(7.2.1.1)-PDF 第一章 國際商法導(dǎo)論

國際商法國際商法國際商法緒論國際商法3教材4其他參考文獻(xiàn)◆

屈廣清：《國際商法學(xué)（第二版）》，法律出版社2010年版。◆沈四寶、王軍、焦津洪：《國際商法》，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社2002年版?！糇蠛Ｂ敚骸秶H商法》，法律出版社2008年版。

◆馮大同：《國際商法》，對(duì)外貿(mào)易教育出版社1991年版?！羰┟淄蟹蛑w秀文譯：《國際貿(mào)易法文選》，中國大百科全書出版社1993年版。5其他參考文獻(xiàn)◆

劉秀芳：《國際商法》，人大出版社2017年版?！羯蛩膶?、王軍：《國際商法（第3版）》，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社2016年4月版?！籼飽|文：《國際商法（第2版）

》，機(jī)械工業(yè)出版社，2016年7月。

◆張圣翠：《國際商法》，上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社2016年版。678CompanyLogoTEXTTEXTTEXT國際商法導(dǎo)論主要內(nèi)容12345國際商事主體國際貨物買賣法國際商事合同法國際貿(mào)易術(shù)語CompanyLogoTEXTTEXTTEXT國際貨物運(yùn)輸法主要內(nèi)容678910國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法國際商事代理法國際貿(mào)易支付法國際產(chǎn)品責(zé)任法CompanyLogoTEXTTEXTTEXT國際商事爭議的解決（仲裁***）主要內(nèi)容1112對(duì)外貿(mào)易法

理論法學(xué)法理、法哲學(xué)、比較法學(xué)、法社會(huì)學(xué)、法律心理學(xué)。法律史學(xué)中外法律思想史、法律制度史。部門法學(xué)憲法、行政法、民法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法、婚姻法、三訴、刑法。國際法學(xué)國際公法、國際私法、國際刑法、國際經(jīng)濟(jì)法、國際環(huán)境法、國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)法。其他：其他。1級(jí)法學(xué)2級(jí)3級(jí)國家標(biāo)準(zhǔn)法學(xué)學(xué)科13/100單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式單擊此處編輯母版文本樣式第二級(jí)第三級(jí)第四級(jí)第五級(jí)2023/10/12進(jìn)度第一單元第二課時(shí)專題一國際商法導(dǎo)論國際商法第一節(jié)國際商法概述1.國際商法概述2.國際商法的演進(jìn)3.國際商法的淵源4.國際商法的原則5.世界主要法律體系和制度6.中國的民商立法章節(jié)內(nèi)容圣保羅保險(xiǎn)公司訴醫(yī)療設(shè)備公司一案一家美國公司與一家德國公司簽訂了一份買賣合同，銷售一套西門子核磁共振成像系統(tǒng)，合同產(chǎn)品條款約定系統(tǒng)將以完備的功能交付。合同的交貨條件是：CIF紐約港，買方清關(guān)和支付關(guān)稅，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至伊利諾萬州某市?！爸Ц稐l件”為：通過貨幣轉(zhuǎn)賬至賣方的帳戶，預(yù)付定金93000美元，裝船前支付744000美元，接受設(shè)備后三天內(nèi)支付93000美元。棄權(quán)條款規(guī)定：在貨款全部支付前后，買方發(fā)現(xiàn)貨物受損，需要大修，買方向保險(xiǎn)人PaulGuardianInsurance索賠.保險(xiǎn)人賠付后以代位人的身份起訴德國公司。CASE德國公司認(rèn)為：在CIF條件下，他將貨物在裝運(yùn)港交付后，風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移到了買方，因此他不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，原告認(rèn)為：CIF條件在本案不適用，因?yàn)楸桓姹Ａ袅素浳锏乃袡?quán)，就應(yīng)該承擔(dān)貨物的風(fēng)險(xiǎn)。

該案由美國的紐約南區(qū)法院于2002年審結(jié)。本案是什么類型的糾紛？CASE中新社北京十二月十六日電：

2008年12月15日，世貿(mào)上訴機(jī)構(gòu)在日內(nèi)瓦對(duì)歐盟、美國、加拿大訴中國汽車零部件進(jìn)口管理舉措一案做出終審裁決，裁決維持了世貿(mào)專家組此前認(rèn)為中國做法構(gòu)成歧視，違反國民待遇的裁決結(jié)果，中國商務(wù)部發(fā)言人姚堅(jiān)十六日發(fā)表談話，對(duì)此表示遺憾。CASE2006年10月，世貿(mào)組織爭端解決機(jī)構(gòu)設(shè)立專家組審理此案；2008年8月專家組公布裁決報(bào)告；9月，中國向世貿(mào)組織上訴機(jī)構(gòu)提出上訴。依照相關(guān)程序，此次裁決報(bào)告將于三十天內(nèi)由世貿(mào)爭端解決機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)并生效。裁決生效后，中國須在一定期限內(nèi)修正違規(guī)措施，該期限將通過當(dāng)事方協(xié)商或由世貿(mào)仲裁決定。CASE

據(jù)知，汽車零部件爭端案源自二00六年中國頒布實(shí)施的《構(gòu)成整車特征的汽車零部件進(jìn)口管理辦法》，《辦法》規(guī)定對(duì)等于或超過整車價(jià)值百分之六十的零部件，征收與整車相同的百分之二十五的關(guān)稅，遠(yuǎn)高于零部件百分之十的關(guān)稅。歐盟、美國及加拿大認(rèn)為，該規(guī)定將使汽車零部件生產(chǎn)企業(yè)把生產(chǎn)地轉(zhuǎn)移至中國，歐美相關(guān)行業(yè)會(huì)遭遇沖擊。

引例2與引例1不同的之處是什么？CASE一、國際商法的概念和特征概念國際商法（InternationalCommercialLaw,InternationalBusinessLaw,InternationalTradeLaw）,指調(diào)整國際商事關(guān)系的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范的總稱。一、國際商法的概念和特征

特征調(diào)整的社會(huì)關(guān)系具有國際因素調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是一種商事關(guān)系僅指調(diào)整國際商事關(guān)系的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范24國際性主體、客體或內(nèi)容主體：不同國籍、住所、營業(yè)所在不同國家；客體：商事關(guān)系所指向的標(biāo)的位于另一國家；內(nèi)容：產(chǎn)生、變更或消滅商事關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在另一個(gè)國家特征一：國際商法調(diào)整跨國性社會(huì)關(guān)系中華人民共和國蘇州的A公司武漢的B公司貨物買賣合同主體

1客體2內(nèi)容3主體

1客體2內(nèi)容3主體

1客體2內(nèi)容3《合同法》調(diào)整1.案例講解中國中國USAA公司的海外分公司仍然在武漢的B公司主體

1客體2內(nèi)容3貨物買賣合同《國際商法》調(diào)整1.案例講解中國中國USA中國的A公司美國的B公司主體

1客體2內(nèi)容3貨物買賣合同《國際商法》調(diào)整1.案例講解中國中國USA蘇州的A公司武漢的B公司主體

1客體2內(nèi)容3貨物買賣合同《國際商法》調(diào)整【案例1】A公司是美國商人在中國廈門設(shè)立的獨(dú)資企業(yè)。同年3月，A公司與營業(yè)地位于福州B公司簽訂1000臺(tái)電腦買賣合同，同年6月前交貨，交貨地點(diǎn)在B公司營業(yè)地。除其他條款外，合同還約定：因本合同發(fā)生糾紛，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決。若協(xié)商不成，則提交廈門市中級(jí)人民法院根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》解決。后由于A公司無法按時(shí)交貨，福州B公司向A公司提出索賠要求，雙方訴至廈門市中級(jí)人民法院?！痉蓡栴}】(1)上述案例中是否涉及國際商事關(guān)系?(2)上述合同對(duì)適用法律的約定是否有效?【法律與法理分析】國際商法是調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范。國際商事關(guān)系指具有國際因素的商事關(guān)系?！皣H”——“跨越國界”（transnational）的意思?！翱缭絿纭薄趪H商事交易關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容(權(quán)利、義務(wù)的法律事實(shí))這三要素中，至少有一個(gè)要素與跨越國界有聯(lián)系，即：

(1)國際商事交易關(guān)系的主體：一方或多方是外國人——國籍標(biāo)準(zhǔn)；或者當(dāng)事人各方的營業(yè)地處于不同的同家——“營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)”。

(2)國際商事交易關(guān)系的客體位于國外。作為國際商事交易的客體，既包括有形物體，也包括無形財(cái)富或勞務(wù)。

(3)產(chǎn)生、變更或消滅國際商事交易關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在國外，如在國外訂立貨物買賣合同。

【參考結(jié)論】（1）A公司作為在中國設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)，是中國企業(yè)法人，其與同屬中國企業(yè)法人的B公司之間的買賣關(guān)系，屬于國內(nèi)商事關(guān)系，而不是國際商事關(guān)系。（2）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》作為調(diào)整國際商事關(guān)系的國際公約，適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同。都是中國公司，不適用國際條約，約定無效。但從合同高度自治的角度看，不排除個(gè)別法官認(rèn)定有效。一、國際商法的概念和特征

特征調(diào)整的社會(huì)關(guān)系具有國際因素調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是一種商事關(guān)系僅指調(diào)整國際商事關(guān)系的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范35商事關(guān)系——平等商主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系平等主體財(cái)產(chǎn)關(guān)系平等主體：自然人、法人和非法人企業(yè)；（橫向）財(cái)產(chǎn)關(guān)系：商事代理關(guān)系、物權(quán)關(guān)系、知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系；特征二：國際商法調(diào)整跨國性商事關(guān)系德國籍人尤塔·毛雷爾根據(jù)中德學(xué)術(shù)交流計(jì)劃來到中國上海某大學(xué)任教。任教期間與在該大學(xué)任教的中國籍女教師結(jié)婚?；楹螅螂p方性格不和等因素，尤塔·毛雷爾向上海市中級(jí)人民法院起訴，要求離婚。新加坡某土產(chǎn)公司與中國某公司簽訂紅棗買賣合同，由前者向中國公司出口一批紅棗。合同在日本簽訂。國際民商事法律關(guān)系：1.物權(quán)關(guān)系、知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系、債權(quán)關(guān)系、代理關(guān)系、婚姻家庭關(guān)系、繼承關(guān)系等民事關(guān)系——民事關(guān)系；2.公司法關(guān)系、票據(jù)法關(guān)系、海商法關(guān)系、保險(xiǎn)法關(guān)系、破產(chǎn)法關(guān)系——商事關(guān)系。國際商法的概念傳統(tǒng)的商法商行為法公司法票據(jù)法海商法保險(xiǎn)法國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓

工業(yè)產(chǎn)權(quán)與專有技術(shù)許可貿(mào)易國際投資

國際合作生產(chǎn)

國際融資

國際工程承包

國際租賃

新型國際商事交易國際商事交易思考下列哪些屬于國際商法所調(diào)整的關(guān)系?A．中國甲公司與中國乙公司的貨物買賣合同

B．營業(yè)地位于甲國的A公司與營業(yè)地位于中國的B公司之間的貿(mào)易關(guān)系C.西班牙人A與中國人B之間的婚姻關(guān)系

D．甲國家與乙國家間的雙邊投資保護(hù)協(xié)定B一、國際商法的概念和特征

特征調(diào)整的社會(huì)關(guān)系具有國際因素調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是一種商事關(guān)系僅指調(diào)整國際商事關(guān)系的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范39直接規(guī)定國際商事主體在國際商事關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)依據(jù)沖突規(guī)范確定適用于國際商事關(guān)系的國內(nèi)法間接調(diào)整方法直接調(diào)整方法沖突規(guī)范實(shí)體規(guī)范作用定義特征三：國際商法僅指調(diào)整跨國性商事關(guān)系的實(shí)體法規(guī)范

沖突法的間接調(diào)整方法國際商法的直接調(diào)整方法甲乙兩公司約定適用《CISG》法院尋找判決依據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》

《CISG》買方和賣方的權(quán)利義務(wù)法院判決單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式單擊此處編輯母版文本樣式第二級(jí)第三級(jí)第四級(jí)第五級(jí)2023/10/12進(jìn)度1單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式單擊此處編輯母版文本樣式第二級(jí)第三級(jí)第四級(jí)第五級(jí)2023/10/12進(jìn)度2思考國際商法分別與國際法、國際經(jīng)濟(jì)法、國際貿(mào)易法、國際私法之間的關(guān)系是什么？（一）反致區(qū)別1.國際貿(mào)易法——是調(diào)整各國之間的貿(mào)易關(guān)系以及與貿(mào)易有關(guān)的其他各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。2.國際私法——因?yàn)閲议g的民法和商法有差異，處理涉外因素的民商關(guān)系究竟適用哪國法律的沖突法。3.國際經(jīng)濟(jì)法——調(diào)整國家、國際組織、不同國家的法人與個(gè)人間經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法規(guī)總稱。4.國際商法——調(diào)整國際間平等主體的商事關(guān)系的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范總稱。國際商法與相鄰部門的關(guān)系4.國際公法也稱國際法，是指在國際交往中形成的，用以調(diào)整國際關(guān)系(主要是國家間關(guān)系)的，有法律約束力的原則、規(guī)則和制度的總稱。

與國際公法：1.法律性質(zhì)不同，國商法是私法，國公是公法2.主體不同，國商法調(diào)整自然人和法人，國公調(diào)整國家3.調(diào)整對(duì)象不同，國商調(diào)整商事關(guān)系，國公調(diào)整政治、軍事、外交關(guān)系。與國際私法：1.法律性質(zhì)不同，國際商法是實(shí)體法，國際私法是沖突規(guī)范2調(diào)整對(duì)象不同，國際商法調(diào)整自然人和法人商事關(guān)系，國際私法還調(diào)整婚姻、撫養(yǎng)和繼承3.淵源不同，國際商法為國際條約和慣例，國際私法主要是國內(nèi)沖突規(guī)范與國際經(jīng)濟(jì)法區(qū)別：分屬私法和公法范疇1.國商以意思自治、誠實(shí)信用為基礎(chǔ)；國經(jīng)以非歧視、資本、貨物和技術(shù)流通自由為目標(biāo)。2.國商以民事責(zé)任為救濟(jì)，以國際民訴和商事仲裁救濟(jì)程序；國經(jīng)要求承擔(dān)國家責(zé)任，以國家間爭端解決為救濟(jì)。聯(lián)系國際經(jīng)濟(jì)法中條約產(chǎn)生的權(quán)利間接由國際商法主體享有。與國際貿(mào)易法：聯(lián)系：源于中世紀(jì)的商人習(xí)慣法，意思自治和契約必守區(qū)別：范圍和規(guī)范的特性國際貿(mào)易法：政府對(duì)外貿(mào)易管理法制、世貿(mào)組織管理國際貿(mào)易的多邊法律體制（公）國際商法：跨國貨物買賣和運(yùn)輸、票據(jù)流通和技術(shù)轉(zhuǎn)讓（私）國際商法概念理解的學(xué)界分歧國際私法分支說代表人物韓德培（1911-2009）認(rèn)為商事法律本質(zhì)為私法范疇，因此國際商法從本質(zhì)從屬于私法范疇。國際商法不過是國際私法的一種特殊化形式而已。國際商法概念理解的學(xué)界分歧國際經(jīng)濟(jì)法分支說代表人物：陳安（1929—）、王傳麗代表觀點(diǎn)：商事活動(dòng)本質(zhì)上屬于一種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，必須接受主權(quán)國家的管理。國際商事條約也必須經(jīng)過國家主權(quán)的立法方能對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律效力。因此國際商法屬于國際經(jīng)濟(jì)法的一個(gè)分支。國際商法概念理解的學(xué)界分歧國際規(guī)則與國內(nèi)規(guī)則混合說代表人物：沈四寶（1946）代表觀點(diǎn)：國際商法既要受國際條約等國際規(guī)則的調(diào)整，同時(shí)國內(nèi)的民商事法律規(guī)則也要起到重要的調(diào)整作用?！皣H商法是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種法律規(guī)范的總稱?！眹H商法概念理解的學(xué)界分歧獨(dú)立法律部門說代表人物：左海聰（1966—）代表觀點(diǎn)：國際法學(xué)科下應(yīng)分為國際公法、國際私法、國際經(jīng)濟(jì)法、國際商法四個(gè)獨(dú)立部門；國際商法的范圍僅應(yīng)限制在國際商事統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范內(nèi)。54/100單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式單擊此處編輯母版文本樣式第二級(jí)第三級(jí)第四級(jí)第五級(jí)2023/10/12進(jìn)度第一單元第三課時(shí)第二節(jié)國際商法的演進(jìn)三個(gè)階段：1.中世紀(jì)（11-17世紀(jì)）——商人習(xí)慣法階段意大利、法德的一些自治城市，從事歐洲和東方之間貿(mào)易往來的商人階層形成了商人習(xí)慣，商人有自己的特別法庭專門審理發(fā)生在商人之間的糾紛，因此，被這些法庭承認(rèn)并執(zhí)行的習(xí)慣被稱之為商人法。其主要內(nèi)容有：買買契約、代理、合伙、匯票、海商法以及保護(hù)公開市場的規(guī)則等。例如，13世紀(jì)的《巴塞羅那海法》、《奧內(nèi)隆法典》、《維斯比海法》，這三部海法對(duì)后世影響巨大。三個(gè)階段：2.

17-19世紀(jì)——國內(nèi)商法編纂時(shí)期首先進(jìn)行國內(nèi)商事立法的是法國，頒布了1673年《商事條例》和1681年《海事條例》，1807年在此基礎(chǔ)上頒布了《法國商法典》，與1804《拿破侖法典》形成了歐洲大陸民商分立的法律制度。德國1861年的《德國商法典》。意大利民商合一英美法系采用判例制度，英國1893年頒布《貨物買賣法》。美國1906年制定《1906年統(tǒng)一買賣法》，制定《1916年關(guān)稅法》等。

三個(gè)階段：3.二戰(zhàn)后——新商法階段出現(xiàn)各種促進(jìn)國際貿(mào)易發(fā)展的國際組織，比如，WTO、世界銀行、國際貨幣基金組織、國際商會(huì)、國際法研究院等眾多的國際組織和國際立法機(jī)構(gòu)。

國際商事活動(dòng)趨于復(fù)雜，要求國際商法擺脫之前禁錮，走向國際化和多樣化，國際商法體現(xiàn)了統(tǒng)一性、國際性和多樣性。

條約和國際慣例較多。1947年的《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》、以及歐盟和亞太經(jīng)合組織形成的條約文件。各國商法開始完善，調(diào)整范圍趨向多樣化和跨領(lǐng)域，比如國際投資合同法、1995年美國頒布的《金融服務(wù)公平交易法》、歐盟電信和金融領(lǐng)域的法規(guī)、國際擔(dān)保法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)交易法等。單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式單擊此處編輯母版文本樣式第二級(jí)第三級(jí)第四級(jí)第五級(jí)2023/10/12軌跡國際國內(nèi)國際第三節(jié)國際商法的淵源61CompanyLogoTEXTTEXTTEXT國際商事條約12345國際商事慣例國內(nèi)商事法示范法司法判例和國際商事仲裁裁決國際商法的淵源6法律學(xué)說62締約國間締結(jié)的、規(guī)定締約國在國際商事交易關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)的書面協(xié)議。定義010203國際商事條約分類效力雙邊多邊條約必守對(duì)締約國據(jù)有拘束力特定情況得到非締約國遵守意思自治63定義0103分類雙邊多邊調(diào)整國際貨物運(yùn)輸關(guān)系的公約：

1924《海牙規(guī)則》

1968《維斯比規(guī)則》

1978《漢堡規(guī)則》1929《華沙公約》1955《海牙議定書》1961《瓜達(dá)拉哈拉公約》1980《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約》

2008《鹿特丹規(guī)則》

65自治性慣例法律國際商事慣例指從事國際商事交易的商人們?cè)谏虡I(yè)實(shí)踐中形成的為交易當(dāng)事人承認(rèn)并慣常遵守的不成文規(guī)則或程序?！蓢H商事慣例自發(fā)性重復(fù)性明確性

普遍性67定義0103分類雙邊多邊68國內(nèi)商事法選擇國內(nèi)法作為準(zhǔn)則國內(nèi)法涵蓋實(shí)體法、程序法、沖突法。69《國際商事合同通則》的法律重述示范法（非法律）在國際商法領(lǐng)域指有國際機(jī)構(gòu)制定的供各國立法機(jī)構(gòu)起草本國商事法時(shí)采納的法律，如國際貿(mào)易委員會(huì)制定的關(guān)于電子商務(wù)、商事仲裁方面的示范法。——旨在減少差異，而非形成統(tǒng)一法律70司法判例：司法判例在英美法系國家是主要的法律淵源，在大陸法系和我國，判例不構(gòu)成法律淵源。學(xué)說：不是真正的法律淵源，只是可能起到法律的作用。有的國家規(guī)定，法律無規(guī)定者，從習(xí)慣，無習(xí)慣者，從法理。71CompanyLogoTEXTTEXTTEXT國際商事條約12345國際商事慣例國內(nèi)商事法示范法司法判例國際商法的淵源6學(xué)說72CompanyLogoTEXT*【案例】2001年12月，中國深圳某進(jìn)出口公司與某德國公司簽訂了6萬箱蘆筍罐頭出口合同，價(jià)格條件為FOB青島，目的港為漢堡，裝船時(shí)間為2002年6月。深圳公司負(fù)責(zé)聯(lián)系船舶，德國公司開立以深圳公司為受益人的不可撤銷信用證。73CompanyLogoTEXT合同簽訂后，深圳公司依約備好了貨物，德國公司也開立了信用證。但由于船舶緊張，深圳公司聯(lián)系不到運(yùn)載船舶，就致函要求德國公司派船，并聲稱：根據(jù)《Incoterms2000》，作為買方的德國公司必須自負(fù)費(fèi)用訂立貨物運(yùn)輸合同。德國公司回復(fù)：雙方合同并未約定應(yīng)用《Incoterms2000》，所以，深圳公司不能將其作為依據(jù)。74CompanyLogoTEXT【法律問題】1.國際商法有哪些淵源?2.本案可否適用《Incoterms2000》？3.《Incoterms2000》與合同約定之間在法律效力方面的關(guān)系如何?75CompanyLogoTEXT《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第9條規(guī)定：除非另有協(xié)議，雙方當(dāng)事人應(yīng)視為已默示地同意對(duì)他們的合同或合同的訂立適用雙方當(dāng)事人已知道或理應(yīng)知道的慣例，而這種慣例，在國際貿(mào)易上，已為有關(guān)特定貿(mào)易所涉同類合同的當(dāng)事人所廣泛知道并為他們所經(jīng)常遵守?！禝ncoterms2000》是國際貿(mào)易領(lǐng)域最具影響且為此領(lǐng)域當(dāng)事人所廣泛知道和經(jīng)常遵守的國際商事慣例。76CompanyLogoTEXT【參考結(jié)論】從本案來看，由于中國和德國都是聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》的成員國，該公約適用于本案。

根據(jù)聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約第9條之規(guī)定，本案當(dāng)事人選用了FOB術(shù)語，而無其它另行約定，所以，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定《Incoterms2000》適用于本案。按照《Incoterms2000》的有關(guān)規(guī)定，F(xiàn)OB術(shù)語項(xiàng)下，聯(lián)系船舶、簽訂運(yùn)輸合同是買方的義務(wù)。77CompanyLogoTEXT約定的效力——作為國際商事慣例，《Incoterms2000》的規(guī)定可以被當(dāng)事人通過明確約定而加以修改，即當(dāng)事人另行明確約定的效力高于《Incoterms2000》的效力。在本案中，因?yàn)殡p方合同明確約定由作為賣方的深圳公司負(fù)責(zé)聯(lián)系船舶．其無權(quán)再以《Incoterms2000》的一般規(guī)定來推脫自己的責(zé)任。所以，德國公司關(guān)于要求深圳公司承擔(dān)聯(lián)系船舶的主張應(yīng)該得到支持，深圳公司應(yīng)承擔(dān)合同未能履行的違約責(zé)任。78CompanyLogoTEXT*思考下列哪些屬于國際商法的淵源?A1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》B．《中華人民共和國道路交通安全法》C．2000年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》D．《中華人民共和國合同法》E.美國統(tǒng)一商法典

F.四川省高級(jí)人民法院判例

G.美國上訴法院判例單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式單擊此處編輯母版文本樣式第二級(jí)第三級(jí)第四級(jí)第五級(jí)2023/10/12進(jìn)度2單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式單擊此處編輯母版文本樣式第二級(jí)第三級(jí)第四級(jí)第五級(jí)2023/10/12進(jìn)度3第四節(jié)國際商法的原則82CompanyLogoTEXTTEXTTEXT意思自治原則12345誠實(shí)信用原則公平交易原則交易便捷原則保護(hù)交易安全原則國際商法的原則83意思自治締結(jié)合同的自由選擇相對(duì)人的自由*決定合同內(nèi)容的自由選擇合同形式的自由選擇爭議方式的自由*歌劇院老板Lumley與一名叫Johanna的女演員簽訂了一份合同，約定Johanna在一定期限內(nèi)只能在Lumley經(jīng)營的歌劇院演出，未經(jīng)Lumley的書面許可，Johanna不得在其他的歌劇院演出。另一歌劇院的老板Gye得知Lumley與Johanna的合同后，以高價(jià)引誘Johanna違約。法院雖對(duì)Johanna下了禁止令，但Johanna已無意繼續(xù)履行其與Lumley的合同。Lumley不得已將Gye告上法庭，要求Gye賠償其損失。討論原合同中劇院老板訴另一劇院老板要求損害賠償，理由充分嗎，被告選取得當(dāng)嗎？如果選擇另一劇院老板作為被告，原被告雙方各自的理論依據(jù)是什么？86《國際商事合同通則》的法律重述全面收集有關(guān)領(lǐng)域的判例法，將其系統(tǒng)化、條理化和簡單化，從中抽象出一般規(guī)則；以國內(nèi)合同法、國際商業(yè)慣例和習(xí)慣作為起草淵源，編纂成法律條文。法律重述——關(guān)于選擇合同適用的法律依據(jù)87《國際商事合同通則》的法律重述全面收集有關(guān)領(lǐng)域的判例法，將其系統(tǒng)化、條理化和簡單化，從中抽象出一般規(guī)則；以國內(nèi)合同法、國際商業(yè)慣例和習(xí)慣作為起草淵源，編纂成法律條文。法律重述88CompanyLogoTEXT案例的啟示是什么?無單放貨承擔(dān)責(zé)任——依照《中華人民共和國海商法》（以下簡稱《海商法》）第七十一條關(guān)于提單的規(guī)定以及《關(guān)于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第一條的規(guī)定，記名提單也由該司法解釋調(diào)整。因而對(duì)于記名提單，承運(yùn)人也應(yīng)當(dāng)憑正本提單交付貨物。【案例備用】

某甲在美國建造了一些船舶，經(jīng)過登記注冊(cè)，他把它們抵押給自己的債權(quán)人某乙，在船舶國籍證上背書注明了該項(xiàng)抵押，并把船舶送到中國出賣。后因背書有礙船舶在中國出賣，甲與乙協(xié)商議定，將不再背書簽注抵押。隨后一條新船建造出來，經(jīng)登記注冊(cè)后，甲將它抵押給乙，并送往中國，按照美國的法律，某乙取得船有效的權(quán)利。該船在中國被甲賣給了丙。乙在中國法院提起訴訟，主張?jiān)摯D(zhuǎn)讓給丙無效?！痉蓡栴}】本案應(yīng)適用何國法律，為什么？【法律、法理分析】

本案涉及的是涉外船舶抵押權(quán)及所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題，應(yīng)依《中華人民共和國海商法》(以下簡稱《海商法》)的有關(guān)規(guī)定處理?！逗Ｉ谭ā返?69條規(guī)定：“合同當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。合同當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”第270條規(guī)定：“船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律?！薄緟⒖冀Y(jié)論】本案中的船舶買賣合同當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律，由于該船在美國建造并登記注冊(cè)，在美國抵押，案件當(dāng)事人中甲、乙均為美國人，美國與整個(gè)案件有最密切聯(lián)系，所以應(yīng)適用美國法。同時(shí)，舶舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓適用旗國法，由于該船為新船，可將登記注冊(cè)國視為旗國．而登記注冊(cè)國在美國，故也應(yīng)適用美國法。92

誠實(shí)信用誠實(shí)和善意的內(nèi)心狀態(tài)*個(gè)體利益不得與社會(huì)公共利益沖突*法官釋法時(shí)參考當(dāng)事人意志強(qiáng)制性法律規(guī)范，不允許排除禁止向一般條款逃避具體優(yōu)先93《國際商事合同通則》的法律重述公平交易原則權(quán)利義務(wù)基本對(duì)等等價(jià)交換公平合理地承擔(dān)法律責(zé)任仲裁機(jī)構(gòu)公平處理商事糾紛公平原則和意思自治原則分別關(guān)于內(nèi)容和主體94《合同法》第一百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。30%95CompanyLogo關(guān)于法院調(diào)整違約金——依照申請(qǐng)德國民法典第343條規(guī)定："（1）違約金之金額過高者，在債務(wù)人提出申請(qǐng)時(shí)，得以判決減至適當(dāng)之金額。違約金是否適當(dāng)之判決，應(yīng)考慮債權(quán)人之一切正當(dāng)利益，不僅是考慮財(cái)產(chǎn)上之利益。已支付違約金者，不得請(qǐng)求減少?！爸袊ǎ旱谝?，人民法院適用合同法第114條第2款的規(guī)定，對(duì)約定過高或過低的違約金進(jìn)行調(diào)整，須以債務(wù)人請(qǐng)求為前提條件，債務(wù)人未要求的，人民法院不得依職權(quán)調(diào)整違約金；第二，債務(wù)人要求調(diào)整違約金，須采取反訴或者抗辯的方式。96CompanyLogo關(guān)于法院調(diào)整違約金——依照職權(quán)瑞士債務(wù)法第163條第3項(xiàng)規(guī)定：“法官得依其裁量，酌減過高之違約金?！耙獯罄穹ǖ涞?384條規(guī)定：”主債務(wù)已被部分履行或者違約金的數(shù)額明顯過大的，法官可以權(quán)衡債權(quán)人因履行所獲利益而公平地減少違約金?！?/p>

臺(tái)灣最高法院大多數(shù)判決采取法院得依職權(quán)酌減違約金的立場。但有少數(shù)判決認(rèn)為，須債務(wù)人抗辯，而且違約金過高之利己事實(shí)應(yīng)由債務(wù)人主張及舉證法院始得酌減違約金97《國際商事合同通則》的法律重述交易便捷原則商事合同定型化證券化（售貨單、購貨單、提單和保險(xiǎn)單）不要式主義的采用*短期時(shí)效制度的采用要式的好處是保證交易的安全性

保留證據(jù)方便

主張合同必須有一個(gè)特定形式

就是所謂的"要""式"往往是書面或者其他能固定的形式有的還包括公證一些其他程序

不要式合同是不要求特定形式的要式主義不要式主義兩種主義99《國際商事合同通則》的法律重述交易便捷原則商事合同定型化證券化（售貨單、購貨單、提單和保險(xiǎn)單）不要式主義的采用短期時(shí)效制度的采用*100訴訟時(shí)效：法定時(shí)間內(nèi)不行使權(quán)利，將喪失人民法院的保護(hù)。2年：普通3年：環(huán)境保護(hù)法4年：因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁101短期時(shí)效：1年：身體受到傷害；出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品；延付拒付租金；寄存貨物毀損滅失；因拍賣標(biāo)的存在瑕疵未聲明的，票據(jù)：2個(gè)月、4個(gè)月或者半年；海上貨物運(yùn)輸合同的訴訟時(shí)效1年；102《國際商事合同通則》的法律重述保護(hù)交易安全原則公示主義（公司登記和船舶登記）強(qiáng)制主義（賬簿、稅收、反不正當(dāng)競爭和反壟斷宏觀調(diào)控）*外觀主義（表見經(jīng)理人）*嚴(yán)格責(zé)任主義（產(chǎn)品責(zé)任規(guī)則原則）103CompanyLogoTEXTTEXTTEXT意思自治原則12345誠實(shí)信用原則公平交易原則交易便捷原則保護(hù)交易安全原則國際商法的原則單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式單擊此處編輯母版文本樣式第二級(jí)第三級(jí)第四級(jí)第五級(jí)2023/10/12進(jìn)度3單擊此處編輯母版標(biāo)題樣式單擊此處編輯母版文本樣式第二級(jí)第三級(jí)第四級(jí)第五級(jí)2023/10/12進(jìn)度4106第五節(jié)世界主要法律體系及其法律制度國際商法的歷史沿革

時(shí)間順序事件

從歷史上看，早在公元前5至6世紀(jì)古代羅馬法中就出現(xiàn)了調(diào)整商事關(guān)系的法律。但當(dāng)時(shí)還沒有制定專門的商事法，而只是作為私法的內(nèi)容之一。形成于中世紀(jì)主要來源于中世紀(jì)形成的商人習(xí)慣法起源近代108法系大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源、特點(diǎn)及組織普通法的結(jié)構(gòu)、淵源、特點(diǎn)及組織兩大法系的區(qū)別、聯(lián)系和發(fā)展趨勢法系（LegalFamily）比較法學(xué)家按照歷史傳統(tǒng)和形式對(duì)世界各國法律所作出的分類，凡屬同一歷史傳統(tǒng)且具有相同特點(diǎn)的法律即構(gòu)成一個(gè)法系。

大陸法系

ContinentalLawSystem

普通法系

CommonLawSystem五大法系一、中華法系

中國是世界著名的文明古國，至少在公元前21世紀(jì)左右的夏朝已經(jīng)建立了國家，形成了法制。中華法制起源早，經(jīng)過四千多年的發(fā)展過程，一直沒有中斷過，素有中華法系之稱,為這是在世界文明古國中所僅有的。

二、大陸法系大陸法系，又稱民法法系、羅馬－日耳曼法系或成文法系。指包括歐洲大陸大部分國家從19世紀(jì)初以羅馬法為基礎(chǔ)建立起來的。

三、英美法系

又稱普通法系、英國法系或判例法系。指英國從11世紀(jì)起主要以源于日耳曼習(xí)慣法的普通法為基礎(chǔ)，逐漸形成的一種獨(dú)特的法律制度以及仿效英國的其他一些國家和地區(qū)的法律制度。

四、印度法系

我們今天所稱的印度法系（Hindulawsystem）系指公元5～7世紀(jì)以前古代印度奴隸制法及以其為基礎(chǔ)的古代緬甸、錫蘭（今斯里蘭卡）、暹羅（今泰國）、菲律賓等國法律的統(tǒng)稱。1世紀(jì)至15世紀(jì)，東南亞歷史上曾經(jīng)有過一段印度化時(shí)期。

五、伊斯蘭法系

通常所指伊斯蘭法系，又稱阿拉伯法系，就是中世紀(jì)信奉伊斯蘭教的阿拉伯各國和其他一些穆斯林國家法律的總稱，是指公元7～9世紀(jì)形成的阿拉伯哈里發(fā)國家的法律，包括穆斯林宗教、社會(huì)、家庭等各方面的法規(guī)。

大陸法系（ContinentalLawSystem

）也稱作羅馬法系、民法法系、法典法系、成文法法系。即以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國法和德國法為代表，首先在歐洲大陸逐步形成的世界性法律體系。以法典化為其主要特征。

起源：13世紀(jì)西歐，源于羅馬法標(biāo)志：1804年《法國民法典》1900年《德國民法典》3.代表國家：法國（拉丁語系法、比利時(shí)、西、葡、意）、德國（日耳曼語系德奧瑞荷）*、大陸法系（ContinentalLawSystem

）歐洲：有法國、比利時(shí)、意大利、西班牙、葡萄牙、德國、奧地利和瑞士等；英國：蘇格蘭受羅馬法影響較大。美洲：西班牙、葡萄牙、荷蘭、法國的前殖民地地區(qū)推行大陸法系傳統(tǒng)；有些曾是歐洲大陸國家的殖民地，后來轉(zhuǎn)為英、美管轄的地區(qū)，如波多黎各、美國的路易斯安那州、加拿大的魁北克等，在私法領(lǐng)域仍保持大陸法系的傳統(tǒng)。亞洲：近代日本的法律制度和舊中國國民黨政府的法律制度也屬于大陸法系。非洲：扎伊爾、盧旺達(dá)、布隆迪等國的法律屬于大陸法系，北非、南非的一些國家也受到大陸法系的深刻影響。十月革命前俄國的法律，以及第二次世界大戰(zhàn)前東歐國家的法律也屬于大陸法系傳統(tǒng)。大陸法系（ContinentalLawSystem

）4.淵源：主要是成文法法律。各成文法及相關(guān)司法解釋：包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。習(xí)慣。法國、意大利等國認(rèn)為，習(xí)慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用；但德國和瑞士把法律和習(xí)慣相提并論。判例。原則上不承認(rèn)判例的效力，僅僅是對(duì)法律的注釋。學(xué)理。一般來說，學(xué)理不是法的淵源。但學(xué)理起著重要的作用。大陸法系（ContinentalLawSystem

）5.特點(diǎn)：

﹡結(jié)構(gòu)上強(qiáng)調(diào)邏輯性、條文性、法典化、系統(tǒng)化

﹡分為公法(PublicLaw)和私法(PrivateLaw)公法是與國家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法私法是與個(gè)人利益有關(guān)的法律，包括所有權(quán)、債權(quán)、家庭與繼承法等。

﹡主張編纂法典大陸法系（ContinentalLawSystem

）6.大陸法系各國的法院組織：大陸法各國的法院組織雖各有特點(diǎn)，但也有共同之處。主要表現(xiàn)在：1.法院的層次基本相同。各國法院分為三級(jí)：（1）第一審法院（2）上訴法院（3）最高法院2.各國除普通法院以外，都有一些專門法院與普通法院并存。如行政法院、軍事、鐵路、水運(yùn)等。

3.有些國家還設(shè)置商事法院、親屬法院、勞動(dòng)法院大陸法系（ContinentalLawSystem

）行政法院

是專門審理行政訴訟的法院。行政法院是大陸法系地區(qū)特有，例如法國、德國、臺(tái)灣地區(qū)等，與處理民事、刑事訴訟的普通法院屬兩個(gè)體系。包括有自己的地方行政法院、高等行政法院、最高行政法院。在普通法地區(qū)中，公民控告政府行政部門的程序和普通民事訴訟無大分別，只是被告換成政府，亦無行政法院之設(shè)。大陸法系（ContinentalLawSystem

）其他獨(dú)立的司法機(jī)關(guān)

德國：勞動(dòng)法、稅法的最高聯(lián)邦法院；瑞士：海關(guān)法、軍事法、社會(huì)保險(xiǎn)法等聯(lián)邦法院；一些大陸法國家：州法院上設(shè)有聯(lián)邦法院；

普通法系

1.起源

英美法系，又稱普通法法系或者海洋法系。是指以英國普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。

先例約束力原則：法院在判決中所做的判決理由必須得到遵循，即對(duì)做出判例的法院本身和對(duì)下級(jí)法院日后處理同類案件均具有約束力。

普通法系

2.代表國家它首先產(chǎn)生于英國（除了蘇格蘭），后擴(kuò)大到曾經(jīng)是英國殖民地、附屬國的許多國家和地區(qū)，包括美國（除路易斯安那）、加拿大（除魁北克?。?、澳大利亞、新西蘭、愛爾蘭、印度、巴基斯坦、孟加拉、馬來西亞、新加坡、韓國、我國香港地區(qū)。非洲的個(gè)別國家和地區(qū)。南非和斯里蘭卡。菲律賓：原屬大陸法系，美國勢力滲入，成為混合體普通法系

3.分支

英美法系以判例法(簡單解釋判例法就是以前怎么判，現(xiàn)在還是怎么判)為主要形式。以普通法（判例法）為基礎(chǔ)。判例法，即由法官的判決形成的法律規(guī)則。（一）英國法

（二）美國法

普通法系

（一）英國法

1、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)2、英國的法院組織3、英國法的淵源

（一）英國法

1、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)

把法律分為普通法和衡平法兩部分——二元性結(jié)構(gòu)。二者的區(qū)別（１）救濟(jì)方法不同。普通法只有金錢賠償和返還原物兩種救濟(jì)方法,

衡平法新增了實(shí)際履行和禁令（作為或者不作為）。（２）訴訟程序不同。普通法法院設(shè)陪審團(tuán)，采取口頭詢問方式審理案件,衡平法法院不設(shè)陪審團(tuán)，采書面方式審理案件。（3）法院的組織系統(tǒng)不同。王座法庭適用普通法的訴訟程序,

樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程序。（4）法律術(shù)語不同

（一）英國法

1、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)

（4）法律術(shù)語不同、衡平法:起訴為Suit非Action權(quán)利為Interests非Rights判決為Decree非Judgment金錢賠償為compensation非Damages律師：普通法律師衡平法律師

（一）英國法

2、英國的法院組織？

（一）英國法

3、英國法的淵源

A.判例法。主要淵源，高等法院的判決B.成文法。重要淵源，英國議會(huì)組成，議會(huì)由上下議院和君主組成，只是判例法的補(bǔ)充和修正。要通過判例法才能起作用。C.習(xí)慣。只有１１８９年前的習(xí)慣才具有約束力。

普通法系

（一）美國法

1、美國法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)2、美國的法院組織3、美國法的淵源

美國法

1、美國法的結(jié)構(gòu)及其特點(diǎn)

以判例法為主要淵源，把成文法作為對(duì)判例法的補(bǔ)充和匡正。把法律分為聯(lián)邦法和州法兩部分。*根據(jù)1791年《美國憲法修正案》第十條的規(guī)定：凡憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權(quán)力，均屬于州。即各州的立法權(quán)是原則，聯(lián)邦的立法權(quán)是例外。但聯(lián)邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯(lián)邦的立法權(quán)范圍主要包括銀行工業(yè)、國際貿(mào)易、州際貿(mào)易、專利權(quán)和稅收等.

各州不得在聯(lián)邦立法權(quán)外，制定與聯(lián)邦抵觸的法，可以補(bǔ)充和附加。美國法

2、美國法的法院組織

地區(qū)法院94個(gè)，分社各州境內(nèi)，獨(dú)任法官；上訴法院13個(gè)，為二級(jí)法院，3名法官；最高院設(shè)在華盛頓，首席法官1人，法官8人，特殊案件可作為第一審案件，也作為州最高法院的上訴法院。有違憲監(jiān)督權(quán)。美國法

2、美國法的法院組織

與聯(lián)邦法院系統(tǒng)相比，州法院系統(tǒng)的情況相對(duì)復(fù)雜。原因在于美國是聯(lián)邦制國家，各州有自己的憲法，有各自的法院系統(tǒng)，自成體系。美國法

2、美國法的法院組織——聯(lián)邦法院和州法院管轄權(quán)

聯(lián)邦法院僅在憲法和國會(huì)法律授予審判權(quán)的范圍內(nèi)才有管轄權(quán)。確定聯(lián)邦法院管轄權(quán)的依據(jù)（1）訴訟的性質(zhì)：凡涉及聯(lián)邦憲法和條約的案件（2）當(dāng)事人的狀況：凡涉及屬于兩個(gè)州的當(dāng)事人之間的案件且訴訟標(biāo)的在一萬元以上者。聯(lián)邦法院有管轄權(quán)。（一）美國法

3、美國法的淵源

A.判例法。主要淵源，先例約束原則。*B.成文法。聯(lián)邦成文法和州成文法。聯(lián)邦法中，憲法作為成文法，美國憲法作用重大，憲法是一切法律之源，包括判例，凡是違憲的法律和判例最高院不予執(zhí)行。成文法立法19世紀(jì)末以來活動(dòng)加強(qiáng)，尤其在社會(huì)立法和經(jīng)濟(jì)立法方面，出現(xiàn)了成文法代替普通法的趨勢，比如反托拉斯方面法律，1890年的頒布的《謝爾曼法》，以聯(lián)邦法為準(zhǔn)繩。（一）美國法

3、美國的先例約束原則

1、在州法方面，州的下級(jí)法院須受其上級(jí)法院判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。2、在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特別是受美國最高法院判決的約束。3、聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時(shí)，須受其上級(jí)聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法的案件時(shí)，則須受相應(yīng)的州法院判決的約束，但以不違反聯(lián)邦法為原則。4、聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束。可推翻過去先例，創(chuàng)建新的原則。（一）美國法

3、美國法的淵源

A.判例法。主要淵源，先例約束原則。*B.成文法。聯(lián)邦成文法和州成文法。前者美國憲法作用重大，聯(lián)邦最高院有著解釋權(quán)，憲法是一切法律之源，凡是違憲的法律和判例最高院不予執(zhí)行。后者19世紀(jì)末以來大大加強(qiáng)，尤其在社會(huì)立法和經(jīng)濟(jì)立法方面，出現(xiàn)了成文法代替普通法的趨勢，比如反托拉斯方面法律，1890