國際商法第六章教材

第六章國際知識產(chǎn)權(quán)法第一節(jié)知識產(chǎn)權(quán)法概述一、概念知識產(chǎn)權(quán)是基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標(biāo)記依法產(chǎn)生的權(quán)利的統(tǒng)稱。概念分析：1、強調(diào)智力成果的創(chuàng)造性。如是模仿或者機械復(fù)制，不屬于知識產(chǎn)權(quán)2、創(chuàng)造性智力成果與工商業(yè)標(biāo)記不同。工商業(yè)標(biāo)記是指商標(biāo)、商號、產(chǎn)品、包裝等標(biāo)記，用來使自己的商品與別人商品相區(qū)別。其與專利權(quán)和著作權(quán)是由法律分別規(guī)范的。

3、知識產(chǎn)權(quán)依法產(chǎn)生的，只有符合法律的相關(guān)條件規(guī)定，才會受到法律的保護(hù)，各國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范圍是不同的。傳統(tǒng)意義上的知識產(chǎn)權(quán)包括：著作權(quán)專利權(quán)三個主成部分商標(biāo)權(quán)

創(chuàng)造性：專利權(quán)要求發(fā)明具有“技術(shù)先進(jìn)性”；著作權(quán)要求作品具有“獨創(chuàng)性”；商標(biāo)權(quán)則要求具有“可識別性”兩個類別：一類是文學(xué)產(chǎn)權(quán)（LiteratureProperty）；另一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)（IndustrialProperty）知識產(chǎn)權(quán)與民法

知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)生、行使和保護(hù)無不適用民法的基本原則和規(guī)范，如民事主體、客體、內(nèi)容、法律事實、法律行為、權(quán)利救濟(jì)等等，它是民法的有機組成部分，兩者不可分割。1、知識產(chǎn)權(quán)與債權(quán)：知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生前提，是以創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標(biāo)記形式出現(xiàn)的“知識”。債權(quán)產(chǎn)生的前提是以作為或不作為方式存在的無形無體的“行為”。由于債權(quán)的對象是“行為”，故決定了其義務(wù)主體是特定的人，其權(quán)利具有相對權(quán)的特征。2、知識產(chǎn)權(quán)與物權(quán)（1）權(quán)利對象不同：物權(quán)的對象是動產(chǎn)和不動產(chǎn)以及其他財產(chǎn)權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)的對象是思想或者情感的表現(xiàn)形式，是非物質(zhì)形式。（2）在獨占性、專有性和排他性的表現(xiàn)程度上不同。物權(quán)具有絕對的排他性。知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在行使權(quán)力時，受到限制：需要合理使用、法定許可使用等等（3）知識產(chǎn)權(quán)的期限不同于物權(quán)的期限（4）知識產(chǎn)權(quán)與物權(quán)發(fā)生沖突時，知識產(chǎn)權(quán)通常會因物權(quán)的對抗而無法實現(xiàn)。在一件實體物之上可以并存著物權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)，但是，附著于特定物質(zhì)載體之上的知識產(chǎn)權(quán)，同它所附著的載體之物權(quán)，也是可以分離的。比如一幅繪畫，當(dāng)物權(quán)轉(zhuǎn)移時，著作權(quán)通常還留在原權(quán)利人手中。在這種物權(quán)和著作權(quán)分別屬于不同的主體的情況下，如果著作權(quán)人行使權(quán)利，要以接觸或使用作品原件為前提，這勢必和物權(quán)發(fā)生沖突。當(dāng)二者不能就此達(dá)成一致時，著作權(quán)會因物權(quán)的對抗而無法實現(xiàn)。二、知識產(chǎn)權(quán)的特征1、無形性是知識產(chǎn)權(quán)的第一個、也是最重要的特征。是指智力成果和工商業(yè)信譽與作為有形財產(chǎn)對象的動產(chǎn)、不動產(chǎn)不同，它不占據(jù)空間、而且無論以何種形式表現(xiàn)出來，其本身都是無形的。2、法律確認(rèn)性有形財產(chǎn)依據(jù)法律事實而發(fā)生，無需國家的認(rèn)定、核準(zhǔn)。而知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)生需要經(jīng)過國家法律直接地、具體地規(guī)定.一旦國家確認(rèn)就沒有秘密性3、專有性對同一項知識產(chǎn)權(quán)，不允許有兩個或兩個以上同一屬性的知識產(chǎn)權(quán)并存。4、知識產(chǎn)權(quán)具有地域性知識產(chǎn)權(quán)作為一種專有權(quán)在空間上的效力并不是無限的，而要受到地域性的限制，即有嚴(yán)格的領(lǐng)土性，其效力只限于本國境內(nèi)。5、知識產(chǎn)權(quán)大多數(shù)具有時效性知識產(chǎn)權(quán)僅在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到保護(hù)，一旦超過法律規(guī)定的有效期限，這一權(quán)利就自行消滅。這是知識產(chǎn)權(quán)與有形財產(chǎn)權(quán)的主要區(qū)別之一。商業(yè)秘密權(quán)不受時間性的限制。第二節(jié)專利法一、專利與專利法的概念專利一詞有兩層含義：第一層含義的專利是指受專利法保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造，一般包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三種專利第二層含義的專利是專利權(quán)，即專利法保護(hù)的對發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)利

專利法，是指調(diào)整在確認(rèn)、保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造的專有權(quán)，以及使用專有的發(fā)明創(chuàng)造過程中而形成的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、專利權(quán)的客體1、發(fā)明發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案，發(fā)明包括產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明。2、實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。

申請實用新型專利的客體必須是產(chǎn)品，且必須有確定的形狀、固定的三維構(gòu)造，能自由移動。對于無確定形狀的產(chǎn)品如氣態(tài)、液態(tài)產(chǎn)品及顆粒狀等的固態(tài)產(chǎn)品、以平面圖案設(shè)計為特征的產(chǎn)品，不可移動的建筑物均不能被授予實用新型專利。實用新型的創(chuàng)造性比發(fā)明小，實用性的要求比發(fā)明低，手段也比較簡單，稱為為小發(fā)明。3、外觀設(shè)計也稱工業(yè)品外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。特征：外觀設(shè)計依托于產(chǎn)品的外觀形狀、圖案和色彩是外觀設(shè)計的構(gòu)成要素，單純的色彩不能成為外觀設(shè)計。外觀設(shè)計應(yīng)適用于工業(yè)且富有美感。工業(yè)產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)是可以被重復(fù)生產(chǎn)的，不能再現(xiàn)的產(chǎn)品不能構(gòu)成。實用新型（說明有舊型，是前所已有的東西）和外觀設(shè)計的形狀的區(qū)別在于前者的形狀是功能性的，后者是欣賞性的；例如六邊形的鉛筆是實用新型，因為不容易從桌子上滾下來。

三、專利權(quán)的主體

專利權(quán)的主體，是指有權(quán)向國務(wù)院專利行政管理部門提出專利申請并取得專利權(quán)的單位和個人。（一）發(fā)明人、申請人和專利權(quán)人

1、發(fā)明人是直接完成發(fā)明創(chuàng)造的人。

（1）必須是直接參加發(fā)明創(chuàng)造活動的人，只負(fù)責(zé)組織管理工作或者僅僅提供物質(zhì)條件的人不是發(fā)明人（2）必須是對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點有創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。（3）必須是自然人，單位不能成為發(fā)明人。2、申請人是指就一項發(fā)明創(chuàng)造向國家專利行政主管機關(guān)提出專利申請的人。申請人與發(fā)明人可能不是同一人。原因：（1）發(fā)明人通過專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同將申請專利的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人。（2）發(fā)明人的繼承人通過繼承取得發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)。（3）法律直接將專利申請權(quán)賦予發(fā)明人以外的其他人，如職務(wù)發(fā)明的專利申請權(quán)就屬于單位，而非發(fā)明人。3、專利權(quán)人即享有專利權(quán)的人。專利申請人就是專利權(quán)人？專利權(quán)人就是專利申請人？一項技術(shù)成果申請專利后未必能夠獲得專利權(quán)，專利申請人就未必能稱為專利權(quán)人。由于專利權(quán)可以通過轉(zhuǎn)讓或者繼承的方式獲得，因此，專利權(quán)人也不一定是專利申請人。（二）職務(wù)發(fā)明

是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（2）履行本單位交付的本職工作以外的創(chuàng)造；（3）辭職、退休或調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與在原單位承擔(dān)的本職工作或原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。對于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)的主體是該發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人所在單位。四、授予專利權(quán)的條件（一）授予發(fā)明和實用新型專利權(quán)的條件

1、新穎性新穎性是指申請專利的發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，新穎性是指申請日以前沒有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮趪鴥?nèi)外出版物公開發(fā)表過，在國內(nèi)公開使用過或以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦陀伤讼驀鴦?wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情況的，不喪失新穎性：①在中國政府主辦或承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；②在國務(wù)院有關(guān)主管部門和全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)會議或技術(shù)會議上首次發(fā)表的；③他人未經(jīng)申請人同意而泄漏其內(nèi)容的。2、創(chuàng)造性創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進(jìn)步。3、實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。（二）授予外觀設(shè)計專利的實質(zhì)要件

外觀設(shè)計專利獲得專利的實質(zhì)要件為：新穎性、美觀性及不與在先的權(quán)利沖突?！懊烙^性”是指外觀設(shè)計使用在產(chǎn)品上時能使人產(chǎn)生美感，增加產(chǎn)品對消費者的吸引力。（三）專利法不予保護(hù)的對象1、對于違反國家法律、社會公德或者妨礙社會公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利；2、科學(xué)發(fā)現(xiàn)。由于科學(xué)發(fā)現(xiàn)本身不是專利法意義上的發(fā)明，因此法律不授予其專利。3、智力活動的規(guī)則和方法。但是，一旦和特定的產(chǎn)品結(jié)合就可以申請了；例如五筆字型。4、疾病的診斷和治療方法。注意，對于診斷和治療疾病而發(fā)明的各種儀器設(shè)備是可以被授予專利的。5、動物和植物的品種。但對動植物的生產(chǎn)方法可以獲得專利；另外，對于植物新品種可以采用專利法以外的方式予以保護(hù)。6、用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。（四）專利申請的原則

1、單一性原則。也稱為“一發(fā)明一申請原則”，是指一份專利申請文件只能就一項發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請。

2、先申請原則。兩個或兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。專利申請日的確定：國務(wù)院專利行政部門收到完整專利申請文件的日期為專利申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。郵戳日不清晰的，除當(dāng)事人能夠提供證明的外，以專利局收到專利申請文件的日期為申請日。專利申請人享有優(yōu)先權(quán)的，以優(yōu)先權(quán)日為申請日。3、優(yōu)先權(quán)原則

專利申請人就其發(fā)明創(chuàng)造自第一次提出專利申請后，在法定期限內(nèi)，又就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請的，以其第一次申請的日期為其申請日，這種權(quán)利稱為優(yōu)先權(quán)，此處所謂的法定期限，就是優(yōu)先權(quán)期。優(yōu)先權(quán)可分為外國優(yōu)先權(quán)和本國優(yōu)先權(quán)。（1）外國優(yōu)先權(quán)。我國《專利法》規(guī)定，申請人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谕鈬谝淮翁岢鰧＠暾堉掌?2個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。（2）本國優(yōu)先權(quán)。申請人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谥袊谝淮翁岢鰧＠暾堉掌?2個月內(nèi)，又就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)，這種在國內(nèi)的申請優(yōu)先權(quán)即本國優(yōu)先權(quán)。本國優(yōu)先權(quán)不包括外觀設(shè)計。（五）專利權(quán)的期限發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算。五、專利權(quán)的內(nèi)容及限制（一）專利權(quán)人的權(quán)利1、獨占的實施權(quán)專利權(quán)人的獨占實施權(quán)包括兩個方面：首先，專利權(quán)人自己享有實施該專利的特權(quán)；其次，專利權(quán)人有權(quán)禁止他人擅自實施其專利。2、許可實施權(quán)許可實施權(quán)是指專利權(quán)人通過實施許可合同的方式，許可他人實施其專利并收取專利使用費的權(quán)利。專利許可合同的形式有普通的許可合同、獨占的許可合同、排他的許可合同三種，通過不同的合同形式，專利權(quán)人可以不同程度地對被許可人進(jìn)行合理控制。普通的實施許可是指專利權(quán)人在同一地域和時間可以自己并許可多人實施其專利；獨占實施許可是指專利權(quán)人許可被許可方在合同約定的時間和地域范圍內(nèi)，以合同約定的方式對專利進(jìn)行獨占性實施，從而排斥包括專利權(quán)人在內(nèi)的一切人實施該專利；排他的實施許可是指在合同約定的時間和地域范圍內(nèi)，專利權(quán)人只許可一個被許可人實施其專利，但專利權(quán)人自己有權(quán)實施該專利。

3、轉(zhuǎn)讓權(quán)專利可以轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的當(dāng)事人之間須簽訂書面合同，并由國務(wù)院專利行政部門登記和公告，專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。中國單位或個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利的，還須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。專利權(quán)只能作為一個整體轉(zhuǎn)讓。專利權(quán)轉(zhuǎn)讓與實施許可不同，后者移轉(zhuǎn)的是專利的使用權(quán)，前者移轉(zhuǎn)的是專利的所有權(quán)，出讓人喪失專利所有權(quán)，受讓人稱為新的專利權(quán)人。

4、標(biāo)示權(quán)專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。（二）專利權(quán)人的義務(wù)1、繳納年費專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)自被授予專利權(quán)的當(dāng)年開始繳納年費。年費也稱為專利維持費，專利權(quán)人所繳納的年費是逐年遞增的。如果未按規(guī)定繳納年費，可能導(dǎo)致專利權(quán)的終止。2、被授予專利權(quán)的單位對發(fā)明人或者設(shè)計人應(yīng)當(dāng)給予獎勵。發(fā)明創(chuàng)造的專利實施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益，對發(fā)明人或設(shè)計人給予適當(dāng)?shù)膱蟪?。（三）強制許可制度1、合理條件的強制許可。專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，沒有正當(dāng)理由未實施或未充分實施其專利的專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)為是壟斷行為，為消除或者減少該行為競爭產(chǎn)生的不利影響的。

2、為公共利益的目的的強制許可。這主要是針對一些涉及國家和公共利益如有關(guān)國防、國民經(jīng)濟(jì)、公共衛(wèi)生等方面極為重要的發(fā)明或?qū)嵱眯滦投扇〉谋匾拇胧?/p>

3、從屬專利的強制許可，也叫交叉專利強制許可一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。在依照前款規(guī)定給予實施強制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強制許可。（四）不視為侵權(quán)的使用

1、在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。

2、臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身的需要而在其裝置和設(shè)配中使用有關(guān)專利的。

3、為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的。第三節(jié)商標(biāo)法一、商標(biāo)的概述商標(biāo)是指商品的生產(chǎn)經(jīng)營者或服務(wù)提供者使用于商品或服務(wù)上，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色這些要素的組合構(gòu)成的，具有顯著特征，易于識別的標(biāo)志。構(gòu)成條件：1、具有顯著特征，便于識別（1）商標(biāo)本身具有顯著性，與指定使用的商品沒有直接聯(lián)系，可以起到區(qū)別商品和服務(wù)的作用。（2）通過長期的使用獲得商標(biāo)的顯著性。使得消費者已經(jīng)將該商標(biāo)同特定的商品聯(lián)系在一起。2、不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突3、必須是可視性標(biāo)志，氣味、聲音不得作為標(biāo)志4、不得違反法律的禁止性規(guī)定。二、商標(biāo)權(quán)（一）商標(biāo)權(quán)商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)所有人依法對其所使用的商標(biāo)享有的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)法的核心。（二）商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容：是指商標(biāo)注冊人對其注冊商標(biāo)依法享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。

1、專有使用權(quán)，是指商標(biāo)權(quán)人在核準(zhǔn)使用的商品上專有使用注冊商標(biāo)的權(quán)利。

2、禁止權(quán)商標(biāo)權(quán)人在享有商標(biāo)的專有使用權(quán)的同時，還享有禁止他人使用其注冊商標(biāo)的權(quán)利。商標(biāo)一經(jīng)核準(zhǔn)注冊，就受到法律的保護(hù)。他人不能在注冊商標(biāo)核定使用的商品及類似商品上使用與注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。

3、許可權(quán)商標(biāo)使用許可合同自簽訂之日起生效，并報商標(biāo)局備案，但未經(jīng)備案的，不影響該合同的效力，但不得對抗善意第三人。凡是在合同中沒有明確規(guī)定允許被許可人轉(zhuǎn)許可的，被許可人不得將使用權(quán)轉(zhuǎn)讓第三人。許可人在合同規(guī)定的期限內(nèi)，未經(jīng)被許可人同意，不得將注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓第三人，也不得放棄續(xù)展注冊。4、轉(zhuǎn)讓權(quán)商標(biāo)權(quán)作為財產(chǎn)權(quán)的一種，是可以依照法定程序和條件轉(zhuǎn)讓的。商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)摹＾D(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)，轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告，受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)。

5、續(xù)展權(quán)商標(biāo)權(quán)有一定的時間限制，即有效期。但商標(biāo)權(quán)人可以通過履行一定的法律程序繼續(xù)享有商標(biāo)權(quán)，此即為商標(biāo)權(quán)的續(xù)展。只要商標(biāo)所有人有使用商標(biāo)的需要，就可以在有效期屆滿前申請續(xù)展，且沒有次數(shù)的限制。根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定，注冊商標(biāo)的有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算，注冊商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月申請續(xù)展注冊；此期間沒有提出續(xù)展申請的，還可以給予6個月的寬展期，寬展期滿仍未提出申請的，則注銷其注冊商標(biāo)。商標(biāo)權(quán)每次續(xù)展的有效期為10年。

6、標(biāo)示權(quán)：商標(biāo)注冊人有權(quán)在其商品上標(biāo)注“注冊商標(biāo)”字樣。（三）商標(biāo)的取得1、取得的方式：原始取得。商標(biāo)是指由商標(biāo)權(quán)人直接創(chuàng)設(shè)取得的，一般是通過申請注冊或者使用在先的方式取得繼受取得。商標(biāo)權(quán)人享有的商標(biāo)權(quán)是基于他人已經(jīng)存在的權(quán)利而產(chǎn)生的。如轉(zhuǎn)讓、繼承等。2、取得原則（1）自愿注冊原則。我國商標(biāo)權(quán)取得采取注冊的原則，即只有注冊商標(biāo)才是商標(biāo)權(quán)的對象。但對于商標(biāo)所有人是否申請注冊，我國則采自愿的原則。不注冊的商標(biāo)也可以使用，但商標(biāo)所有人不享有商標(biāo)權(quán)。（2）有限強制注冊原則。當(dāng)然我國在實行自愿注冊原則的同時，對于涉及人們健康的極少數(shù)商品，實行強制注冊，包括煙草制品。

（3）申請在先原則。申請在先是實行注冊原則的要求。申請在先原則是指對于兩個或兩個以上的申請人，在同種或類似商品上申請注冊相同或近似的商標(biāo)時，準(zhǔn)予最先申請者注冊，駁回后申請者的請求。對于無法確定誰是先申請人的情況下，則采用使用在先的原則。（4）優(yōu)先權(quán)原則（已講）（四）注冊商標(biāo)的期限和續(xù)展

注冊商標(biāo)的有效期為10年，自該核準(zhǔn)注冊之日起計算。注冊商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊。在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。三、馳名商標(biāo)的認(rèn)定和保護(hù)（一）馳名商標(biāo)的概念是指那些在市場享有較高聲譽、為相關(guān)公眾所熟知，并且有較強競爭力的商標(biāo)。（二）認(rèn)定認(rèn)定馳名商標(biāo)的機關(guān)是商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會或者人民法院應(yīng)考慮下列因素：

1、相關(guān)公眾對商標(biāo)的知曉程度

2、該商標(biāo)使用的持續(xù)時間

3、該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍

4、該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄

5、該商標(biāo)馳名的其他因素。

（三）馳名商標(biāo)的保護(hù)對未注冊的馳名商標(biāo)予以保護(hù)放寬馳名商標(biāo)注冊的顯著性條件對馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍大于一般注冊商標(biāo)的保護(hù)一范圍第三章著作權(quán)

著作權(quán)是指基于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品依法產(chǎn)生的權(quán)利。

一、著作權(quán)的客體著作權(quán)的客體為作品。所謂作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。獨創(chuàng)性：是指表達(dá)的獨創(chuàng)性而非思想作品即形式。作品應(yīng)當(dāng)是思想或感情的表現(xiàn)。著作權(quán)法只保護(hù)表現(xiàn)形式，不保護(hù)被表達(dá)的思想和感情，這是著作權(quán)制度的一項基本理論。著作權(quán)的取得：著作權(quán)因作品的創(chuàng)作完成，形成作品這一法律事實的存在而自然取得，而不需再履行任何法定手續(xù)。即著作權(quán)自動取得。創(chuàng)作是事實行為還是法律行為？創(chuàng)作屬于事實行為，而非法律行為，所以作者不必具有民事行為能力。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，我國的作品種類包括以下種類：（－）文字作品，即用文字或等同于文字的符號來表達(dá)思想或感情的形式，包括小說、詩歌、散文、論文等；（二）口述作品，即以口頭形式表達(dá)，而未以任何物質(zhì)載體固定的作品?？谑鲎髌肥羌磁d創(chuàng)作產(chǎn)生的如演說，而用預(yù)先已有的文字作品加以口頭表演的作品，如詩朗誦等不屬于口頭作品；（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（四）美術(shù)、建筑作品。美術(shù)作品是指繪畫、書法、雕刻等以線條、色彩或其他方式構(gòu)成的有審美意義的書面或立體的造型藝術(shù)作品。建筑作品是指以各種建筑物形式表現(xiàn)的作品，但建筑方法和技術(shù)手段不是著作權(quán)法保護(hù)的對象；

（五）攝影作品；是指借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品；僅僅從攝像裝置反映，而沒有創(chuàng)意在里面的攝影不是美術(shù)作品，例如身份證的照片，銀行監(jiān)視系統(tǒng)的錄像等機械錄制的。關(guān)于影樓拍攝的照片著作權(quán)

1、根據(jù)著作權(quán)法實施務(wù)例第二十三條的規(guī)定，著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成起產(chǎn)生。法律沒有要求非營利性作為產(chǎn)生著作權(quán)的條件。凡作品，包括影樓拍攝的攝影作品，都受法律保護(hù)。

2、顧客同影樓的關(guān)系，應(yīng)屬于民法中的承攬合同關(guān)系。因承攬合同關(guān)系產(chǎn)生的照片，應(yīng)屬于著作權(quán)法第十七條規(guī)定的委托創(chuàng)作。該條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受委托人通過合同約定。合同未明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人?！焙苊黠@，影樓拍攝的照片的著作權(quán)，有合同約定的，依合同確定著作權(quán)的歸屬，沒有合同約定或者合同未明確約定的，應(yīng)推定著作權(quán)屬于影樓。照片著作權(quán)屬于影樓的，他人以著作權(quán)法規(guī)定之方式使用照片，應(yīng)事先經(jīng)影樓的許可。

3、由于照片還可能涉及顧客的肖像權(quán)，因此影樓在行使著作權(quán)時應(yīng)遵守民法通則第一百條的規(guī)定，即營利性使用照片，須事先取得肖像權(quán)人的許可。非盈利性使用也要經(jīng)過顧客同意。

4、如果當(dāng)事人在拍攝照片時都明確顧客將以復(fù)制、發(fā)行廣告等方式營利性使用照片，或者在沒有協(xié)議的情況下，有理由認(rèn)為影樓明知顧客將營利性使用照片并且沒有提出異議，應(yīng)認(rèn)為，即使照片著作權(quán)不屬于顧客，顧客應(yīng)有權(quán)在其經(jīng)營活動范圍內(nèi)營利性使用照片。但是，顧客付給影樓的報酬應(yīng)與影樓應(yīng)得的報酬相當(dāng)，可參照其他廣告公司或者影樓拍攝類似的照片的酬金。如果雙方?jīng)]有明確顧客將營利性使用照片，或者沒有理由認(rèn)為影樓明白顧客將營利性使用照片，在著作權(quán)屬于影樓的情況下，顧客欲營利性使用照片，應(yīng)事先取得影樓的許可。（六）電影作品及以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；后者例如電視連續(xù)劇，動畫片或者網(wǎng)絡(luò)動畫flash作品。（七）工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；上述類型一般都是特殊職務(wù)作品，著作權(quán)屬于單位，作者享有署名權(quán)和獲得獎勵的權(quán)利。（八）計算機軟件和民間文學(xué)藝術(shù)作品也是我國著作權(quán)法保護(hù)的對象。不受著作權(quán)法保護(hù)的作品：另外，根據(jù)著作權(quán)法規(guī)定，下列對象不受著作權(quán)法保護(hù)：（一）依法禁止出版、傳播的作品；（二）官方文件，如法律、法規(guī)、國家機關(guān)的決議、決定、命令和其他屬于立法、行政、司法性質(zhì)的文件和官方正式譯文等。官方文件有的雖也屬于作品，但不通過著作權(quán)法保護(hù)是出于國家或社會公眾利益的需要考慮，其需要人們自由復(fù)制和傳播。（三）時事新聞。（四）歷法、數(shù)表、通用表格和公式，因其形式往往具有唯一表達(dá)的特點，不具有獨創(chuàng)性而不受著作權(quán)法保護(hù)。

三、著作權(quán)的內(nèi)容（一）著作人身權(quán)著作人身權(quán)是指作者對其作品享有的標(biāo)明作者身份、控制作品存在狀態(tài)及保持作品本身完整性等權(quán)利。具體包括：1、發(fā)表權(quán)，即作者依法決定是否將其作品公之于眾的權(quán)利。“公之于眾”是指將作品向不特定的人公開，但不以公眾知曉為要件。發(fā)表權(quán)是一次性的權(quán)利，一經(jīng)行使即歸消滅。2、署名權(quán)，即標(biāo)明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。具體包括作者決定是否署名及如何署名等。3、修改權(quán)，即作者本人或授權(quán)他人修改其作品的權(quán)利。4、保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。

（二）著作財產(chǎn)權(quán)著作財產(chǎn)權(quán)是指著作權(quán)人依法享有的控制其作品的使用并獲取財產(chǎn)收益的權(quán)利，主要內(nèi)容包括：

1、復(fù)制權(quán)，即通過印刷、拓印等方式將作品復(fù)制一份或多份的權(quán)利。

2、發(fā)行權(quán)，即以出售或贈與的方式向公眾提供作品原件或復(fù)制件的權(quán)利。

3、出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用電影作品或以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利，但計算機軟件不是出租的主要標(biāo)的除外。

4、展覽權(quán)，即公開陳列美術(shù)作品、攝影作品原件或復(fù)制件的權(quán)利。

5、表演權(quán)，即公開表演作品，及用各種手段公開播送作品的權(quán)利。

6、放映權(quán)，即通過各種技術(shù)設(shè)備，公開再現(xiàn)美術(shù)、攝影、電影等作品的權(quán)利。

7、廣播權(quán)，即以無線、有線或轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴(kuò)音器或其他設(shè)備向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利。

8、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或無線方式，向公眾提供作品，使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。

9、攝制權(quán)，即以攝制電影或以類似攝制電影的方式將作品固定在有關(guān)載體上的權(quán)利。10、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)等應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。11、轉(zhuǎn)讓權(quán)，著作權(quán)人可以轉(zhuǎn)讓上述部分或全部權(quán)利，并獲取報酬的權(quán)利。12、許可使用權(quán)，是指著作權(quán)人通過于他人簽訂使用許可合同，許可他人使用其作品并獲得報酬的權(quán)利。13、獲得報酬權(quán)，是指著作權(quán)人依法享有的因作品的使用或轉(zhuǎn)讓而獲得報酬的權(quán)利。四、著作權(quán)的保護(hù)期限關(guān)于著作權(quán)的保護(hù)期限因著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)不同而有不同。對于作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)，法律沒有保護(hù)期的限制。著作人身權(quán)中的發(fā)表權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)則是有期限的，二者保護(hù)期相同。根據(jù)著作權(quán)的主體和作品的性質(zhì)，其保護(hù)期限有所區(qū)別：（一）作品的作者為公民的，其著作財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期為其有生之年加死亡后50年，截至于作者死亡后第50年的12月31號。對于合作作品，則截至于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31號。作者生前未發(fā)表的作品，若未明確表示不發(fā)表，其死亡后50年內(nèi)，發(fā)表權(quán)由其繼承人或受遺贈人行使；無繼承人又無人受遺贈的，由作品原件所有人行使。（二）法人或其他組織的作品、除署名權(quán)外的著作權(quán)由法人或其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期為50年，截至于作品首次發(fā)表之日起第50年的12月31號；但自作品創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，則不再保護(hù)。（三）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品以及攝影作品，其發(fā)表權(quán)，財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期也為50年，截至于作品首次發(fā)表后第50年的12月31號；但作品自創(chuàng)作完成之日起50年內(nèi)未發(fā)表的，不再保護(hù)。

七、鄰接權(quán)鄰接權(quán)，也稱作品傳播者權(quán)，是指作品傳播者對其賦予作品的傳