第二節(jié)合同的主體與標的

第二章合同的主體與標的內(nèi)容摘要：在國際貿(mào)易談判和訂立合同的過程中，買賣雙方首先必須確定合同的當事人及所要交易的商品,包括商品的品名、品質(zhì)、數(shù)量、包裝這些主要交易條件，并在合同中作出明確規(guī)定。學(xué)習(xí)目標：了解合同當事人條款及商品條款的內(nèi)容；掌握在貿(mào)易合同中如何合理訂立合同當事人條款和商品條款。第一節(jié)合同當事人一、約定合同當事人條款的意義有利于履行合同和解決合同糾紛。二、合同當事人條款的主要內(nèi)容包括合同當事人的名稱、地址、聯(lián)系方式。三、約定合同當事人條款的注意事項1、合同當事人必須有締約能力；2、合同當事人的名稱、地址、聯(lián)系方式必須明確具體。第二節(jié)品名與品質(zhì)一、商品的品名（NameofCommodity）（一）約定品名條款的意義商品品名是對成交商品的描述，構(gòu)成商品說明的一個主要組成部分。品名條款是國際貨物買賣合同中不可缺少的一項主要交易條件，是買賣雙方交接貨物的基本依據(jù)。案例：2002初，我某出口公司對外簽訂一份合同，合同規(guī)定：商品品名為“手工制造書寫紙（HandmadeWritingPaper）”。買方收到貨物后，經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)貨物部分制造工序為機械操作，而我方提供的所有單據(jù)均表示為手工制造，對方要求我方賠償。我方拒賠，理由是：第一，該商品的基本生產(chǎn)工序是手工操作，而且關(guān)鍵工序完全采用手工；第二，該交易是買方當面先看樣品成立的，且實際貨物品質(zhì)與樣品完全一致。問：我方是否要賠償？分析：責任在我方，我方要賠償：1、合同約定的品名為“手工制造書寫紙”，我方交貨顯然違反了合同的規(guī)定；2、該交易雖然經(jīng)買方當面先看樣品成交，但此交易并非憑樣品買賣，因此樣品只能參考，賣方不能推卸按合同交貨的義務(wù)。（二）合同中的品名條款一般在合同中“商品名稱”的標題下列明商品名稱;或在合同文首列入同意買賣某種商品的文句。例：品名：三星手機品名：蘋果音樂播放器（三）約定品名條款的注意事項1、明確具體，避免空泛、籠統(tǒng)；2、盡可能使用國際上通用的名稱；（聯(lián)合國國際貿(mào)易標準分類，SITC）紅茶（blacktea）;黑茶(darktea,bricktea)3、選用合適的品名以降低關(guān)稅及運費；4、針對商品做實事求是的規(guī)定。二、商品的品質(zhì)（QualityofGoods）(一)約定品質(zhì)條款的意義1、品質(zhì)條款是國際貨物買賣合同中不可缺少的一項主要交易條件，是買賣雙方交接貨物的基本依據(jù)；2、影響商品價格及成交；3、影響商品的國際聲譽。案例：北京K公司向伊拉克出口北京凍鴨一批，合同規(guī)定，所有鴨子必須按按伊斯蘭教方法屠宰，但K公司并不清楚此方法，加工時采用科學(xué)的“鉗殺法”，貨到后遭對方拒收，并通知K公司，或當?shù)劁N毀，或立即退貨。分析：K公司沒有嚴格按合同規(guī)定備貨而遭退貨。（二）品質(zhì)的表示方法1、以文字說明表示品質(zhì)（1）憑規(guī)格買賣（salebyspecification）商品的規(guī)格，是指用來反映商品的主要品質(zhì)屬性的若干個指標，如含量、成份、尺寸、大小、純度、硬度等。究竟應(yīng)采用哪些指標，視商品使用的需要而定。案例：A出口公司與國外買方訂立一份CIF合同，規(guī)定：“番茄醬罐頭200箱，每箱24罐100克”，即每箱裝24罐，每罐100克。但賣方在出貨時，裝運了200箱，每箱24罐，每罐200克。國外買方見貨物的重量比合同多了一倍，拒絕收貨，并要求撤銷合同。問：買方是否有權(quán)這樣做？為什么？（2）憑等級買賣(salebygrade)商品的等級,是指同類商品，根據(jù)其規(guī)格上的差異，分為若干等級以表示品質(zhì)優(yōu)劣。如甲級、乙級，丙級;一級、二級、三級等。案例：某出口公司與國外成交一批紅棗，合同上列明三級品，但到發(fā)貨時才發(fā)現(xiàn)三級品已無貨，于是改用二級品交貨，并在發(fā)票上注：二級紅棗仍按三級計價。問：這種以好頂次、原價不變的做法妥當嗎？（3）憑標準買賣(salebystandard)標準,是指由權(quán)威機構(gòu)制定的，將商品的規(guī)格和等級予以標準化的品質(zhì)要求。案例：A公司從國外進口一批青霉素油劑，合同規(guī)定該商品品質(zhì)“以英國藥局1953年標準為準”，但貨到目的港后，發(fā)現(xiàn)該商品有異樣，于是請商檢部門進行檢驗。經(jīng)查明，在英國藥局1953年版的標準中并沒有青霉素油劑的規(guī)格標準，結(jié)果商檢人員無法檢驗，從而使A公司失去了對外索賠的依據(jù)。請評析此案。統(tǒng)貨品質(zhì)在國際貿(mào)易中，對某些品質(zhì)變化較大而難以規(guī)定統(tǒng)一標準的農(nóng)副產(chǎn)品，往往采用“良好平均品質(zhì)(F.A.Q.)”和“上好適銷品質(zhì)(G.M.Q.)”兩種標準來表示其品質(zhì)。FAQ:fairaveragequality,是由行會或檢驗機構(gòu)在一定時期從某地裝船的各批貨物中分別抽取少量實物加以混合拌制，并封存保管，作為該季節(jié)同類商品品質(zhì)的比較標準，一般是指中等貨。GMQ:goodmerchantablequality,是指“品質(zhì)上好，適合銷售”，一般用于無法以樣品或公認標準表示品質(zhì)的商品，如冷凍的水產(chǎn)品、木材、盆景等。（4）憑品牌或商標買賣(salebybrandnameortrademark)品牌（brand）是指制造商標在商品上和包裝上的名稱。商標(trademark)是品牌的圖案化和合法化，是識別商品的、依法注冊認可、并享有專用權(quán)利的文字和圖案。（5）憑產(chǎn)地名稱買賣(salebyorigin)傳統(tǒng)農(nóng)副產(chǎn)品和土特產(chǎn)品，由于產(chǎn)區(qū)的自然條件、傳統(tǒng)加工工藝等因素，在品質(zhì)方面有其他產(chǎn)區(qū)產(chǎn)品所不具有的獨特風味和特色，這時可采用憑產(chǎn)地表示品質(zhì)。岳陽特產(chǎn)：君山銀針洞庭銀魚甜酸藠頭五香醬干金龜龜蛇酒岳州扇（6）憑說明書和圖樣買賣(salebydescriptionsandillustrations)對于一些性能、結(jié)構(gòu)特別復(fù)雜的商品，如汽車、機床等，為了簡化合同，可以用能夠詳盡說明商品品質(zhì)的說明書，來介紹其構(gòu)造、原材料、性能、使用方法等，作為交貨品質(zhì)的依據(jù)。2、憑實物表示商品的品質(zhì)（1）看貨買賣主要用于寄售、拍賣、展賣等貿(mào)易方式，針對珠寶、首飾、字畫、古玩等特種商品。（2）憑樣品買賣適用于某些工藝品、服裝、礦產(chǎn)品、土特產(chǎn)品等品質(zhì)難以標準化、規(guī)格化，不便于用文字描述其品質(zhì)的商品。參考樣品（sampleforreference）：指買賣雙方為了發(fā)展貿(mào)易關(guān)系而互相寄送的僅供對方了解的樣品，不作為交貨時的品質(zhì)依據(jù)，一般注明“僅供參考”字樣。標準樣品（typesample）：憑樣品買賣中的樣品。一經(jīng)對方接受，即成為交貨品質(zhì)依據(jù)，賣方必須承擔交貨品質(zhì)與標準樣品完全一致的責任。按樣品提供者不同，憑樣品買賣分為三種類型：①憑賣方樣品交易(salebyseller’ssample)合同中應(yīng)訂明：qualityasperseller’ssample憑賣方樣品買賣時應(yīng)注意：（①）樣品要有代表性（②）應(yīng)留復(fù)樣“duplicatesample”，以便日后交貨或處理爭議時核對之用。②憑買方樣品交易（salebybuyer’ssample）合同中訂明“qualityasperbuyer’ssample”憑買方樣品買賣時應(yīng)注意：（①）是否有能力滿足樣品質(zhì)量要求生產(chǎn)原材料、生產(chǎn)設(shè)備、技術(shù)等條件方面。（②）工業(yè)產(chǎn)權(quán)問題③憑回樣交易（salebycountersample）回樣：賣方按照買方提供的樣品仿做的類似的樣品，交由買方確認后作為交貨的品質(zhì)依據(jù)。這仿做的樣品就叫回樣，也稱對等樣品。憑樣品買賣時注意：（①）賣方交貨品質(zhì)應(yīng)與樣品完全一致；（②）酌情采用，不能濫用；凡能用其他方法表示商品質(zhì)量的，就不用樣品表示(③)賣方對交貨品質(zhì)無絕對把握時應(yīng)在合同中靈活規(guī)定。如：qualityisnearlysameasthesample(三)合同中的品質(zhì)條款1、品質(zhì)條款舉例Quality:Qualitytobestrictlyaspersamplesubmittedbyselleron10thmarch,2002.Samplenumber:NT003plushtoybearsize23Quality:FeedingBroadbean,Moisture(max)15%,Admixture(max)2%2、訂立品質(zhì)條款時應(yīng)注意的問題（1）選擇合適的品質(zhì)表示方法；（2）應(yīng)明確具體；避免采用“合理誤差”，“通常品質(zhì)”等語義籠統(tǒng)，含混不清的字眼，以免引起爭議。（3）對某些商品規(guī)定一定的品質(zhì)機動幅度；（4）用價格調(diào)整條款來控制交貨品質(zhì)的變化。例：中國芝麻水分最高8%每增減1%合同價格減增1%雜質(zhì)最高2%每增減1%合同價格減增1%含油量最低52%每增減1%合同價格增減1%第三節(jié)商品的數(shù)量

（QuantityofGoods)一、約定數(shù)量條款的意義1、數(shù)量條款是國際貨物買賣合同中不可缺少的一項主要交易條件，是買賣雙方交接貨物的基本依據(jù)；2、影響商品價格及成交?！豆s》規(guī)定，賣方交貨數(shù)量必須與合同規(guī)定相符1）若交貨數(shù)量>約定數(shù)量對于多交部分，買方可以收取全部、部分或拒絕，若收取則必須按合同價格付款。2）若交貨數(shù)量<約定數(shù)量買方可以要求補交，但不得使買方承擔不合理的開支，而且買方可以要求損害賠償。案例:我某公司進口小麥，合同約定數(shù)量為200萬公噸，每公噸100美元。外商裝船時多裝了30萬公噸，即共為230萬公噸。我方應(yīng)如何處理？若只裝運了180萬公噸，我方是否有權(quán)拒收全部小麥？分析：①對于多交的30萬公噸，可收取全部或部分，按每公噸100美元計價，也可以拒收。②若只裝運了180萬公噸，我方無權(quán)拒收全部小麥，因為未構(gòu)成根本性違約。我方可要求外商補交，對于補交期間的不合理開支可要求損害賠償。二、計量單位1、度量衡制度1）公制（TheMetricSystem）2）英制（TheBritishSystem）3）美制（TheUSSystem）4）國際單位制（TheInternationalSystemofUnits,SI）在公制基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。包括7個基本單位：長度“米”，重量“千克”，時間“秒”，電流“安培”，熱力學(xué)溫度“開爾文”，物質(zhì)的量“摩爾”，發(fā)光強度“坎得拉”；兩個輔助單位：“球面度”、“弧度”我國采用國際單位制。2、計量單位1）重量單位(weight)2）數(shù)量單位(number)3）長度單位(length)4）面積單位(area)5）體積單位(volume)6）容積單位(capacity)使用計量單位時注意：（1）多種度量衡制度并存；（2）多種進制并存；除十進制外，還有十六進，八進，十二進，五進等進制；（3）許多常見商品都有習(xí)慣的或?qū)Ｓ玫挠嬃繂挝弧Ｊ停?桶＝1170公升鉆石,1克拉=100份=0.2克紙張,1令=500平方米案例:大連某公司向日本出口大米一批，談妥出口2000公噸，但簽合同時，合同中只籠統(tǒng)寫了2000噸，我方當事人認為合同上的噸即指公噸，而發(fā)貨時日方卻要求按長噸供貨。雙方因此產(chǎn)生爭議。請評析此案。三、計量方法（計重方法）1、毛重(GrossWeight)：商品連同包裝物的重量，一般適用于低值商品。2、凈重(NetWeight):是指商品自身的重量，即去除包裝物后的實際重量，是貿(mào)易中最常見的計重方法。凈重=毛重-皮重包裝物重量（皮重）的計算方法有：實際皮重：實際衡量的包裝物的重量。平均皮重：適用于包裝物重量較穩(wěn)定且單位重量價值不高的商品。如水果、蔬菜等。習(xí)慣皮重：按行規(guī)習(xí)慣的標準計算皮重。如標準單層麻袋每個2.5磅約定皮重：買賣雙方事先協(xié)商約定的皮重。忽略皮重(grossfornet)：以毛重代替凈重如紅小豆100公噸，以毛作凈3、公量(ConditionalWeight)公量＝商品干凈重*(１＋公定回潮率)公量＝商品凈重*(1+公定回潮率)/(1+實際回潮率)實際回潮率＝含水量/干重案例:某毛紡廠從澳大利亞進口羊毛10公噸，雙方約定標準回潮率為11％。抽去水分后，羊毛凈重8公噸。計算該批羊毛的公量。計算：公量=商品干量×（1＋標準回潮率）＝8×（1＋11％）＝8.88公噸4、理論重量（TheoreticalWeight）按固定規(guī)格生產(chǎn)和買賣的商品，每件重量大體是相同的，可以根據(jù)其件數(shù)推算出總量。5、法定重量（LegalWeight）指商品本身重量加上貼體包裝物料的重量，是海關(guān)法規(guī)定的計重方法。6、實物凈重亦稱凈凈重（NetNetWeight），指商品除去所有包裝物料后的重量。四、合同中的數(shù)量條款1、數(shù)量條款舉例(1)Quantity:10000Cases(2)Quantity:10000M/T(3)Quantity:100M/T,GrossforNet(4)Quantity:24000yds2、訂立數(shù)量條款的注意事項（1）數(shù)量條款應(yīng)當明確具體；規(guī)定數(shù)量大小、計量單位、計重方法、扣除皮重的方法（2）正確掌握成交的數(shù)量；出口：供求、貨源、價格、外商資信等進口：實際需要、支付能力、價格、行情等（3）合理規(guī)定數(shù)量機動幅度；溢短裝條款（MoreorLessClause）例如：Quantity:10000M/T，MoreorLess5%atseller’soption,suchexcessordeficiencytobesettledofcontractedprice。溢短裝條款的內(nèi)容：①溢短裝的百分比②溢短裝的選擇權(quán)一般由賣方選擇，也可由運輸方?jīng)Q定。③溢短裝部分的作價一般按合同價格計算，但也可在合同中規(guī)定按裝船或到貨時的市價結(jié)算。(4)采用信用證支付時《UCP600》的規(guī)定：①若合同交貨數(shù)量前有“約”、“大概”等字樣，則允許數(shù)量有10％的增減。②合同未規(guī)定機動幅度的散裝貨，在支付金額不超過信用證金額時，允許數(shù)量有5％的增減。但商品以包裝單位或個數(shù)計數(shù)時，此項增減不適用。案例：2002年3月，廣西某糧油進出口公司向南非出口食糖。合同規(guī)定：食糖，500公噸，每公噸120美元，可有3%增減，由賣方選擇；增減部分按合同價格計算。若交貨前食糖市場價格上漲，在不違反合同的情況下，賣方想要獲利，可裝多少公噸？若市場價格下降呢？若溢短裝部分按市場價計算呢？案例2：某公司向俄羅斯出口飼料用散裝小麥1000公噸，每公噸200美元，以信用證支付。進口商開來金額為20萬美元的信用證，問該公司最多、最少可交多少公噸小麥？分析：按信用證規(guī)定，散裝小麥允許數(shù)量有5％的增減，即賣方交貨最多為1050公噸，最少為950公噸，但信用證的金額為20萬美元，因此賣方最多只能交1000公噸。案例3：某公司向俄羅斯出口飼料用小麥約1000公噸，每公噸200美元，以信用證支付。問該公司最多、最少可交多少公噸小麥？分析：按《UCP600》的規(guī)定，交貨數(shù)量為“約”量時，允許數(shù)量有10％的增減。因此該公司最多可交貨1100公噸，最少可交900公噸案例4：某公司出口自行車，合同規(guī)定數(shù)量為1000輛，信用證支付。發(fā)貨時庫存只有950輛。業(yè)務(wù)員認為，根據(jù)《UCP600》,少交50輛在允許的范圍之內(nèi)，于是實際裝運950輛。這種作法是否妥當？分析：此做法不妥當。以包裝單位或件數(shù)計數(shù)時，不超過信用證金額的前提下增減5％不適用。商品的包裝（packing）一、包裝的作用及約定包裝條款的意義國際貿(mào)易中貨物的種類很多，按是否需要包裝，分為三類：①包裝貨②散裝貨（InBulk）③裸裝貨（NudePacked)1、包裝的作用1）保護商品2）方便儲運3）促進銷售2、約定包裝條款的意義包裝條件是國際貨物買賣合同中的主要交易條件之一。《公約》規(guī)定：賣方須按約定的方式裝箱或包裝；若合同未約定，按通用方式裝箱或包裝；若沒有通用方式，按足以保護貨物的方式裝箱或包裝。案例：2003年，我公司向加拿大出口貨物一批，合同規(guī)定用塑料袋包裝，每件要使用英文、法文兩種文字的標簽。我公司實際交貨時，因塑料袋無貨改用紙袋，并且只有英文標簽。貨到后，加拿大商人提出索賠。我方只得認賠。分析我方致?lián)p的原因。二、包裝的分類根據(jù)包裝在流通過程中所起的作用不同，可分為：（一）運輸包裝（外包裝）（二）銷售包裝（內(nèi)包裝）（一）運輸包裝1、運輸包裝的分類1）按包裝方式可分為①單件運輸包裝②集合運輸包裝托盤用木材、金屬或塑料制成的，能夠用鏟車叉起的單層或雙層平板裝載工具。承載力一般為0.5～2公噸，堆貨高度不超過1.6米。集裝包和集裝袋用合成纖維或復(fù)合材料編織成的圓形大口袋或方形大包。容量一般在1～4公噸，最高可達13公噸，適于裝粉狀、粒狀化工產(chǎn)品、礦產(chǎn)品。集裝箱用金屬板或木材、纖維板制成的長方形大箱，可裝載5～40公噸的商品。為適應(yīng)不同商品，可分為干雜箱、保溫箱、罐裝箱等。一般為輪船公司提供周轉(zhuǎn)使用。集裝箱船集裝箱碼頭2）按包裝材料可分為①紙制包裝②金屬包裝③木制包裝④塑料包裝⑤竹、柳、草制品包裝⑥陶瓷包裝2、運輸包裝的標志（shippingmark）1）運輸標志運輸標志又稱嘜頭，由簡單的幾何圖案和一些字母、數(shù)字和簡單的文字組成。作用：方便貨物的運輸管理，易于辨認貨物，防止錯發(fā)錯運。類型：正嘜（FrontMark）和側(cè)嘜（SideMark）ISO標準的運輸標志由四行字符組成，每行不超過17個英文字母。例1：ABC…………….收貨人代號NEWYORK……….目的地S/CNO.3578…….參考號1/20…………..件號ABC例2：ABCNEWYORKNOS.1-202）指示性標志(IndicativeMark)指示標志也叫注意標志，作用是提示有關(guān)人員在商品的裝卸、運輸和保管儲存時正確操作,以保護商品。由標準化的圖案和文字構(gòu)成。指示性包裝標志

3）警告性標志(WarningMark)又稱危險品包裝標志，是提示易燃、易爆、有毒、放射等危險品的危險性質(zhì)及危險程度，以引起警惕的標志。由標準化的圖案和文字構(gòu)成。（二）銷售包裝1、包裝的種類(略)掛式包裝堆疊式包裝攜帶式包裝易開包裝噴霧包裝配套包裝禮品包裝復(fù)用包裝2、銷售包裝的標志和說明1）裝潢畫面圖案和色彩應(yīng)適應(yīng)有關(guān)國家的習(xí)俗2）文字說明注意一些國家對進口商品的標簽規(guī)定3）條形碼三、中性包裝1、定義指在出口商品的內(nèi)、外包裝上不注明生產(chǎn)國別、產(chǎn)地和生產(chǎn)廠商的名稱。作用：繞過貿(mào)易壁壘，促進出口銷售。2、種類1）定牌中性包裝2）無牌中性包裝四、合同中的包裝條款

1、舉例Packing:eachpieceinapolybag,halfdoz.Inaboxand10dozensinawoodencase.Packing:innewsinglegunnybagsofabout50kgeach.

2、訂立包裝條款應(yīng)注意的問題1）根據(jù)商品的特點、運輸?shù)囊笤O(shè)計包裝形式和選用包裝材料；2）包裝材料的選用必須符合進口國家的相關(guān)法規(guī)的要求，并有利于節(jié)省關(guān)稅和運費；3）對包裝的規(guī)定要明確具體；4）包裝費用的負擔要明確。第五節(jié)商品檢驗（CommodityInspection）一、商品檢驗的含義、種類、作用1、含義指商品檢驗機構(gòu)對賣方所交付貨物的質(zhì)量、數(shù)量、包裝、衛(wèi)生、安全等項目進行檢驗和鑒定。2、種類1）公正檢驗由買賣雙方商定的商檢機構(gòu)對商品作出的檢驗。2）法定檢驗依照國家法律，由授權(quán)的商檢機構(gòu)對法律規(guī)定必須檢驗的商品依法進行檢驗。實施法定檢驗的商品包括：1）列入《進出口商品檢驗檢疫種類表》中的進出口商品；2）對出口食品的衛(wèi)生檢驗；3）對出口危險貨物包裝容器的性能鑒定和使用鑒定；4）對裝運出口易腐爛變質(zhì)食品、冷凍品的船艙、集裝箱等運載工具的適載檢驗；5）對有關(guān)國際條約、法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)商檢機構(gòu)檢驗的進出口商品的檢驗。

3、作用1）體現(xiàn)國家對進出口商品的質(zhì)量管制；2）把守進口商品質(zhì)量關(guān)，維護國家和人民的利益；3）為買賣雙方交接貨物、結(jié)算貨款、索賠提供依據(jù)。ItismutuallyagreedthatthecertificateofqualityandweightissuedbythechinaimportandexportcommodityinspectionbureauattheportofshipmentshallbepartofthedocumentstobepresentedfornegotiationundertherelevantL/C.Thebuyershallhavetherighttore-inspectthequalityandweightofthecargo.There-inspectionfeeshallbebornebythebuyer.Shouldthequalityandweightbefoundnotinconformitywiththatofthecontract,thebuyerisentitledtolodgewiththeselleraclaimwhichshouldbesupportedbysurveyreportsissuedbyarecognizedsurveyorapprovedbytheseller.Theclaim,ifany,shallbelodgedwithin30daysafterarrivalofthecargoattheportofdestination.二、合同中的檢驗條款（一）商品檢驗的時間和地點《