危害國家安全罪(總)

刑法學分論第二十一章危害國家安全罪主講人余成剛

本章涉及的法律規(guī)定1、《刑法》分則第一章（第102條-113條）;2、最高院關于審理為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報案件具體應用法律若干問題的解釋（２０００年１１月２０日）。

危害國家安全罪概述舊刑法稱之為“反革命罪”，新刑法進行了修訂。原因：（1）反革命不是一個嚴格的法律術語。（2）反革命目的難以確定。（3）反革命罪容易被認為是政治性犯罪。

危害國家安全罪的罪名及分類反叛國家的犯罪一、反叛國家的犯罪的構成要件比較二、反叛國家的犯罪認定中的疑難問題

1、武裝叛變、叛亂罪中一罪與數(shù)罪的認定

2、叛逃罪中“在履行公務期間”及“危害國家安全”的認定

3、武裝叛亂、暴亂罪與群眾鬧事的區(qū)別

4、叛逃罪與投敵叛變罪的區(qū)別分裂國家和顛覆國家政權的犯罪一、分裂國家罪與煽動分裂國家罪二、顛覆國家政權與煽動顛覆國家政權罪

資敵犯罪

一、資助危害國家安全犯罪活動罪的認定

二、間諜罪認定及處理中需要注意的問題“參加”或者“接受----任務”后實施除“指示”外的破壞活動如何認定？

本罪與“掛鉤”案件的處理。

資敵犯罪三、為境外-----罪與間諜罪的區(qū)別四、為境外---罪、間諜罪與相關犯罪的界限非法獲取國家秘密罪(第282條）故意泄露國家秘密罪（第398條）非法使用竊聽、竊照專用器材罪（第284條）非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪（第285條）五、資敵罪危害國家安全罪處理中應注意的問題當前危害國家安全罪認定的政策界限刑法第56條、第113條關于剝奪政治權利、沒收財產(chǎn)及死刑的適用危害國家安全罪中犯罪的既未遂問題本類罪主觀故意內容的認定及意義危害國家安全罪中的罪數(shù)問題謝謝大家！實例分析

被告人劉某某，男，1961年2月22日出生，個體經(jīng)營戶。劉某某因對社會主義制度及國家領導人不滿，1998年初購買一部電腦，于1999年在某縣電信局注冊登記上網(wǎng)。自1999年6月至2000年8月間，劉某某署名“Lgwf”，通過個人電子信箱在江蘇省南京市民富網(wǎng)絡服務有限公司網(wǎng)站、貴州省銅仁信息港《焚凈茶莊BBS》、寧夏公眾網(wǎng)BBS公告欄、江西“九江信息港”BBS論壇、廈門“商務中國”網(wǎng)站、深圳市“深圳之窗”網(wǎng)站、新疆“塔城信息港”BBS論壇上，發(fā)表推翻國家政權、詆毀社會主義制度的文章十一篇。

判決結果：被告人劉某某犯煽動顛覆國家政權罪，判處有期徒刑三年。背叛國家罪概念及特征

指中國公民勾結外國或與境外機構、組織、個人相勾結，危害國家主權、領土完整和安全的行為。

客體要件：中國的主權、領土完整和安全客觀要件A勾結外國或境外機構組織個人——外部形式

B危害中國的主權、領土完整和安全——內部內容主體要件：年滿16周歲，具有刑事責任能力的中國公民主觀要件：主觀方面表現(xiàn)為故意第一百零二條勾結外國，危害中華人民共和國的主權、領土完整和安全的，處無期徒刑或者十年以上有期徒刑。

與境外機構、組織、個人相勾結，犯前款罪的，依照前款的規(guī)定處罰。武裝叛亂、暴亂罪武裝叛亂、暴亂罪指組織、策劃、實施武裝叛亂、暴亂，危害國家安全的行為。武裝叛亂、暴亂罪中的罪數(shù)問題（1）一罪說（2）數(shù)罪說（3）折衷說，應當以與武裝叛亂、暴亂行為有無直接聯(lián)系來區(qū)分

第一百零四條組織、策劃、實施武裝叛亂或者武裝暴亂的，對首要分子或者罪行重大的，處無期徒刑或者十年以上有期徒刑；對積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑；對其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。

策動、脅迫、勾引、收買國家機關工作人員、武裝部隊人員、人民警察、民兵進行武裝叛亂或者武裝暴亂的，依照前款的規(guī)定從重處罰。投敵叛變罪投敵叛變罪指中國公民投奔敵方營壘，或者被捕、被俘后投降敵人，危害國家安全的行為。第一百零八條投敵叛變的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)嚴重或者帶領武裝部隊人員、人民警察、民兵投敵叛變的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

叛逃罪概念和特征

1、主體要件:國家機關工作人員、掌握國家秘密的國家工作人員。例如：核專家

2、客觀要件（1）時間特征:在履行公務期間（2）狀態(tài)特征:擅離崗位（3）空間特征:叛逃境外或者在境外叛逃（4）性質特征:危害中華人民共和國國家安全

3、主觀要件:故意

第一百零九條國家機關工作人員在履行公務期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃，危害中華人民共和國國家安全的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。

掌握國家秘密的國家工作人員犯前款罪的，依照前款的規(guī)定從重處罰。

反叛國家犯罪犯罪構成比較構成比較背叛國家罪武裝叛亂、暴亂罪投敵叛變罪叛逃罪犯罪客體中國國家安全中國國家安全中國國家安全中國國家安全客觀方面勾結外國或者境外機構、組織、個人，危害國家主權、領土完整和安全的行為。組織、策劃、實施武裝叛亂、暴亂，危害國家安全的行為。中國公民投奔敵方營壘，或者被捕、被俘后投降敵人，危害國家安全的行為。國家機關工作人員在履行公務期間，叛逃境外或者在境外叛逃，危害中華人民共和國國家安全的行為。主觀方面叛國的故意叛亂、暴亂的故意叛變的故意叛逃的故意犯罪主體中國公民且有一定的地位一般主體中國公民國家機關工作人員和掌握國家秘密國家工作人員

叛逃罪與投敵叛變罪的界限

（1）主體要件不同：

國家機關工作人員或掌握國家秘密國家工作人員；任何具備犯罪主體一般要件的中國公民（2）客觀要件不同：

a、時間特征不同：履行公務期間；履行公務期間，也可在平時

b、狀態(tài)特征不同：叛逃要求擅離崗位；投敵不要求擅離崗位

c、空間特征不同：投靠對象是境外，不一定是敵對營壘；投靠對象是敵對營壘分裂國家罪和煽動分裂國家罪

分裂國家罪，指組織、策劃、實施分裂國家，破壞國家統(tǒng)一、領土完整，危害中國國家安全的行為。煽動分裂國家罪，指以造謠、誹謗或者其他方式煽動分裂國家的行為。第一百零三條組織、策劃、實施分裂國家、破壞國家統(tǒng)一的，對首要分子或者罪行重大的，處無期徒刑或者十年以上有期徒刑；對積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑；對其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。

煽動分裂國家、破壞國家統(tǒng)一的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利；首要分子或者罪行重大的，處五年以上有期徒刑。

分裂國家罪與煽動分裂國家罪

需要注意的問題：1、什么是分裂國家？它的表現(xiàn)形式有哪些？2、煽動分裂和教唆分裂有無區(qū)別？3、既煽動又參與具體的分裂活動如何認定？4、煽動的不同結局是否影響定罪？顛覆國家政權罪和煽動顛覆國家政權罪顛覆國家政權罪指組織、策劃、實施顛覆國家政權，推翻社會主義制度的行為。需要注意本罪與武裝叛變、叛亂罪的關系，和平演變是本罪的主要方式。

煽動顛覆國家政權罪是指以造謠、誹謗或者其他方式煽動顛覆國家政權，推翻社會主義制度的行為。第一百零五條組織、策劃、實施顛覆國家政權、推翻社會主義制度的，對首要分子或者罪行重大的，處無期徒刑或者十年以上有期徒刑；對積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑；對其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。

以造謠、誹謗或者其他方式煽動顛覆國家政權、推翻社會主義制度的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利；首要分子或者罪行重大的，處五年以上有期徒刑。案例

顛覆國家政權罪與煽動顛覆國家政權罪

需要注意的問題：1、什么是顛覆？顛覆的內容和方式的認定？2、反對黨的領導是否屬于“顛覆”？3、既煽動顛覆又從事顛覆活動的如何認定？煽動與教唆的界限煽動與教唆的界限對象不同：不特定或多數(shù)人特定的少數(shù)人內容不同：特定犯罪（法定的煽動行為）具體犯罪性質不同：分則要件（獨立罪名）總則要件（共犯）方式不同：一般公然進行不一定公然危害國家罪的既遂與未遂判斷

---以間諜罪為例根據(jù)刑法的規(guī)定，間諜罪是行為犯，只要實施了間諜行為，即構成本罪。至于如何判定本罪的既遂，本罪有無未完成形態(tài)，以及如何認定之，有人認為，只要行為人實施了法定的三種行為之一，就構成犯罪既遂。至于行為人參與間諜組織后是否實施了進一步的間諜活動；接受外國間諜組織或者其代理人派遣的任務后是否完成了任務；為敵人指示轟擊目標的行為是否導致目標被炸毀，都不影響犯罪既遂的成立。以此而論，不管行為人是否完成間諜行為，都成立既遂，既遂以后當然沒有未遂或中止存在的余地。危害國家罪的既遂與未遂判斷

另有學者主張，間諜罪是否存在未完成形態(tài)，應當根據(jù)其法定的行為特征加以分析。間諜罪有三種行為方式：

1、參加間諜組織；

2、接受間諜組織及其代理人的任務；

3、為敵人指示轟擊目標。危害國家罪的既遂與未遂判斷

就“參加間諜組織”而言，行為人為參加間諜組織而實施的制造便利條件的行為，是預備行為，實施了預備行為，但由于意志以外的原因未能實施參加間諜組織行為的，構成間諜罪的犯罪預備；參加間諜組織又往往表現(xiàn)為通過一定的程序、履行一定的手續(xù)，參加行為的著手往往表現(xiàn)為間諜組織開始接納的程序或者開始接納的手續(xù)，從開始接納到接納完成，中間一般需要經(jīng)過一段時間。所以，這種情況下存在間諜罪的未遂形態(tài)，即行為人已開始履行某種參加的手續(xù)，但由于意志以外的原因而最終未能加入間諜組織。并且，由于這種行為方式從行為著手到行為成立，可以存在著一定的時間，所以，在其預備階段和實行階段，均可以成立中止形態(tài)；危害國家罪的既遂與未遂判斷

就“接受間諜組織及其代理人的任務”而言，行為人已經(jīng)實施了為接受間諜任務而做的預備行為，但由于其意志以外的原因以致其未能接受任務，應成立犯罪預備；接受表現(xiàn)為一定方式的同意、應允，接受行為一經(jīng)著手便意味著成立，很難區(qū)分出已著手接受行為而行為尚未成立的情況。間諜組織及其代理人向行為人介紹了任務情況，行為人若表示同意去執(zhí)行，接受行為即成立，若行為人表示不同意去執(zhí)行，便沒有接受行為。所以，這種行為方式下，間諜罪實際上不存在未遂形態(tài)。由于行為一經(jīng)著手即告既遂，因此，在實行階段不會發(fā)生間諜罪的犯罪中止，其中止形態(tài)只發(fā)生于預備階段；危害國家罪的既遂與未遂判斷

就“為敵人指示轟擊目標”而言，犯罪預備的表現(xiàn)是為指示轟擊目標而制造條件如堆積柴草、安裝電臺等；指示轟擊目標的行為從著手到其完成，往往存在著一定的過程，而該行為的成立應當以其完成為標志，所以，為敵人指示轟擊目標的行為，就可能存在著行為人已經(jīng)著手，但由于其意志以外的原因而行為未成立，從而犯罪未得逞的情況，即未遂形態(tài)；并且，由于此種行為方式在行為著手以后，可以存在一定的時間才達到行為成立，所以其中止形態(tài)可以發(fā)生于預備階段以及實行階段。危害國家罪的既遂與未遂判斷

我們認為，第二種觀點很有見地。如前所述，本罪是行為犯，其既遂形態(tài)以法定危害行為的完成而不以法定危害行為的實施為標志，只有實施了上述法定的三種行為方式之一并且實施完畢，才可以犯罪既遂論處。因此，那種認為“只要行為人實施了法定的三種行為之一，就構成犯罪既遂”的觀點背離了行為犯的基本理論。

間諜罪中的一罪與數(shù)罪

行為人在實施間諜犯罪行為的過程中，又實施了危害國家安全或者其他犯罪行為的，如何處理，一種觀點認為，參加間諜組織或者接受間諜組織及其代理人的任務，就有可能實施其他危害國家安全的行為，如進行暗殺、破壞等活動，如果這些活動是在間諜組織的指令范圍內，則以間諜罪一罪論處即可；如果超出了間諜組織的指令范圍，不屬間諜犯罪行為，則除了構成間諜罪以外，還應當根據(jù)具體行為構成的其他犯罪，實行數(shù)罪并罰；第二種觀點認為，這種情況屬于一種犯罪行為既觸犯間諜罪又觸犯其他罪，他們之間是法條競合關系，應當按照重法優(yōu)于輕法的原則處理；第三種觀點認為，這種情況構成數(shù)罪，應當實行并罰；第四種觀點認為，這種情況成立牽連犯，應當按照處理牽連犯的原則，從一重處斷。

間諜罪中的一罪與數(shù)罪

我們認為，在這幾情況下，一概以一罪或者數(shù)罪論、或者均以牽連犯論處的觀點值得研究。就間諜罪的三種行為方式而言，不管是哪種情形，只要是間諜行為與其他犯罪行為之間具有包容關系、競合關系、吸收關系或者牽連關系的，都應當分別按照刑法上處理相應的原則從一重處斷，如以泄露國家秘密的方式為敵人指示轟擊目標的，成立泄露國家秘密罪和間諜罪的牽連關系；在間諜行為實施過程中，刺探我方情報、破壞我方財產(chǎn)等，則屬于間諜罪的當然內容，從而僅僅成立間諜罪；實施間諜行為又觸犯背叛國家罪的，則成立想象競合犯，以一重罪論處；間諜行為完成以后的泄露國家秘密等，自然屬于間諜的當然內容，也僅僅成立本罪。如果另行實施的其他犯罪行為與間諜行為之間不存在上述包容關系、競合關系、吸收關系或者牽連關系，如實施間諜行為以前殺害仇人、貪污公款的，間諜行為實施過程中強奸婦女、搶劫公私財物的，間諜行為實施以后販賣毒品、拐賣婦女兒童的，等等，恐怕不能以一罪論處，只能實行數(shù)罪并罰。危害國家安全罪與群眾鬧事的區(qū)別

被告人吳文恩之父吳信呂，解放前是浙江省文成縣大鎮(zhèn)鎮(zhèn)長，解放初期因犯反革命罪被判處死刑。爾后吳文恩跟隨其母遷居溫州。吳信呂在文成縣原有木屋四間，土改時被國家沒收，后由文成縣釀造廠作為倉庫使用，并進行了產(chǎn)權登記。近幾年來，吳文恩多次要求返還這些被沒收的房屋，未獲準許。1991年10月13日上午8時許，吳文恩乘釀造廠休假之機，糾集其在文成縣的親戚及雇用的搬運工共20余人，以購買可樂為名，哄騙該廠倉庫保管員打開倉庫大門，強行搬出庫內生產(chǎn)用的酒壇，封閉原有的倉庫門窗，另開大門通向街道。當該廠領導人、大鎮(zhèn)領導人和公安派出所民警趕到現(xiàn)場制止，并出示有關文件時，吳文恩不但不聽勸阻，反而揚言：“我不管這些文件，房屋是我的，我想怎樣就怎樣，你們無權管”：“什么法不法，現(xiàn)在這個社會就是這樣干”等等。吳還在倉庫內砌起爐灶，搬進床鋪，讓其母居住，時間長達20余天，致使該廠存放在倉庫內生產(chǎn)用的稻草，因門被封閉無法提取，搬出外面的酒壇有50只受到不同程度的損壞，嚴重影響了該廠正常的生產(chǎn)秩序，在社會上造成極壞的政治影響。

為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪

第一百一十一條為境外的機構、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或者情報的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑；情節(jié)較輕的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。

高人民法院關于審理為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報案件具體應用法律若干問題的解釋（２０００年１１月２０日）

案例

第五十六條對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權利；對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權利。

獨立適用剝奪政治權利的，依照本法分則的規(guī)定。第一百一十三條

本章上述危害國家安全罪行中，除第一百零三條第二款、第一百零五條、第一百零七條、第一百零九條外，對國家和人民危害特別嚴重、情節(jié)特別惡劣的，可以判處死刑。

犯本章之罪的，可以并處沒收財產(chǎn)。資助危害國家安全犯罪活動罪資助危害國家安全犯罪活動罪的概念及特征

主體的特定性；對象的特定性；范圍的特定性。本罪與危害國家安全罪幫助犯的界限時間不同：事前事中事后資助；事前事中幫助內容不同：資助行為（提供經(jīng)費場所和物資）幫助行為（物質的、精神的）第一百零七條境內外機構、組織或者個人資助境內組織或者個人實施本章第一百零二條、第一百零三條、第一百零四條、第一百零五條規(guī)定之罪的，對直接責任人員，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑。危害國家安全罪中的罪數(shù)問題以投敵叛變罪為例

投敵叛變罪的罪數(shù)問題可以分為三種情形：一是為了投敵叛變而在投敵叛變以前實施其他犯罪行為的，二是在投敵叛變過程中實施其他犯罪行為的，三是投敵叛變以后實施其他犯罪行為的。不管是哪種情形，只要是投敵叛變行為與其他犯罪行為之間具有包容關系、競合關系、吸收關系或者牽連關系的，都應當分別按照刑法上處理法條競合、想象競合、吸收犯或者牽連犯的原則從一重處斷；如果另行實施的其他犯罪行為與投敵叛變行為之間不存在上述包容關系、競合關系、吸收關系或者牽連關系，如投敵叛變以前殺害仇人、貪污公款的，投敵叛變過程中強奸婦女、拐賣婦女兒童的，投敵叛變以后販賣毒品、走私販私的等，只能實行數(shù)罪并罰。

危害國家安全罪中的罪數(shù)問題以投敵叛變罪為例

如以盜竊他人船支等財物的方法為投敵叛變準備工具的，成立盜竊罪和投敵叛變罪的牽連關系；在投敵叛變行為實施過程中，泄露國家機密、殺害我方人員、破壞我方財物等，屬于投敵叛變的當然內容，從而僅僅成立投敵叛變罪；投敵叛變完成以后的泄露國家秘密、間諜行為等，屬于叛變的當然內容，也僅僅成立本罪。實例分析

武漢某大專院校于1995年承擔一項國家“863計劃”高科技技術研究。1999年，該校一下屬公司與湖北一有限公司公司共同組建起湖北某有限公司，對該項目進行技術開發(fā)，彭任新成立公司的董事長。2002年，該項研究開發(fā)被科技部列為國家“火炬計劃”，2002年11月，彭某暗中與境外一家制藥公司簽下了該技術項目的《技術實施許可合同》，并將其掌握的該項目的部分技術資料交給下屬劉某、周某整理。2003年8月，經(jīng)3人合謀，劉、周趁無人之機，將此技術資料從本單位電腦中全部竊出后，再按工藝流程、質量標準及檢驗操作規(guī)程、國家藥品監(jiān)督管理局法律法規(guī)文件等分類整理成冊交給了彭。2003年9月，該項目被科技部納入“863計劃”，彭代表該公司與科技部簽訂了“863”計劃課題任務《合同書》。與此同時，彭再次與境外這家制藥公司簽訂《補充協(xié)議》，接著將竊取的資料以66萬港幣“賣”給了這家醫(yī)藥公司。當對方在組織生產(chǎn)過程中遇到技術問題時，彭又讓劉對配方原料的廠家、生產(chǎn)工藝、無菌過濾等問題，及時向對方發(fā)出電子郵件作了詳細解答。10月15日，對方派人來武漢與彭等3人“接觸”時，他們又“及時”將配