2012年4月自考00249國際私法試題及答案含解析

國際私法年月真題

0024920124

1、【單選題】目前已知在國內(nèi)法中規(guī)定沖突規(guī)則最早的成文法，歐洲大陸當(dāng)數(shù)（）

1756年的《巴伐利亞法典》

公元前18世紀(jì)的《漢穆拉比法典》

A:

公元653年的唐朝《永徽律》

B:

公元565年的《查士丁尼民法大全》

C:

答D:案：A

解析：最早在國內(nèi)法中規(guī)定沖突規(guī)則的，在歐洲可數(shù)1756年的《巴伐利亞法典》和1974

年的《普魯士法典》。

2、【單選題】解決法人權(quán)利能力、行為能力法律沖突，國際社會常見的做法是（）

依法院地法

依法人屬人法

A:

依法人住所地法

B:

依法人登記地法

C:

答D:案：B

解析：解決法人權(quán)利能力、行為能力法律沖突，國際社會常見的做法是依法人屬人法

3、【單選題】識別的目的在于準(zhǔn)確地確定應(yīng)適用的（）

沖突規(guī)范

程序法

A:

準(zhǔn)據(jù)法

B:

實(shí)體法

C:

答D:案：A

解析：識別的目的在于準(zhǔn)確地確定應(yīng)適用的沖突規(guī)范

4、【單選題】在下列海運(yùn)保險條款中，承運(yùn)人責(zé)任范圍最小的是（）

水漬險

平安險

A:

一切險

B:

綜合險

C:

D:

答案：B

解析：平安險又稱為“單獨(dú)海損不賠”，是海運(yùn)保險條款中，承運(yùn)人責(zé)任范圍最小的

5、【單選題】依我國有關(guān)法律規(guī)定，在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國的無人繼承財

產(chǎn)，一般適用（）

我國法律

當(dāng)事人的本國法

A:

當(dāng)事人的住所地法

B:

國際慣例

C:

答D:案：A

解析：依我國有關(guān)法律規(guī)定，在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國的無人繼承財產(chǎn)，一

般適用我國法律

6、【單選題】在國際商事仲裁中，對于仲裁程序，雖允許當(dāng)事人自主選擇，但最終起制約或

支配作用的還是（）

仲裁地法

法院地法

A:

合同締約地法或履行地法

B:

當(dāng)事人本國法或住所地法

C:

答D:案：A

解析：在國際商事仲裁中，對于仲裁程序，雖允許當(dāng)事人自主選擇，但最終起制約或支配

作用的還是仲裁地法

7、【單選題】1969年《國際油污損害民事責(zé)任公約》實(shí)行的是（）

特別責(zé)任原則

嚴(yán)格責(zé)任原則

A:

舉證責(zé)任倒置原則

B:

共同過錯責(zé)任原則

C:

答D:案：C

解析：1969年《國際油污損害民事責(zé)任公約》實(shí)行的是舉證責(zé)任倒置原則

8、【單選題】對外國法人國籍的確定，我國目前采取（）

實(shí)際控制說

A:

注冊登記國說

法人設(shè)立人國籍說

B:

法人成立地和準(zhǔn)據(jù)法說

C:

答D:案：B

解析：對外國法人國籍的確定，我國目前采取注冊登記國說

9、【單選題】我國在加入《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》時所作的保留之一是（）

反致保留

互惠保留

A:

侵權(quán)范圍保留

B:

公共秩序保留

C:

答D:案：B

解析：我國在加入《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》時所作的保留是互惠保留

10、【單選題】國際私法要解決的主要是（）

一個國家之內(nèi)不同法域之間的法律的區(qū)際沖突

一個國家之內(nèi)適用于不同宗教或種族的人的法律的人際沖突

A:

不同國家之間的法律沖突

B:

新舊、前后法律之間的時際沖突

C:

答D:案：C

解析：國際私法要解決的主要是不同國家之間的法律沖突

11、【單選題】最早提出識別問題的是（）

胡伯和巴丁

卡恩和里斯

A:

胡伯和里斯

B:

卡恩和巴丁

C:

答D:案：D

解析：卡恩和巴丁最早提出識別問題

12、【單選題】“離婚之請求,非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為

之”，這是一條（）

單邊沖突規(guī)范

A:

雙邊沖突規(guī)范

選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

B:

重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

C:

答D:案：D

解析：重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范是指對"范圍"所指的法律關(guān)系或法律問題必須同時適用

兩個或兩個以上的連接點(diǎn)所指向國家的法律的沖突規(guī)范。

13、【單選題】由付款人購買所在地國的匯票，寄給對方，由對方到受票人處兌現(xiàn)，此種匯

付的方式稱為（）

電匯

信匯

A:

票匯

B:

托收

C:

答D:案：C

解析：由付款人購買所在地國的匯票，寄給對方，由對方到受票人處兌現(xiàn)的匯付方式稱為

票匯

14、【單選題】委托律師作為涉外民事案件的訴訟代理人，應(yīng)委托（）

當(dāng)事人本國的律師

第三國律師

A:

當(dāng)事人住所地國的律師

B:

法院地國的律師

C:

答D:案：D

解析：委托律師作為涉外民事案件的訴訟代理人，應(yīng)委托法院地國的律師

15、【單選題】我國對外國法院的判決的承認(rèn)與執(zhí)行采取的辦法是（）

看成同我國法院的判決一樣，直接由當(dāng)事人履行

重新起訴再作一份判決

A:

不經(jīng)審查直接由我國法院發(fā)出執(zhí)行令

B:

經(jīng)審查后，裁定承認(rèn)其效力，發(fā)出執(zhí)行令，依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行

C:

答D:案：D

解析：我國對外國法院的判決的承認(rèn)與執(zhí)行采取的辦法是經(jīng)審查后，裁定承認(rèn)其效力，發(fā)

出執(zhí)行令，依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行

16、【單選題】對物權(quán)爭議的管轄屬于（）

普通管轄

專屬管轄

A:

協(xié)議管轄

B:

特別管轄

C:

答D:案：D

解析：特別管轄多為彌補(bǔ)普通管轄之不足或?qū)δ承┓N類的案件得到作變通之處理而依住所

之外的連結(jié)因素所定的管轄。物權(quán)爭議案件，可根據(jù)標(biāo)的物所在地法院行使管轄權(quán)，此屬

于特別管轄。

17、【單選題】在國際私法上，有學(xué)者提出了“侵權(quán)行為自體法”學(xué)說，它是指對涉外侵權(quán)

行為應(yīng)該適用（）

侵權(quán)案件雙方當(dāng)事人合意選擇的法律

與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律

A:

侵權(quán)行為地法律

B:

侵權(quán)案件雙方當(dāng)事人的共同住所地法律

C:

答D:案：B

解析：侵權(quán)行為自體法指的是對涉外侵權(quán)行為應(yīng)該適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律

18、【單選題】物之所在地法不適用于（）

動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別

物權(quán)客體的范圍

A:

運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系

B:

物權(quán)的保護(hù)方法

C:

答D:案：C

解析：運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系不適用物之所在地法，往往是通過提單或其他形式的權(quán)利

證書的轉(zhuǎn)移來實(shí)現(xiàn)的。

19、【單選題】在涉外代理中，關(guān)于本人和代理人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一般應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法

是（）

代理關(guān)系成文地法

代理人為代理行為地法

A:

代理人營業(yè)地法

B:

當(dāng)事人自主選擇的法律

C:

D:

答案：D

解析：關(guān)于合同的法律適用，現(xiàn)今多采用當(dāng)事人意思自治原則，因而支配本人與代理人間

權(quán)利義務(wù)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，也當(dāng)首先由當(dāng)事人決定。

20、【單選題】最早提出在契約關(guān)系中適用當(dāng)事人自主選擇的法律的學(xué)者是（）

達(dá)讓特萊

巴托魯斯

A:

杜摩蘭

B:

庫克

C:

答D:案：C

解析：最早提出在契約關(guān)系中適用當(dāng)事人自主選擇的法律的學(xué)者是杜摩蘭

21、【單選題】1804年《法國民法典》第3條第1款規(guī)定：“有關(guān)警察與公共治安的法律，

對于居住于法國境內(nèi)的居民均有強(qiáng)行力?！边@一規(guī)定屬于公共秩序保留立法中的（）

直接限制的規(guī)定方式

間接限制的規(guī)定方式

A:

合并限制的規(guī)定方式

B:

以上三項(xiàng)均不是

C:

答D:案：B

解析：間接限制的立法方式是直接規(guī)定內(nèi)國某些法律具有絕對強(qiáng)行性或必須直接適用于所

有涉外民事關(guān)系，從而表明它具有當(dāng)然排除外國法適用的效力

22、【單選題】根據(jù)海牙《關(guān)于禁治產(chǎn)及類似保護(hù)處分公約》，下述觀點(diǎn)符合公約的是

（）

宣告的管轄權(quán)既可由被宣告人的本國行使，也可由其所在地國家行使。應(yīng)適用的法律既可

以是本國法，也可以是所在地法

A:

宣告可由某被宣告人本國或所在地國行使，但應(yīng)適用的法律只能是被告人的本國法

管轄權(quán)原則上屬于被宣告人的本國法院，宣告的條件也應(yīng)該依其本國法，但其人的所在地

B:

國，在依其本國法已具備宣告條件時，也可以作出正式宣告

C:

管轄權(quán)原則上屬于其本國法院，宣告的條件也應(yīng)該依其本國法，但其人的所在地國在依其

本國法已具備宣告條件時，可以采取臨時措施，并通知其本國，只有在其本國不愿過問時，才

D:

可以作出正式宣告

答案：D

解析：海牙《關(guān)于禁治產(chǎn)及類似保護(hù)處分公約》管轄權(quán)原則上屬于其本國法院，宣告的條

件也應(yīng)該依其本國法，但其人的所在地國在依其本國法已具備宣告條件時，可以采取臨時

措施，并通知其本國，只有在其本國不愿過問時，才可以作出正式宣告

23、【單選題】首先提出不動產(chǎn)物權(quán)依物之所在地法的法學(xué)家是（）

巴托魯斯

達(dá)讓特萊

A:

胡伯

B:

薩維尼

C:

答D:案：A

解析：物之所在地法原則，是14世紀(jì)意大利的巴托魯斯在法則區(qū)別說中率先提出來的。

24、【單選題】凡是采用區(qū)別制的國家，遺產(chǎn)中不動產(chǎn)的繼承都是適用（）

本國法

物之所在地法

A:

住所地法

B:

居所法

C:

答D:案：B

解析：分割制又稱區(qū)別制，是指在涉外繼承中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別

適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法，即動產(chǎn)適用死者的屬人法，不動產(chǎn)適用物之所在地

法。

25、【單選題】我國外商投資企業(yè)合同爭議所適用的法律，按照有關(guān)立法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用于

（）

合同履行地法律

中華人民共和國法律

A:

法院地法

B:

外國法

C:

答D:案：B

解析：我國外商投資企業(yè)合同爭議所適用的法律，按照有關(guān)立法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用于中華人

民共和國法律。

26、【單選題】早在1930年，國際商會就擬定了一項(xiàng)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP），后

來它多次修訂，目前最新的版本為（）

1930年的UCP100

A:

1965年的UCP300

1984年的UCP400

B:

1994年的UCP500

C:

答D:案：D

解析：國際商會在1930年擬定了一項(xiàng)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP），后來它多次修

訂，目前最新的版本為1994年的UCP500

27、【單選題】對于不當(dāng)?shù)美麘?yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法選擇，有各種不同的主張，但一般來說，主要

應(yīng)適用（）

法院地法

當(dāng)事人屬人法

A:

意思自治原則

B:

不當(dāng)?shù)美l(fā)生地法

C:

答D:案：D

解析：對于不當(dāng)?shù)美麘?yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法選擇，有各種不同的主張，但一般來說，主要應(yīng)適用

不當(dāng)?shù)美l(fā)生地法

28、【單選題】依照我國有關(guān)法律規(guī)定，承認(rèn)與執(zhí)行外國判決不違背（）

我國法律的基本原則

行政法規(guī)

A:

我國的社會公共政策

B:

風(fēng)俗習(xí)慣

C:

答D:案：C

解析：《民事訴訟法》第268條，承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決不得違背中國的公共秩序。

29、【單選題】在國際貨物運(yùn)輸保險中，再保險的權(quán)利屬于（）

被保險人

投保人

A:

保險人

B:

被保險人和保險人

C:

答D:案：C

解析：保險人的主要權(quán)利：（1）簽發(fā)保險單；（2）收取保險費(fèi)；（3）進(jìn)行再保險；

（4）出險賠償后從被保險人處取得代位求償權(quán)；（5）按推定全損賠償后，通過委付獲得

殘余標(biāo)的物的所有權(quán)；（6）發(fā)生承包險別項(xiàng)下的事故時，有權(quán)參加對損失的事故的勘查

和檢驗(yàn)；（7）在免責(zé)范圍內(nèi)有權(quán)拒賠。

30、【單選題】以人的住所、居所為標(biāo)準(zhǔn)和以事件的種類為標(biāo)準(zhǔn)，國際民事管轄可分為

（）

專屬管轄和協(xié)議管轄

平行管轄和合并管轄

A:

普通管轄和特別管轄

B:

普通管轄和專屬管轄

C:

答D:案：C

解析：以人的住所、居所為標(biāo)準(zhǔn)和以事件的種類為標(biāo)準(zhǔn)，國際民事管轄可分為普通管轄和

特別管轄。

31、【多選題】14世紀(jì)以來，作為國際私法的基本理論載體的學(xué)說有（）

法則區(qū)別說

國際禮讓說

A:

法律關(guān)系本座說

B:

既得權(quán)說

C:

本地法說

D:

答E:案：ABCDE

解析：14世紀(jì)以來，作為國際私法的基本理論載體的學(xué)說有法則區(qū)別說、國際禮讓說、法

律關(guān)系本座說、既得權(quán)說和本地法說

32、【多選題】根據(jù)1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，該公約不適用于

（）。

經(jīng)由拍賣的銷售

汽車及其他車輛的銷售

A:

船舶、船只、氣墊船及飛機(jī)的銷售

B:

電力的銷售

C:

根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售

D:

答E:案：ACDE

解析：1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》不適用于的情況有：1、供私人、家人或

家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理

由知道這些貨物的購買是供這種使用的；2、經(jīng)由拍賣的銷售；3、根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其

他令狀的銷售；4、公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；5、船舶氣墊船或飛

機(jī)的銷售；6、電力的銷售。

33、【多選題】關(guān)于我國國際私法的學(xué)說史，下列各項(xiàng)中正確的說法有（）

嚴(yán)格地說，直到20世紀(jì)初，我國一直沒有對國際私法進(jìn)行系統(tǒng)的理論研究

直到20世紀(jì)初，我國對民、刑領(lǐng)域發(fā)生的法律適用問題的解決完全沒有作過理論上的說明

A:

舊中國國際私法學(xué)基本上采用法國國際私法學(xué)的體系和理論

B:

在屬人法的適用上，舊中國國際私法學(xué)受法、意學(xué)派影響較深，因而主張以采用本國法主

C:

義為主，住所原則上只是起判定當(dāng)事人屬人法的輔助作用

D:

在學(xué)術(shù)思想方面，當(dāng)前我國的國際私法學(xué)既突破了舊中國主要因襲法國國際私法學(xué)的框框，

也突破了50年代初完全照搬蘇聯(lián)國際私法學(xué)的框框，對大陸法系國家、英美法系國家、前蘇

E:

聯(lián)、東歐國家的國際私法學(xué)，采取吸收其精華為我所用的態(tài)度

答案：ACDE

解析：清末光緒年間中國出現(xiàn)了國際私法的書籍，比如李叔同的《國際私法》，故選項(xiàng)B

錯誤。

34、【多選題】我國1991年《民事訴訟法》規(guī)定，對在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的

合同或其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的訴訟，我國法院可以根據(jù)多種連結(jié)因素行使管轄權(quán)，這些連結(jié)包

括（）

合同簽訂地或履行地

訴訟標(biāo)的物所在地

A:

代表機(jī)構(gòu)所在地

B:

侵權(quán)行為地

C:

可供扣押的財產(chǎn)所在地

D:

答E:案：ABCDE

解析：我國1991年《民事訴訟法》規(guī)定，對在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的合同或

其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的訴訟，我國法院可以根據(jù)多種連結(jié)因素行使管轄權(quán)，這些連結(jié)包括合

同簽訂地或履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、代表機(jī)構(gòu)所在地、侵權(quán)行為地和可供扣押的財產(chǎn)

所在地

35、【多選題】在下列各項(xiàng)中，屬于我國對外貿(mào)易中最常使用的價格術(shù)語有（）

FOB（船上交貨條件）

FAS（船邊交貨條件）

A:

CIF（成本加保險費(fèi)及運(yùn)費(fèi)條件）

B:

CFR（成本加運(yùn)費(fèi)條件）

C:

DDU（未完稅交貨條件）

D:

答E:案：ACD

解析：我國對外貿(mào)易中最常使用的價格術(shù)語有FOB（船上交貨條件）、CIF（成本加保險費(fèi)

及運(yùn)費(fèi)條件）、CFR（成本加運(yùn)費(fèi)條件）

36、【簡答題】簡述“雙國籍國民待遇”原則。

答案：（1）雙國籍國民待遇原則，是《伯爾尼公約》和《世界版權(quán)公約》中規(guī)定的，雙

國籍是指作者國籍和作品國籍（2）雙國籍指的是作者為某一成員國的國民，則無論其作

品在哪個國家出版，或者如果作品首次出版在某一成員國，則無論作者是哪一國的國民，

在其他成員國都享有各該成員國給予其本國國民作品的同等保護(hù)。

37、【簡答題】什么是法律規(guī)避？其構(gòu)成要件有哪些？

答案：（1）法律規(guī)避又稱法律欺詐，指的是涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了利用某一沖突規(guī)

范，故意制造出一種連結(jié)點(diǎn)，以避開本應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，并使得對自己有利的法律得以適

用的一種逃法或脫法行為。（2）法律規(guī)避行為的構(gòu)成要件①從主觀上講，當(dāng)事人規(guī)避某

種法律是有目的的，故意的。②從規(guī)避對象上講，當(dāng)事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強(qiáng)行法

或禁止性的規(guī)定。③從行為方式上講，當(dāng)事人規(guī)避法律是通過有意改變連結(jié)點(diǎn)或制造某種

連結(jié)點(diǎn)來實(shí)現(xiàn)的。④從客觀結(jié)果上講，當(dāng)事人已經(jīng)因該規(guī)避行為達(dá)到了對自己適用有利的

法律的目的。

38、【簡答題】簡述各國有關(guān)公共秩序立法的主要方式。

答案：（1）間接限制的立法方式。這種立法直接規(guī)定內(nèi)國某些法律具有絕對強(qiáng)行性或必

須直接適用于有關(guān)涉外民事關(guān)系，從而表明它具有當(dāng)然排除外國法適用的效力。如《法國

民法典》（2）直接限制的立法方式。這種立法方式在國際私法中直接規(guī)定外國法的適用

不得違背內(nèi)國公共秩序，如有違背即不得適用。如中國的《民法通則》（3）合并限制的

立法方式。在國內(nèi)立法中采取間接限制和直接限制兩種立法方式。如《意大利國際私法制

度改革法》

39、【簡答題】簡述沖突規(guī)范包括哪幾種類型。

答案：（1）單邊沖突規(guī)范；（2）雙邊沖突規(guī)范；（3）重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范；

（4）選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范。

40、【論述題】試述我國有關(guān)涉外合同法律適用的相關(guān)規(guī)定。

答案：（1）當(dāng)事人意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則①關(guān)于法律的選擇方

式。最高院《關(guān)于適用<中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法>若干問題的解答》規(guī)定：當(dāng)事人

的法律選擇必須經(jīng)雙方協(xié)商一致并且是明示。從而排除了默示選擇的方式。②關(guān)于法律選

擇的時間和范圍。當(dāng)事人在訂立合同時，或者合同在發(fā)生爭議后，甚至在人民法院受理案

件后，開庭審理前，當(dāng)事人都可以協(xié)議選擇合同所適用的法律。當(dāng)事人選擇的法律可以是

中國法、也可以是港澳地區(qū)的法律或者是外國法，但只能是現(xiàn)行的實(shí)體法，排除了時際沖

突和反致的可能。③不允許選擇使用外國法的情況。中國法律對于在中國境內(nèi)履行的中外

合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，不允許選

擇適用外國法。④“合同爭議”的法律選擇處理。凡是雙方當(dāng)事人對合同是否成立、合同

成立的時間、合同的履行、違約的責(zé)任以及合同的變更、中止、解除、終止等發(fā)生的爭議

均屬于選擇法律過程中的“合同爭議”。⑤關(guān)于合同形式問題?！逗贤ā罚寒?dāng)事人訂立

合同可以采取書面形式、口頭形式和其他形式，法律規(guī)定或當(dāng)事人約定采取書面形式的，

應(yīng)當(dāng)采取書面形式。⑥關(guān)于締約能力。原則上適用當(dāng)事人本國法，但行為地法認(rèn)為行為人

有行為能力的也可以適用行為地法。即：排除當(dāng)事人意思自治原則。（2）當(dāng)事人未選擇

法律時最密切聯(lián)系原則的法律適用①中國法律中當(dāng)事人未選擇法律時最密切聯(lián)系原則的法

律適用?！逗贤ā?、《民法通則》、《海商法》、《民用航空法》均有相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事

人沒有選擇法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。關(guān)于最密切聯(lián)系的標(biāo)準(zhǔn)，中

國適用“特征履行說”。②最高院《關(guān)于適用<中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法>若干問

題的解答》規(guī)定（3）國際條約和國際慣例的適用《民法通則》、《海商法》、《民用航

空法》以及《票據(jù)法》均有相關(guān)規(guī)定：對涉外民商事法律關(guān)系指定應(yīng)適用中國法律時，如

中國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的

規(guī)定，中華人民共和國聲明保留的除外。中華人民共和國的法律和國際條約未作規(guī)定的，

可以適用國際慣例。

解析：（1）當(dāng)事人意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則①關(guān)于法律的選擇方

式。最高院《關(guān)于適用<中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法>若干問題的解答》規(guī)定：當(dāng)事人

的法律選擇必須經(jīng)雙方協(xié)商一致并且是明示。從而排除了默示選擇的方式。②關(guān)于法律選

擇的時間和范圍。當(dāng)事人在訂立合同時，或者合同在發(fā)生爭議后，甚至在人民法院受理案

件后，開庭審理前，當(dāng)事人都可以協(xié)議選擇合同所適用的法律。當(dāng)事人選擇的法律可以是

中國法、也可以是港澳地區(qū)的法律或者是外國法，但只能是現(xiàn)行的實(shí)體法，排除了時際沖

突和反致的可能。③不允許選擇使用外國法的情況。中國法律對于在中國境內(nèi)履行的中外

合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，不允許選

擇適用外國法。④“合同爭議”的法律選擇處理。凡是雙方當(dāng)事人對合同是否成立、合同

成立的時間、合同的履行、違約的責(zé)任以及合同的變更、中止、解除、終止等發(fā)生的爭議

均屬于選擇法律過程中的“合同爭議”。⑤關(guān)于合同形式問題?！逗贤ā罚寒?dāng)事人訂立

合同可以采取書面形式、口頭形式和其他形式，法律規(guī)定或當(dāng)事人約定采取書面形式的，

應(yīng)當(dāng)采取書面形式。⑥關(guān)于締約能力。原則上適用當(dāng)事人本國法，但行為地法認(rèn)為行為人

有行為能力的也可以適用行為地法。即：排除當(dāng)事人意思自治原則。（2）當(dāng)事人未選擇

法律時最密切聯(lián)系原則的法律適用①中國法律中當(dāng)事人未選擇法律時最密切聯(lián)系原則的法

律適用。《合同法》、《民法通則》、《海商法》、《民用航空法》均有相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事

人沒有選擇法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。關(guān)于最密切聯(lián)系的標(biāo)準(zhǔn)，中

國適用“特征履行說”。②最高院《關(guān)于適用<中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法>若干問

題的解答》規(guī)定（3）國際條約和國際慣例的適用《民法通則》、《海商法》、《民用

航空法》以及《票據(jù)法》均有相關(guān)規(guī)定：對涉外民商事法律關(guān)系指定應(yīng)適用中國法律時，

如中國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約

的規(guī)定，中華人民共和國聲明保留的除外。中華人民共和國的法律和國際條約未作規(guī)定

的，可以適用國際慣例。

41、【案例分析題】1963年，紐約州杰克遜夫婦邀請其女友巴貝科克于周末乘他們的汽車去

加拿大旅游，在加拿大安大略省因駕駛不慎發(fā)生車禍，致巴貝科克受重傷。返回紐約州后，

巴貝科克向紐約州法院起訴要求賠償。紐約州法院受理了該案。依美國早先的沖突法規(guī)則，

應(yīng)適應(yīng)侵權(quán)行為發(fā)生地法即加拿大安大略法，而安大略法不允許這種請求。如依紐約州的法

律，杰克遜對巴貝科克要承擔(dān)損害賠償?shù)?。最后法院適用紐約州法判決杰克遜應(yīng)負(fù)賠償責(zé)

任。在本案中，紐約州法院是根據(jù)哪些因素來確定應(yīng)適用它自己的法律的？

答案：雙方當(dāng)事人均為紐約人，汽車、車庫、駕駛執(zhí)照以及旅游的出發(fā)點(diǎn)和終結(jié)地均在紐

約，僅汽車事故發(fā)生在加拿大安大略州。如果機(jī)械地適用“侵權(quán)行為地法”的安大略法，

受害人將得不到本依有更密切聯(lián)系的紐約州法可以得到賠償，是很不公平合理的。故本案

受理法院摒棄了上述傳統(tǒng)的僵化的沖突原則，而依據(jù)最密切聯(lián)系原則來確定應(yīng)適用紐約州

的法律。

42、【案例分析題】1963年，紐約州杰克遜夫婦邀請其女友巴貝科克于周末乘他們的汽車去

加拿大旅游，在加拿大安大略省因駕駛不慎發(fā)生車禍，致巴貝科克受重傷。返回紐約州后，

巴貝科克向紐約州法院起訴要求賠償。紐約州法院受理了該案。依美國早先的沖突法規(guī)則，

應(yīng)適應(yīng)侵權(quán)行為發(fā)生地法即加拿大安大略法，而安大略法不允許這種請求。如依紐約州的法

律，杰克遜對巴貝科克要承擔(dān)損害賠償?shù)?。最后法院適用紐約州法判決杰克遜應(yīng)負(fù)賠償責(zé)

任。它確認(rèn)了法律選擇方法上的何種理論？

答案：本案確認(rèn)了法律上的最密切聯(lián)系原則

43、【案例分析題】1963年，紐約州杰克遜夫婦邀請其女友巴貝科克于周末乘他們的汽車去

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