論我國企業(yè)集團(tuán)的公司法調(diào)整

文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題論我國企業(yè)集團(tuán)的公司法調(diào)整沈樂平中南大學(xué)法學(xué)院教授關(guān)鍵詞:企業(yè)集團(tuán)/公司法/法律調(diào)整內(nèi)容提要:本文從公司法的角度系統(tǒng)地論述了我國企業(yè)集團(tuán)方方面面的法律關(guān)系,并對企業(yè)集團(tuán)的設(shè)立、內(nèi)外關(guān)系、子公司的權(quán)益及股東權(quán)益的法律調(diào)整,作了詳盡的闡述。企業(yè)集團(tuán)是由企業(yè)(或公司)所組成,公司法是企業(yè)集團(tuán)的基礎(chǔ)法。企業(yè)集團(tuán)的內(nèi)部諸公司(企業(yè))成員之間的關(guān)系及集團(tuán)的外部關(guān)系,都須立足集團(tuán)的基本成員公司(企業(yè))。由于公司與企業(yè)集團(tuán)的特殊關(guān)系,各國立法都把集團(tuán)法與公司法視為有機(jī)的一體來規(guī)制。在有專門法傾向的德國更是把企業(yè)集團(tuán)的有關(guān)規(guī)則列入《聯(lián)邦德國股份公司法》第三篇“關(guān)聯(lián)企業(yè)”,英國1989年《公司法》在第一編“公司帳目”界定了“集團(tuán)”的含義,并就集團(tuán)帳目作了詳盡規(guī)定。第六編“公司法”的其他修正也有涉及企業(yè)集團(tuán)內(nèi)外部關(guān)系的規(guī)制。美國、日本的公司法、商法典規(guī)制了諸如股份有限公司的少數(shù)股東享有特殊權(quán)利,股份有限公司的子公司和母公司在會計、帳簿上負(fù)有特殊義務(wù)等。我國的公司法,雖然分別對有限責(zé)任公司,股份有限公司作了規(guī)定,但幾乎沒有為公司發(fā)展到企業(yè)集團(tuán)的有關(guān)事項進(jìn)行規(guī)定,其主要缺憾為:(1)對股份有限公司相互持股而形成的母、子公司的獨特法律關(guān)系作出規(guī)定,西方國家的公司法,如1965年《聯(lián)邦德國股份公司法、1965年法國《股份有限公司法》,日本商法典中“股份有限公司”編以及美國1950《標(biāo)準(zhǔn)公司法》及其1991年修訂本、英國1989年公司法等都界定了“母公司”、“子公司”,盡管各國法律對集團(tuán)中的母公司、子公司與非集團(tuán)中的母公司、子公司的規(guī)制有別,但對母、子公司及其相互間的權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定卻具有基礎(chǔ)性意義。在母、子公司的基本關(guān)系上主要有以下規(guī)定:管理關(guān)系,各國都承認(rèn)子公司無義務(wù)接受母公司的管理,但實際上,子公司的董事會在執(zhí)行母公司的指示和決策,母公司有“忠誠董事”及其它義務(wù);會計制度方面,英、美公司法要求母公司向子公司股東大會提交該公司及其子公司的狀態(tài)和損益的集團(tuán)財務(wù)帳;各國法律還規(guī)制了母公司對子公司的特殊責(zé)任,以保護(hù)子公司。而我國公司法均未作任何規(guī)制。(2)我國公司法也無關(guān)于股份有限公司間因相互持股而形成的事實上的集團(tuán)性關(guān)系的規(guī)定。西方國家的公司法,以嚴(yán)格限制控股的日本商法典為例,它禁止公司的存在,其主要目的在于保護(hù)中小企業(yè)的權(quán)益;嚴(yán)格控制母、子公司的相互持股,商法典確定:若子公司50%以上的股權(quán)為母公司持有,則子公司不能持有母公司的股票等等。我國公司法存在以上缺陷有其客觀的原因,一方面,是因為我國現(xiàn)實公司(企業(yè))的規(guī)范化還極為薄弱,股份制改造尚處于摸索階段,大型企業(yè)標(biāo)準(zhǔn),或注冊資本達(dá)到1億元人民幣以上。(2)母公司至少擁有五個控股子公司(子企業(yè))。(3)具有集團(tuán)成員共同遵守的集團(tuán)章程”。1998年印發(fā)的《關(guān)于企業(yè)集團(tuán)建立母子公司體制的指導(dǎo)意見》中規(guī)定:“企業(yè)集團(tuán)建立母子公司體制,是指明確母子公司的出資關(guān)系,進(jìn)行規(guī)范的公司制改造,建立資本聯(lián)結(jié)紐帶,形成以母公司為核心、子公司為主要成員的企業(yè)集團(tuán)組織體系”,又規(guī)定“子公司包括全資子公司和控股子公司。母公司單獨投資設(shè)立的公司為其全資子公司,母公司持有50%以上股權(quán)或扭虧為持有股權(quán)雖不足50%,但擁有實際控制權(quán)的公司為其控股子公司”,“母公司雖持有部分股權(quán),但不擁有實際控制權(quán)的公司為其參股公司”。以上規(guī)定是企業(yè)集團(tuán)設(shè)立的基本法律依據(jù)。由此可見,我國企業(yè)集團(tuán)的設(shè)立是實行嚴(yán)格的審批制度。國外立法對企業(yè)集團(tuán)的組建大多實行準(zhǔn)則主義,即只要組建行為符合法律要求,在集團(tuán)形成時,將有關(guān)事項向商業(yè)登記機(jī)關(guān)呈報登記即可。而我國現(xiàn)行規(guī)范性文件對企業(yè)集團(tuán)實行嚴(yán)格、復(fù)雜的審批制度,在集團(tuán)組建前,必須經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn),這一制度雖有利于強(qiáng)化對企業(yè)集團(tuán)的監(jiān)管,但也存在一些弊端:其一,阻礙了契約式企業(yè)集團(tuán)的迅速組建,與我國扶植、鼓勵企業(yè)集團(tuán)發(fā)展的立法目標(biāo)極為不合;其二,在股權(quán)式企業(yè)集團(tuán)中,控股、參股往往是在經(jīng)營過程中相機(jī)決策形成,若一律強(qiáng)調(diào)前置審批,勢必難以及時捕捉商業(yè)良機(jī),而且徒增操作上的困難。鑒于此,在制定《企業(yè)集團(tuán)法》時,應(yīng)弱化審批色彩,并對審批制度(尤其是計劃管理制度)加以嚴(yán)格限制,具體可考慮從以下兩方面設(shè)置條文:其一,行業(yè)限制,即審制度只有在特定行業(yè)組建企業(yè)集團(tuán)時適用,而一般行業(yè)可由其法律、行政法規(guī)規(guī)定;其二,經(jīng)營范圍限制,即企業(yè)集團(tuán)主營業(yè)務(wù)中有國家法律或行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)審批的經(jīng)營項目,組建該類集團(tuán)應(yīng)實行前置審批。除此以外,對企業(yè)集團(tuán)的組建不應(yīng)加設(shè)過多的審批限制。(二)企業(yè)集團(tuán)內(nèi)外關(guān)系的法律調(diào)整理順企業(yè)集團(tuán)的內(nèi)外關(guān)系,建立責(zé)權(quán)明晰,責(zé)、權(quán)、利相統(tǒng)一的法律機(jī)制,是企業(yè)集團(tuán)規(guī)范運(yùn)作、發(fā)揮集團(tuán)整合功能的前提條件。企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部形成穩(wěn)固、協(xié)調(diào)的法律關(guān)系是集團(tuán)存續(xù)的基石,而良好的外部法律關(guān)系,則是企業(yè)集團(tuán)運(yùn)行的外部市場和社會環(huán)境。1.母公司與子公司的關(guān)系。在企業(yè)集團(tuán)中母公司是擁有子公司的全部股份或多數(shù)股份及表決權(quán),對子公司實行股權(quán)控制的公司。子公司則因為其全部或大多數(shù)股份被母公司所掌握而處于從屬地位。但母公司和子公司在法律上是彼此獨立的法律主體,二者均具有法人資格。母公司因向子公司投資參股擁有子公司的全部或多數(shù)股份,所以,母公司實質(zhì)上是子公司的最大股東。母公司通過股權(quán)控制,依照公司法確定的多數(shù)決定規(guī)則,能夠決定子公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動,或?qū)ψ庸镜慕?jīng)營或決策產(chǎn)生決定性的影響。集團(tuán)母公司的經(jīng)營管理總是著眼于整個集團(tuán)的利益,而不是為了某個子公司的利益,有時甚至違背子公司的利益。這就使集團(tuán)內(nèi)部關(guān)系上出現(xiàn)了復(fù)雜的局面?！耙驗楝F(xiàn)在不是涉及公司與一般股東、董事的關(guān)系,而是涉及到作為股東和生事的母公司與子公司、子公司的少數(shù)股東的關(guān)系。”在這種關(guān)系中子公司、子公司的少數(shù)股東均處于從屬地位,母公司在根據(jù)自身的利益或集團(tuán)的整體利益決策時,可能作出對子公司及其少數(shù)股東利益有損害的決定?！澳腹究赡軐嵭凶钸m于整個集團(tuán)利益,而不是子公司利益位置的紅利政策;在該集團(tuán)成員間分配商業(yè)機(jī)會時,母公司可能不當(dāng)?shù)钠蛔约旱睦婊蚣瘓F(tuán)內(nèi)其他成員公司的利益?！贝送?母公司作為子公司的股東根據(jù)有限責(zé)任原則,它只按持有子公司的股份數(shù)額負(fù)有限責(zé)任,子公司作為一個獨立法律實體形式對外單獨承擔(dān)債務(wù)責(zé)任,母公司對子公司債務(wù)不負(fù)清償?shù)牧x務(wù)。然而,母公司利用其對子公司經(jīng)營權(quán)的控制,為了自身或集團(tuán)的整體利益,往往會指示子公司從事超出資本責(zé)任能力的經(jīng)營和交易活動,造成子公司的債權(quán)無法通過子公司的財產(chǎn)獲得清償?shù)慕Y(jié)果。企業(yè)集團(tuán)內(nèi)外關(guān)系中,母公司與子公司、子公司的少數(shù)股東及其債權(quán)人之間的利益沖突中,必須找到法律上的平衡支點,才能使企業(yè)集團(tuán)在利益調(diào)整均衡的前提下,發(fā)揮成員企業(yè)的整合優(yōu)勢。對此,西方國家公司法一般承認(rèn)母公司按多數(shù)規(guī)則對子公司享有控制權(quán)的同時,維護(hù)子公司必要的自主性,對子公司、子公司的少數(shù)股東和債權(quán)人采取特殊的法律保護(hù)措施。2.企業(yè)集團(tuán)中成員企業(yè)之間的協(xié)議關(guān)系。企業(yè)之間簽訂控制或依附協(xié)議是聯(lián)邦德國組建康采恩所采取的普遍形式。這種協(xié)議往往是在企業(yè)之間通過參股、領(lǐng)導(dǎo)交叉兼職、長期聯(lián)合經(jīng)營已形成事實上的依附關(guān)系的基礎(chǔ)上簽署的,協(xié)議的簽訂使支配企業(yè)對從屬企業(yè)的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)合法化和具體化?！皩嵺`表明,在處理企業(yè)之間的關(guān)系上和國家對康采恩企業(yè)集團(tuán)的管理上,契約康采恩要比事實康采恩容易把握得多。”這類企業(yè)協(xié)議不僅涉及企業(yè)之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而且以涉及企業(yè)內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)和權(quán)力分配為主要內(nèi)容。因此,在性質(zhì)上它屬于“組織協(xié)議”而不是企業(yè)之間單純的商品交易契約。3.企業(yè)集團(tuán)的對外關(guān)系。企業(yè)集團(tuán)作為聯(lián)合經(jīng)營組織本身不具備法人資格,而其內(nèi)部成員企業(yè)作為獨立法律主體均具有法人資格。由于企業(yè)集團(tuán)在整體上不具備法人資格。因此,企業(yè)集團(tuán)作為一個整體不能直接對外發(fā)生經(jīng)濟(jì)關(guān)系,它是通過集團(tuán)成員企業(yè)按照集團(tuán)的統(tǒng)一經(jīng)營戰(zhàn)略與集團(tuán)外部的其它企業(yè)進(jìn)行市場交易和競爭活動的。在企業(yè)集團(tuán)與政府的關(guān)系上,按照政企分開的原則,政府主要運(yùn)用法律手段、經(jīng)濟(jì)手段和必要的行政手段對企業(yè)集團(tuán)進(jìn)行宏觀管理。政府主要從制定產(chǎn)業(yè)、稅收、信貸政策,維護(hù)公平的市場競爭環(huán)境上指導(dǎo)企業(yè)集團(tuán)的發(fā)展。按照國家調(diào)控市場,市場引導(dǎo)企業(yè)的運(yùn)物體制,實現(xiàn)對企業(yè)集團(tuán)的間接管理。對屬于國有企業(yè)系列的企業(yè)集團(tuán),按國有資產(chǎn)的管理與經(jīng)營,國有資產(chǎn)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的原則,由國有資產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)國有資產(chǎn)的監(jiān)管,國有資產(chǎn)管理部門通過授權(quán)賦予國有投資控股公司自主經(jīng)營權(quán)。國有投資公司通過控股或管理合同位于國有企業(yè)系列集團(tuán)的最高領(lǐng)導(dǎo)層,對集團(tuán)行使統(tǒng)一經(jīng)營管理權(quán)。以新加坡的企業(yè)集團(tuán)為例,新加坡政府擁有國有企業(yè)為主體的企業(yè)集團(tuán)所有成員企業(yè)全部或部分股權(quán),但不能直接經(jīng)營,而是賦予企業(yè)明確的使命,通過人事參與和財政監(jiān)督,進(jìn)行間接管理。對于四大控股公司,由政府人事部門任命或聘任董事會成員,政府不干預(yù)公司的經(jīng)營,放手讓董事會決策,由經(jīng)理層具體經(jīng)營管理。但這些控股公司要定期向有關(guān)政府部門匯報情況,并提交財務(wù)報告給政府審計署審核。政府只是在這些公司虧損時,才作必要的干預(yù),包括撤換公司的領(lǐng)導(dǎo)人。(三)對子公司權(quán)益的法律保護(hù)子公司雖然與母公司同處一個集團(tuán),并與其他成員企業(yè)有著密切的關(guān)系,但子公司又是一個獨立的法律實體,有其自主權(quán)和財產(chǎn)權(quán)益,并與集團(tuán)其他成員企業(yè)的權(quán)益相分立,因此,子公司的權(quán)益理應(yīng)受到法律的保護(hù)。1.子公司董事的誠信善管義務(wù)。所謂董事的誠信善管義務(wù),是指每個董事必須為自認(rèn)為是整個公司的最大利益忠誠而善意地工作,并運(yùn)用授予他們的權(quán)力以達(dá)到這一目的。違背了這一義務(wù),就要承擔(dān)法律責(zé)任。由此,我們可以得出這樣的結(jié)論,董事必須為本公司的利益而不是為了某個或某部分股東的利益而工作。然而,在企業(yè)集團(tuán)中,子公司及其董事與母公司之間的關(guān)系呈現(xiàn)出十分復(fù)雜的情況。子公司的董事大都是由母公司任命或指派的,或由其控制的股東會選舉的,而且子公司又受母公司的控制支配,有時59必須依母中的整體戰(zhàn)略進(jìn)行活動。那么,在實踐中,當(dāng)子公司與集團(tuán)母公司的利益不一致時,如何保護(hù)子公司的利益呢?(1)子公司董事抗辯的權(quán)利與義務(wù)。當(dāng)集團(tuán)母公司的某項決定或指標(biāo)對子公司來講為不利指示,并非為了子公司的最大利益甚至?xí)o子公司利益帶來損害時,子公司的董事應(yīng)從子公司的利益出發(fā)提出抗辯,以促使母公司對其決定重新考慮,或要求相應(yīng)的補(bǔ)救措施,以使子公司利益不因執(zhí)行母公司的指標(biāo)而受不利影響。(2)要求母公司就其不利指示造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任的義務(wù)。當(dāng)子公司為了整個集團(tuán)的利益而不得不執(zhí)行母公司的指示時,對由此造成的損害,子公司董事有權(quán)利和義務(wù)要求母公司給予賠償。母公司也應(yīng)從共所獲益中對該子公司的損害給予補(bǔ)償。此外,作為子公司的董事,當(dāng)其違背誠信善管義務(wù)時,要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。特別在集團(tuán)當(dāng)中,當(dāng)母公司為子公司的實際董事時,則母公司應(yīng)對其子公司代表的不當(dāng)行為承擔(dān)法律責(zé)任。2.股東代表公司的訴訟。為了保證董事誠信善管義務(wù)的切實履行,美、英、德等多數(shù)西方國家在公司法中確立了“股東代表公司訴訟制度”,即少數(shù)股東為了公司的利益,可以不經(jīng)董事會或股東大會同意,直接代表公司對第三者(包括公司的董事和有控股權(quán)的股東)就其對公司獨有不當(dāng)行為提起訴訟,以限制該不當(dāng)行為繼續(xù)進(jìn)行,或恢復(fù)公司的財產(chǎn),或要求對由此造成的損害予以賠償或補(bǔ)償,以維護(hù)公司的利益。在這種訴訟中,只有公司才是真正的原告,公司股東成員不是以自己的名義或以一般股東們的名義訴訟,而是以公司的名義,作為公司的代表訴訟。該制度適用于集團(tuán)母公司控股(而非全資)子公司。(四)對股東權(quán)益的法律保護(hù)在企業(yè)集團(tuán)中,當(dāng)母公司在子公司里占有多數(shù)股權(quán)時,少數(shù)股東在公司里居于從屬地位、這就產(chǎn)生了保護(hù)其利益不受損害的必要性。在實踐中,子公司少數(shù)股東的利益可能會受到根據(jù)母公司或整個企業(yè)集團(tuán)的經(jīng)濟(jì)利益所作出決定的損害。目前,無論是英美法系,還是大陸法系,國家的公司法均承認(rèn)和保護(hù)少數(shù)股東有免受大多數(shù)股東不公平損害影響的權(quán)利。因此,要在加強(qiáng)對子公司利益保護(hù)的基礎(chǔ)上,加強(qiáng)對子公司少數(shù)股東利益的保護(hù)。子公司只是在企業(yè)集團(tuán)相對的公司而言處于從屬地位,但對外,子公司仍是一個獨立公司法人,各自具有獨立的法律地位。并獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。與母公司一樣,也享有《公司法》規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。其少數(shù)股東的權(quán)益與其他股東權(quán)益同樣受法律保護(hù)。我國《公司法》對股東權(quán)的保護(hù)主要從以下幾個方面進(jìn)行:1.我國《公司法》第一條開宗明義地指出保護(hù)股東合法權(quán)益為其立法宗旨之一?！豆痉ā返诙l規(guī)定“為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要、規(guī)范公司的組織和行為、保護(hù)公司股東和債權(quán)人的合法權(quán)益、促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,根據(jù)憲法,制定本法?！痹撘?guī)定表明我國《公司法》將保護(hù)股東權(quán)作為其立法目的之一,這不僅表明我國《公司法》對股東保護(hù)的重視,也為我國公司法對股東權(quán)保護(hù)的具體措施和制度提供了法律依據(jù)。2.我國《公司法》具體規(guī)定了股東權(quán)的內(nèi)容。我國《公司法》第四條第一款規(guī)定:“公司股東作出出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利?！熬唧w而言,股東權(quán)的內(nèi)容應(yīng)包括自益權(quán)和公益權(quán)兩方面。自益權(quán)主要指股東為自己的利益可單獨立法的權(quán)利,如接受股利分配的資產(chǎn)受益權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)和股份轉(zhuǎn)讓權(quán)。公益權(quán)是指股東為公司利益兼為自身利益而行使的權(quán)利,包括:股東會議出席權(quán)、表決權(quán)、委托權(quán)票權(quán)、公司賬冊、股東會議記錄查閱權(quán)、召集股東臨時會議請求權(quán)。《公司法》通過這些股東具體權(quán)益的規(guī)定,不僅為股東依法行使股東權(quán)提供了法律依據(jù),而且也為股東權(quán)提供了保障。3.我國