母兄弟姐妹＋配偶子女＋配偶配偶＋兄弟姐妹父系母系對投資者持股或在投資者任職22一致行動人：列舉法（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；目標公司企業(yè)90％15％10％親屬5％23一致行動人：列舉法（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；員工持股公司管理層公司20%10%目標公司24一致行動人：兜底條款（12）投資者之間具有其他關聯(lián)關系通過一個條款覆蓋所有未能窮盡的、可能現(xiàn)的關聯(lián)關系。

f.信息披露義務人的范圍：持股達到法定披露比例的投資者及一致行動人，包括收購人和相關權益變動的當事人。上市公司董事會、獨立董事專業(yè)機構：包括財務顧問、律師、資產評估機構、注冊會計師。

各信息披露義務人應當對信息披露文件中涉及其自身的信息承擔責任；對信息披露文件中涉及的與多個信息披露義務人相關的信息，各信息披露義務人對相關部分承擔連帶責任。（Art.20)2、收購人的主體資格（06、07年均考到）

（Art.6)規(guī)定了以下禁止收購上市公司的情形：收購人負有數額較大債務、到期不能清償、且處于持續(xù)狀態(tài)。最近三年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為。最近三年有嚴重的證券市場失信行為。收購人為自然人，存在《公司法》第147條規(guī)定的情形。注：《公司法》原規(guī)定是不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的情形，這里作為對自然人收購人的要求。法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會認定的其他情形《公司法》第147條規(guī)定有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：無民事行為能力或者限制民事行為能力；因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年；擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年；擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年；個人所負數額較大的債務到期未清償。收購人提交文件要求（Art.50)中國法人、公民或其他組織的證明后續(xù)發(fā)展計劃可行性說明，基于收購人實力和從業(yè)經驗；收購人具備管理能力的說明，如擬修改公司章程、擬改選董事、改變或調整主營方向。避免同業(yè)競爭、保持上市公司經營獨立性的說明。收購人為法人或其他組織的，其控股股東或實際控制人最近2年未發(fā)生變化的說明。收購人及其控股股東或實際控制人核心業(yè)務和核心企業(yè)、關聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務的說明；涉及“一控多”的收購人，提供持股5％以上的其他上市公司、銀行、信托公司、證券公司和保險公司等金融機構的說明。財務顧問核查意見：收購人最近3年誠信記錄（收購人成立不滿3年，提供控股股東或實際控制人的最近3年誠信記錄）、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關承諾的能力以及相關信息披露內容真實性、準確性、完整性。3、權益披露誰有義務披露（Who)披露什么(What)什么時點披露(When)權益變動披露的流程圖披露的一般要求（1）權益的概念(Art12)規(guī)定權益包括：登記在投資者名下的股份雖未登記在其名下但該投資者可以實際支配表決權的股份投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權益應當合并計算

（2）誰披露及披露的量的界限（Art16,17）1、增持情況下：5％－30％（包括30％）：5％－20％（不包括20％）：未成為公司第一大股東或實際控制人：簡式權益變動報告書；成為第一大股東或實際控制人：詳式權益變動報告書。20％－30％（包括30％）：詳式權益變動報告書成為公司第一大股東：財務顧問核查2、減持情況下：持股5％以上的股東減持簡式權益變動報告書

《證券法》的相關規(guī)定：86條：投資者持有或與他人共同持有上市公司股份達到5%時，報告、通知并予公告，在期限內，不得再行買賣該股票；達到5%后，其所持股份比例每增加或減少5%，應當報告和公告，在期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。第88條：達到30%時，繼續(xù)進行收購的，應當向所有股東發(fā)出收購全部或者部分股份的要約。第97條：收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合上市條件的，該上市公司的股票停止上市交易；其余股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等條件出售股票；收購完成后，公司不再具備股份公司條件的，應當依法變更企業(yè)形式。33

投資者及其一致行動人的姓名、住所（法人的名稱、注冊地及法定代表人）；持股目的，是否擬在未來12個月內增持；上市公司的名稱、股票的種類、數量、比例；相關權益變動發(fā)生的時間及方式；權益變動事實發(fā)生之日前6個月內通過二級市場買賣公司股票的情況；中國證監(jiān)會、證券交易所要求披露的其他內容。（3）披露什么：簡式權益變動報告書必備內容（Art16）簡式報告的必備內容投資者及其一致行動人的控股股東、實際控制人及其股權控制關系結構圖；價格、所需資金額、資金來源，或者其他支付安排；與上市公司的業(yè)務是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在持續(xù)關聯(lián)交易；是否已做出避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨立性的相應安排；未來12個月內對上市公司資產、業(yè)務、人員、組織結構、公司章程等進行調整的后續(xù)計劃；前24個月內投資者及其一致行動人與上市公司之間的重大交易；不存在禁止收購的情形；能夠按照對收購人的要求提供相關文件。

（3）披露什么：詳式權益變動報告書必備內容（Art17）35無須編制報告書的情形6個月內，持股變動達到法定比例，因擁有權益的股份變動需再次報告、公告的（如持股比例達到第一大股東，已經披露詳式，可以僅就與已披露的報告書不同的部分報告、公告）因上市公司回購減少股本導致公司第一大股東或實際控制人變化36二級市場舉牌持股達到5％，事實發(fā)生之日（T）起3日內（不是3個工作日內）（T+3)報告監(jiān)管部門（證監(jiān)會、交易所、抄報上市公司所在地證監(jiān)會派出機構）、通知上市公司、公告，在此期間停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為（見《證券法》第195條和第47條，6個月內賣出，收益歸公司所有，給予警告，可并處3-10萬元罰款）持股達到5％后，通過二級市場交易增持或減持5％，在T+3日內報告、公告，在公告日+2日內停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為披露的點為投資者持有上市公司的股份比例達到5％和其后每5%每增加或減少5%，比如10％、15％、20％、25％……（5％的整數倍）（4）披露時點（不同方式的特殊要求，Art13）37協(xié)議轉讓方式（包括行政劃轉、間接方式、司法裁決、繼承、贈與等）持股達到或超過5％，事實發(fā)生之日（達成協(xié)議日T）起3日內（T+3)報告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為持股達到5％后，增持或減持達到或超過5％，在T+3日內報告、公告，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為披露的點為投資者持有上市公司的股份比例達到或超過5％、10％、15％、20％、25％……（5％的整數倍）例如：持股7％的股東，通過協(xié)議方式受讓3％，持股達到10％，須履行報告、公告義務（4）披露時點（不同方式的特殊要求，Art14、15）38取得上市公司發(fā)行的新股以現(xiàn)金認購的定向發(fā)行：董事會決議之日起3日內，編制簡式或詳式報告，說明取得本次發(fā)行新股的數量和比例、發(fā)行價格和定價依據、支付條件和支付方式、已履行及尚未履行的批準程序、轉讓限制或承諾、最近一年及一期內與上市公司之間的重大交易情況及未來與上市公司之間的其他安排。以非現(xiàn)金資產認購的定向發(fā)行：還應當披露非現(xiàn)金資產最近2年經審計的財務會計報告，或資產評估報告非定向發(fā)行達到法定比例：在上市公司公告發(fā)行結果之日起3日內，披露簡式或詳式報告（4）披露時點（不同方式的特殊要求，15號準則第28條）39行政劃轉（包括國有單位之間劃轉、變更、合并）持股達到或超過5％，事實發(fā)生之日（上市公司所在地國資部門批準之日）起3日內披露股權劃出方及劃入方（變更方、合并雙方）的名稱、劃轉（變更、合并）股份的數量、比例及性質、批準劃轉（變更、合并）的時間及機構，如需進一步取得有關部門批準的，說明其批準情況。（準則第27條）司法裁決申請執(zhí)行人持股將達到或超過5％，事實發(fā)生之日（收到裁定之日）起3日內披露作出裁定決定的法院名稱、裁定的日期、案由、申請執(zhí)行人收到裁定的時間、裁定書的主要內容、拍賣機構名稱、拍賣事由、拍賣結果

。（準則第29條）（4）披露時點（不同方式的特殊要求Art14、15）40公開征集受讓人的間接方式出讓人為上市公司股東的股東，通過證券交易所以外的市場采用公開征集受讓人方式出讓其所持有的上市公司股東的股份的，事實發(fā)生之日（市場掛牌出讓之日）起3日內通知上市公司進行提示性公告，并予以披露。（準則第26條）與受讓人簽署協(xié)議后，受讓人和出讓人按照協(xié)議轉讓方式（準則第23條）披露。（4）披露時點（不同方式的特殊要求Art14、15）41信托方式通過信托或其他資產管理方式，事實發(fā)生之日（達成信托或其他資產管理安排）起3日內披露：信托或其他資產管理的具體方式信托管理權限（包括上市公司股份表決權的行使等）涉及的股份數量及占上市公司已發(fā)行股份的比例信托或資產管理費用合同的期限及變更終止的條件信托資產處理安排合同簽訂的時間及其他特別條款等（準則第24條）（4）披露時點（不同方式的特殊要求Art14、15）20％≤持股比例≤30％詳式權益變動報書；為第一大股東的，須聘請財務顧問未成為第一大股東或實際控制人，簡式權益變動報告書；反之，詳式報告書其后增減≥5％6個月內公告，免于編制權益變動報告書二級市場達到5％協(xié)議轉讓≥5％3日內（5）權益變動披露的流程4、收購方式要約收購協(xié)議收購間接收購定向發(fā)行行政劃轉（合并、變更）二級市場舉牌收購司法裁決繼承、贈與征集投票權等44信息披露的共同要求信息披露及時性要求：公告收購報告書或要約收購報告書摘要誰、目的、準備做什么、批準的不確定性監(jiān)管部門審核：對報告書的審核期限為15日，15日內表示無異議，可以公告或進入要約程序；15日內提出反饋意見，不得公告；15日內未提出意見，可以公告或要約自動生效辦理過戶手續(xù)后：公告結果45全面要約與部分要約強制要約與主動要約初始要約與競爭要約（1）要約收購a.需要要約收購的情形(Art23、24、47)：投資者自愿選擇以要約方式收購上市公司股份的，全面要約，也可以部分要約。通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應當采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約。收購人通過協(xié)議方式在一個上市公司中擁有權益的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)進行收購的，應當發(fā)出全面要約或者部分要約。

b.要約收購的特別要求(Art25,26,35,37)公平對待原則，同種股份得到同等對待，要約條件適用于所有股東，包括價格（沒有分類股票價格）、信息、要約期限、支付方式、分配比例。要約期限：30日－60日，有競爭要約時除外。要約收購的底限：5％。新規(guī)則沒有限定要約收購的起點門檻,收購者從零股份開始即可采取要約方式收購,收購比例只要達到5%以上即可。要約方式不一定用于收購第一大股東,也可以用于收集股票；要約不一定是全面要約,也可以部分要約,但部分要約的上限比例是30%。c.要約價格：要約收購的特別要求（Art35)對同一種類股票的要約價格，不得低于要約收購提示性公告日前6個月內收購人取得該種股票所支付的最高價格。

要約價格低于提示性公告日前30個交易日該種股票的每日加權平均價格的算術平均值的，收購人聘請的財務顧問應當就該種股票前6個月的交易情況進行分析，說明是否存在股價被操縱、收購人是否有未披露的一致行動人、收購人前6個月取得公司股份是否存在其他支付安排、要約價格的合理性等。

d.支付手段(Art27)要約收購的支付手段：現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結合等多種方式；以退市為目的的全面要約和證監(jiān)會強制全面要約，收購人必須采取現(xiàn)金方式；以證券作為支付手段的，應當同時提供現(xiàn)金方式供投資者選擇。履約保證：以現(xiàn)金收購，20％履約保證金；以上市的證券支付，全部保管，如為債券，則距到期日不少于1個月；以非上市證券支付，須同時提供現(xiàn)金選擇，說明保管、送達方式及程序安排。換股收購的特別要求：收購人提供該證券發(fā)行人最近3年經審計的財務會計報告及證券估值報告。e.有條件的要約及要約的變更、撤銷Art28,29,30,31,38,40)允許有條件的要約：允許收購人發(fā)出有條件的要約，在取得批準或達到要約約定條件后，收購人履行收購要約。增減持股的限制：要約期間不得采取要約以外的方式或超過要約條件增持，也不得減持。要約撤銷：公告要約收購報告書前，撤銷要約的，12個月不得再行收購同一公司；要約收購期間，不得撤銷要約。要約條件變更：要約期屆滿前15日內，不得變更，但有競爭要約除外。f.競爭要約(Art40,41，42,43，44,78)競爭要約：在初始要約期滿15日前發(fā)出；初始要約人如變更要約條件，距初始要約期滿不足15日的，須延長要約期，延長后的要約期不少于15日，不超過最后一個競爭要約期滿日，同時追加履約保證金。預受要約的撤回：接受要約條件的股東在要約期滿3個交易日前可隨時撤回預受；要約期滿3個交易日內不得撤回；在競爭要約出現(xiàn)時，接受初始要約的股東在撤回預受后，方可將股份出售給競爭要約人。部分要約按等比例分配：收購人預定收購的股份數與股東出售的股份數之比。以終止被收購公司上市地位為目的的，收購人應當按照收購要約約定的條件購買股東預受的全部股份；未取得中國證監(jiān)會豁免而發(fā)出全面要約的收購人應當購買股東預受的全部股份。對不履約或發(fā)假要約的收購人予以嚴懲：3年不得收購上市公司，證監(jiān)會不受理其報送的申報文件，并追究未履行勤勉盡責義務的財務顧問的法律責任。要約期間的信息披露：基本事實發(fā)生重大變化須及時披露（2個工作日）；每日在交易所網站公布預受要約的股份數量；要約期滿后3個交易日內公告要約收購結果g.信息披露：要約收購報告書(Art29)收購人的姓名、住所，與其控股股東、實際控制人之間的股權控制關系結構圖；收購人關于收購的決定及收購目的，是否擬在未來12個月內繼續(xù)增持；上市公司的名稱、收購股份的種類；預定收購股份的數量和比例；收購價格；收購所需資金額、資金來源及資金保證，或者其他支付安排；收購要約約定的條件；收購期限；g.信息披露：要約收購報告書(Art29)報送收購報告書時持股數量、比例；本次收購對上市公司的影響分析，包括同業(yè)競爭或持續(xù)關聯(lián)交易問題；未來12個月內對上市公司資產、業(yè)務、人員、組織結構、公司章程等進行調整的后續(xù)計劃；前24個月內收購人及其關聯(lián)方與公司之間的重大交易；前6個月內通過二級市場買賣公司股票的情況；全面要約：須充分披露終止上市的風險、終止上市后收購行為完成的時間及仍持有上市公司股份的剩余股東出售其股票的其他后續(xù)安排；以終止上市為目的的，無須披露第（十）項；中國證監(jiān)會要求披露的其他內容。要約收購流程向證監(jiān)會報送要約收購報告書公告要約收購報告書摘要證監(jiān)會是否有異議是不得發(fā)出收購要約否12個月內不得再次收購取消收購計劃公告收購要約文件C-15日前被收購公司公告董事會報告A日A-15日C－15日前可變更要約A+20日如有競爭性要約可變更初始要約股東可以撤回預受要約期滿C日股東預受要約C-3日前收購人每日公告預受情況，在C－3到C日之間，股東不可撤回預受A日要約收購流程要約期滿C日C+3日內過戶C＋3日內公告要約收購結果報告證監(jiān)會收購情況C+15日內部分要約全面要約按同等比例收購預受超過預定比例無約定條件，預受少于預定比例全部收購（2）協(xié)議收購

協(xié)議收購的特別要求：全額付款(Art55)：在辦理過戶手續(xù)時原控股股東對收購人的主體資格、收購意圖、誠信情況有調查了解的義務，未清欠解保的，不得轉讓(Art53，7)收購將持股30%以上的，中國證監(jiān)會事前審核：取得豁免后3日內公告；未取得豁免，30日內發(fā)要約或減持(Art48)；不申請豁免直接發(fā)出要約的，免于編制、報告和公告上市公司收購報告書，協(xié)議或類似安排后3日內，對要約收購報告書摘要作出提示性公告，依法需要批準的，應當提示(Art30)協(xié)議收購的信息披露(Art49)：收購報告書、提示性公告協(xié)議收購過渡期自簽訂收購協(xié)議起至相關股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期。在過渡期內，收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會，確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會成員的1/3；被收購公司不得為收購人及其關聯(lián)方提供擔保；被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進行重大購買、出售資產及重大投資行為或者與收購人及其關聯(lián)方進行其他關聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機或者面臨嚴重財務困難的上市公司的情形除外。(Art52)（3）管理層收購

管理層收購的特別要求(Art51)：在公司治理方面，要求上市公司應當具備健全且運行良好的組織機構以及有效的內部控制制度，獨立董事的比例應當達到董事會成員的1/2以上。在批準程序上，要求2/3以上的獨立董事贊成本次收購，經出席公司股東大會的非關聯(lián)股東半數通過，獨立董事應當聘請獨立財務顧問出具專業(yè)意見。必須聘請評估機構提供公司估值報告要求財務顧問進行持續(xù)督導

管理層收購之禁止管理層存在《公司法》第149條規(guī)定的，禁止收購：挪用公司資金公款私存違反公司章程，未經股東大會或董事會批準，將公司資金外借或對外提供擔保違反公司章程或未經股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易未經股東大會批準，利用職務便利為他人或自己謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或為他人經營與公司同類業(yè)務接受他人與公司的交易傭金歸為己有擅自披露公司秘密違反對公司忠實義務的其他行為

60管理層收購的披露要求符合治理要求：上市公司是否具備健全且運行良好的組織機構以及有效的內部控制制度、獨立董事達到或超過1/2；(收購報告書）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及員工在上市公司中擁有權益的股份數量、比例，以及董事、監(jiān)事、高級管理人員個人持股的數量、比例；如通過上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及員工所控制或委托的法人或其他組織持有上市公司股份，還應當披露該控制關系或委托、相關法人或其他組織的股本結構、內部組織架構、內部管理程序、公司章程的主要內容、所涉及的人員范圍、數量、比例等；61管理層收購的披露要求收購的定價依據、資產評估方法和評估結果；支付方式及資金來源，如資金來源于向第三方借款，應當披露借款協(xié)議的主要內容，包括借款方、借款的條件、金額、還款計劃及資金來源；除上述借款協(xié)議外，如果就該股份的取得、處分及表決權的行使與第三方存在特殊安排的，應當披露該安排的具體內容；如該股份通過贈與方式取得，應當披露贈與的具體內容及是否附加條件；62管理層收購的披露要求上市公司實行董事、監(jiān)事、高級管理人員及員工收購的后續(xù)計劃，包括是否將于近期提出利潤分配方案等；上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員是否在其他公司任職、是否存在《公司法》第一百四十九條規(guī)定的情形；上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員最近3年是否有證券市場不良誠信記錄情形；上市公司是否已履行必要的批準程序；上市公司董事會、監(jiān)事會聲明其已經履行誠信義務，有關本次管理層收購符合上市公司及其他股東的利益，不存在損害上市公司及其他股東權益的情形。

（4）間接收購

收購人雖不是上市公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議、其他安排導致其擁有權益的股份達到或者超過一定比例。與直接收購的披露原則和法定義務保持一致(Art56)通過間接方式可支配表決權的股份達到或超過5%、但未超過30%的情形，按照有關權益披露的規(guī)定履行報告、公告義務超過30%的，按照有關協(xié)議收購的規(guī)定履行法定義務

間接收購的特別要求(Art58,59,60)

實際控制人及受其支配的股東：未配合上市公司履行披露義務，導致上市公司承擔民事、行政責任的，公司有權對實際控制人起訴。未履行報告、公告義務，上市公司知悉后立即公告；實際控制人仍未披露，上市公司董事會查詢，報告監(jiān)管部門；證監(jiān)會責令改正，對實際控制人查處。上市公司董事會的責任：實際控制人未履行報告、公告義務，不配合，或者實際控制人存在禁止收購情形的，董事會應當拒絕接受實際控制人支配的股東提交的提案或臨時議案，向監(jiān)管部門報告知悉未報告，或未拒絕的，責令改正，相關董事為不適當人選65衰減原則(Art57)：主要是對因投資關系形成多層控制結構下，基于重要性原則要求取得上市公司控制權的投資者履行報告、公告義務；反之，如不重要，則免于再向上追溯披露。例如投資者收購母公司的控股權，母公司通過控股子公司持有上市公司10%的股份，該部分股份在子公司的資產和利潤中所占比重不足30％，在此情形下，投資者收購母公司的主要目的并不是取得對上市公司10％的股份的支配權，因此，投資者可免于履行報告、公告義務。有關投資關系的變化情況可以通知上市公司，由上市公司披露。6630％以上間接收購和直接收購履行強制要約義務的對比

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申請豁免

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取消協(xié)議或協(xié)議收到30％，改發(fā)部分要約

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未取得豁免，30日內發(fā)出全面要約

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受讓30％，之后每年遞增不超過２％

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停止收購

直接收購

間接收購

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申請豁免

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公司股東將所持股份在30日內減持到30％或30％以下，改發(fā)部分要約

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未取得豁免，30日內發(fā)出全面要約

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停止收購

67(5)定向發(fā)行取得公司控制權（16號準則）披露時點：董事會決議之日起3日內，編制收購報告書以現(xiàn)金認購的定向發(fā)行：說明取得本次發(fā)行新股的數量和比例、發(fā)行價格和定價依據、支付條件和支付方式、已履行及尚未履行的批準程序、轉讓限制或承諾、與上市公司之間的其他安排以非現(xiàn)金資產認購的定向發(fā)行：還應當披露非現(xiàn)金資產最近2年經審計的財務會計報告，或資產評估報告685、被收購公司董事會的責任公平對待所有收購人(Art8)不得利用公司資源對收購人提供財務資助控股股東欠款或者違規(guī)擔保的，董事會應當及時披露，采取有效措施維護公司利益(Art53)協(xié)議收購(Art52)在過渡期間，來自收購人的董事不超過1/3，公司不得為收購人及關聯(lián)企業(yè)提供擔保；不得公開發(fā)行融資；不得進行重大資產重組和投資，但為挽救財務危機公司除外間接收購(Art58,59,60)：見間接收購對董事會的具體要求695、公司董事會的責任要約收購(Art32,33,34)：董事會對收購人主體資格、資信情況和收購意圖進行調查，聘請獨立財務顧問提出專業(yè)意見，對股東是否接受要約提出建議（公告要約報告書20日內）要約條件發(fā)生重大變更，提出補充意見（3個工作日內）要約收購期間，董事不得辭職自提示性公告到要約期滿，除正常經營或執(zhí)行股東大會已作出的決議外，未經股東大會批準，不得處置公司資產、對外投資、調整公司主營、擔保、貸款等對公司資產、負債、權益或者經營成果造成重大影響70董事會反收購措施與誠信義務的平衡(Art8,80)董事會針對收購所做決策和采取的措施，應當有利于上市公司和股東的利益，而不是其自身利益不得濫用職權對收購設置不適當的障礙，例如：金降落傘計劃焦土措施：舉債購買公司不需要的業(yè)務、出售公司具有持續(xù)盈利能力的業(yè)務公司章程中設置不當反收購條款：設置超過《公司法》關于董事會、股東大會決議通過的比例；1/2、2/3提高小股東提案權的比例；3%提高小股東召集臨時董事會、股東大會的比例。10%6、要約收購豁免a.豁免的基本原則：適應證券市場的發(fā)展變化保護投資者合法權益的需要b.豁免的類型（Art61）：免于以要約方式增持股份結果：以原來的方式繼續(xù)增持股份免于向所有股東發(fā)出要約結果：因存在主體資格、股份種類限制，僅向部分人發(fā)出要約未得到豁免：接到通知之日起30日內發(fā)出全面要約；減持30％或30％以下，擬繼續(xù)增持的，發(fā)出部分要約c.豁免的審批程序：簡易程序和一般程序簡易程序(Art63)：中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起10個工作日內未提出異議的，相關投資者可以向證券交易所和證券登記結算機構申請辦理股份轉讓和過戶登記手續(xù)。包括以下情形適用簡易程序：1、經政府或者國有資產管理部門批準進行國有資產無償劃轉、變更、合并，導致投資者在一個上市公司中擁有權益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%2、在一個上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實發(fā)生之日起一年后，每12個月內增加其在該公司中擁有權益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的2%。(由“事前申請”改為“事后申請”，即增持后3日內公告，并向證監(jiān)會提出豁免申請。交易所規(guī)定，首次增持或增持達到1%須公告。證監(jiān)會不同意簡易程序申請的，適用非簡易程序。2008-08-27)3、在一個上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權益不影響該公司的上市地位；（《證券法》第50條規(guī)定的上市條件之一：公開發(fā)行的股份達到公司股份總數的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上）。

4、因上市公司按照股東大會批準的確定價格向特定股東回購股份而減少股本，導致當事人在該公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%；5、證券公司、銀行等金融機構在其經營范圍內依法從事承銷、貸款等業(yè)務導致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內向非關聯(lián)方轉讓相關股份的解決方案；6、因繼承導致在一個上市公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%；7、中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形。

一般程序(Art62)收購人報送的豁免申請文件符合規(guī)定，并且已經按照規(guī)定履行報告、公告義務的，中國證監(jiān)會予以受理；中國證監(jiān)會在受理豁免申請后20個工作日內，就收購人所申請的具體事項做出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購人可以繼續(xù)增持股份。包括以下情形：1、出讓人與收購人能夠證明本次轉讓未導致公司的實際控制人發(fā)生變化（根據公司控制權的轉讓是否在不同利益主體之間進行，來判斷上市公司的實際控制權是否發(fā)生變更，如實際控制人是不同的自然人或不同的國資委。）2、挽救上市公司財務危機，重組方案得到股東大會批準，收購人承諾3年不轉讓。3、取得公司定向發(fā)行的新股，非關聯(lián)股東批準，收購人承諾3年不轉讓，股東大會同意收購人免于發(fā)出要約。4、中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形。

注：不將司法裁決作為明確的豁免情形，防止被濫用。7、財務顧問

明責要求(Art65)盡職調查專業(yè)化服務規(guī)范化運作輔導發(fā)表專業(yè)意見組織協(xié)調持續(xù)督導

（1）收購人的財務顧問a.收購人須聘請財務顧問的情形收購人持股比例超過20％但未超過30％，且成為上市公司第一大股東或實際控制人以要約方式收購以協(xié)議或其他方式收購，導致持股比例超過30％b.收購人免于聘請財務顧問的情形因行政劃轉或者變更、股份轉讓在同一實際控制人控制的不同主體之間進行、因繼承取得股份投資者及其一致行動人承諾至少3年放棄行使表決權77c.收購人的財務顧問所出具的專業(yè)意見（Art66）報告書（收購或要約收購）披露真實、準確、完整；本次收購的目的；收購人是否提供所有必備證明文件，說明收購人是否具備主體資格，是否具備收購的經濟實力，是否具備規(guī)范運作上市公司的管理能力，是否需要承擔其他附加義務及是否具備履行相關義務的能力，是否存在不良誠信記錄；對收購人進行證券市場規(guī)范化運作輔導的情況，其董事、監(jiān)事和高級管理人員是否已經熟悉有關法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，充分了解應承擔的義務和責任，督促其依法履行報告、公告和其他法定義務的情況；78c.收購人的財務顧問所出具的專業(yè)意見收購人的股權控制結構及其控股股東、實際控制人支配收購人的方式；收購人的收購資金來源及其合法性，是否存在利用本次收購的股份向銀行等金融機構質押取得融資的情形；涉及收購人以證券支付收購價款的，應當說明有關該證券發(fā)行人的信息披露是否真實、準確、完整以及該證券交易的便捷性等情況；收購人是否已經履行了必要的授權和批準程序；是否已對收購過渡期間保持上市公司穩(wěn)定經營作出安排，該安排是否符合有關規(guī)定；79c.收購人的財務顧問所出具的專業(yè)意見對收購人提出的后續(xù)計劃進行分析，存在同業(yè)競爭、關聯(lián)交易的，對收購人解決與上市公司同業(yè)競爭等利益沖突及保持上市公司經營獨立性的方案進行分析，說明本次收購對上市公司經營獨立性和持續(xù)發(fā)展可能產生的影響；在收購標的上是否設定其他權利，是否在收購價款之外還作出其他補償安排；收購人及其關聯(lián)方與被收購公司之間是否存在業(yè)務往來，收購人與被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員是否就其未來任職安排達成某種協(xié)議或者默契；80c.收購人的財務顧問所出具的專業(yè)意見上市公司原控股股東、實際控制人及其關聯(lián)方是否存在未清償對公司的負債、未解除公司為其負債提供的擔?；蛘邠p害公司利益的其他情形；存在該等情形的，是否已提出切實可行的解決方案；涉及收購人擬提出豁免申請的，應當說明本次收購是否屬于可以得到豁免的情形，收購人是否作出承諾及是否具備履行相關承諾的實力。81d.收購人的財務顧問的持續(xù)督導要求（Art71）采取日常溝通、定期回訪等方式，結合臨時報告、定期報告，在收購完成12個月內履行持續(xù)督導責任督促收購人及時辦理股權過戶手續(xù)，并依法履行報告和公告義務；督促和檢查收購人及被收購公司依法規(guī)范運作；督促和檢查收購人履行公開承諾的情況；結合被收購公司定期報告，核查收購人落實后續(xù)計劃的情況，是否達到預期目標，實施效果是否與此前的披露內容存在較大差異，是否實現(xiàn)相關盈利預測或者管理層預計達到的目標；涉及管理層收購的，核查被收購公司定期報告中披露的相關還款計劃的落實情況與事實是否一致；督促和檢查履行收購中約定的其他義務的落實情況。發(fā)現(xiàn)收購人披露的信息與事實不符，督促收購人及時披露，向監(jiān)管部門報告解除持續(xù)督導委托合同的，向監(jiān)管部門報告，說明理由（2）上市公司聘請獨立財務顧問獨立財務顧問不得擔任收購人的財務顧問或與收購人的財務顧問存在關聯(lián)關系要約收購中，上市公司董事會須聘請獨立財務顧問管理層收購中，上市公司獨立董事須聘請獨立財務顧問83

獨立財務顧問所出具的專業(yè)意見收購人是否具備主體資格；收購人的實力及本次收購對被收購公司經營獨立性和持續(xù)發(fā)展可能產生的影響分析；收購人是否存在利用被收購公司的資產或者由被收購公司為本次收購提供財務資助的情形；涉及要約收購的，分析被收購公司的財務狀況，說明收購價格是否充分反映被收購公司價值，收購要約是否公平、合理，對被收購公司社會公眾股股東接受要約提出的建議；84

獨立財務顧問所出具的專業(yè)意見涉及收購人以證券支付收購價款的，還應當根據該證券發(fā)行人的資產、業(yè)務和盈利預測，對相關證券進行估值分析，就收購條件對被收購公司的社會公眾股股東是否公平合理、是否接受收購人提出的收購條件提出專業(yè)意見；涉及管理層收購的，應當對上市公司進行估值分析，就本次收購的定價依據、支付方式、收購資金來源、融資安排、還款計劃及其可行性、上市公司內部控制制度的執(zhí)行情況及其有效性、上述人員及其直系親屬在最近24個月內與上市公司業(yè)務往來情況以及收購報告書披露的其他內容等進行全面核查，發(fā)表明確意見。85（3）持續(xù)監(jiān)管要求財務顧問持續(xù)督導收購30％以上，導致公司控制權發(fā)生變化的未達到30％的，