法律職業(yè)資格考試試卷（二）基礎(chǔ)試卷(二)

法律職業(yè)資格考試試卷（二）基礎(chǔ)試卷（2）

二、單項(xiàng)選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項(xiàng)中，

只有二個(gè)最正確或最符合題意）。

1、下列有關(guān)調(diào)查取證的說法正確的是？

A、對(duì)于審理案件需要的關(guān)于損害國(guó)家利益的事實(shí)，法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)

主動(dòng)調(diào)查取證

B、涉及國(guó)家秘密的材料，法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動(dòng)調(diào)取證據(jù)

C、當(dāng)事人及其訴訟代理人申請(qǐng)法院調(diào)查取證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆

滿前七日內(nèi)提出

D、當(dāng)事人及其訴訟代理人申請(qǐng)法院調(diào)查取證被通知不予準(zhǔn)許的，可

以向被申請(qǐng)法院的上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議

【參考答案】：A

【解析】：《民事訴訟法》第64條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自

行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集?！薄蹲C據(jù)規(guī)定》第

15條規(guī)定：“《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定的“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”，是指以下

情形：（一）涉及可能有損國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí)；（二）涉及依職權(quán)追

加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭(zhēng)議無關(guān)的程序事項(xiàng)。所以，A選項(xiàng)說法正確?！蹲C

據(jù)規(guī)定》第17條規(guī)定：“符合下列條件之一的，當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集

證據(jù)：……（二）涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；……”可見，涉及國(guó)家秘密的材料應(yīng)

當(dāng)是當(dāng)事人申請(qǐng)法院調(diào)查，而不是法院依職權(quán)主動(dòng)調(diào)取，B選項(xiàng)錯(cuò)誤。|學(xué)/法/網(wǎng)|《證據(jù)規(guī)定》第19

條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七

日?！碑?dāng)事人及其當(dāng)事人及其訴訟代理人申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日，

而不是在舉證期限屆滿前七日內(nèi)提出，C選項(xiàng)錯(cuò)誤?！蹲C據(jù)規(guī)定》第19條第2款規(guī)定：“人民法院

對(duì)當(dāng)事人及其訴訟代理人的申請(qǐng)不予準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或其訴訟代理人送達(dá)通知書。當(dāng)事人及其

訴訟代理人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請(qǐng)的人民法院書面申請(qǐng)復(fù)議一次。人民法院應(yīng)

當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)之日起五日內(nèi)作出答復(fù)?！碑?dāng)事人及其訴訟代理人申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)被通知不予準(zhǔn)

許的，應(yīng)當(dāng)是向受理申請(qǐng)的人民法院申請(qǐng)復(fù)議，而非向上一級(jí)法悅申請(qǐng)復(fù)議，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

2、在中國(guó)遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司簽發(fā)一份提單中，收貨人一欄寫為“交持有

人”，依中國(guó)海商法的規(guī)定，該提單的轉(zhuǎn)讓適用下列哪項(xiàng)？

A、背書轉(zhuǎn)讓

1

B、交付即轉(zhuǎn)讓

C、按普通債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)讓方式

D、根本不能轉(zhuǎn)讓

【參考答案】：B

【解析】：測(cè)試點(diǎn)提單的種類及特征。

【解析】：A項(xiàng)不正確，依題干的內(nèi)容，收貨人一欄填寫“交持有人”的字樣，該提單為不記

名提單。依中國(guó)《海商法》的規(guī)定，不記名提單交付即可轉(zhuǎn)讓，而不需要背書。

C項(xiàng)不正確，提單的轉(zhuǎn)讓類似于票據(jù)的流通，而非按普通債權(quán)債務(wù)

的轉(zhuǎn)讓方式。

D項(xiàng)不正確，記名提單不能轉(zhuǎn)讓。而本題是不記名提單，可以轉(zhuǎn)讓。

B項(xiàng)正確，不記名提單的轉(zhuǎn)讓只需交付。所以為本題應(yīng)選項(xiàng)。

3、針對(duì)以下案例，說法正確的是()(1)某區(qū)教育局為整頓全區(qū)

中小學(xué)教育設(shè)施混亂的狀態(tài)，經(jīng)局黨委討論同意設(shè)立一個(gè)綜合設(shè)備處，

授權(quán)該處以該處的名義獨(dú)立負(fù)責(zé)各學(xué)校的教育設(shè)備的管理、維修和日常

維護(hù)，某學(xué)校認(rèn)為該處行為其實(shí)是以管理之名義行索賄之便利，遂將該

處告上法庭。(2)某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)在縣政府的企業(yè)規(guī)劃整改中，被縣政府勒

令與另一企業(yè)合并，由鄉(xiāng)政府著名下發(fā)文件并負(fù)責(zé)實(shí)施，企業(yè)職工們不

服，聯(lián)名將縣政府告上法庭。(3)某沿海開放城市市政府依據(jù)商務(wù)部下

發(fā)的部門規(guī)章內(nèi)設(shè)外資管理辦公室，該辦公室越權(quán)實(shí)施行政行為導(dǎo)致市

政府被訴。

A、(1)中被告應(yīng)該是教育局和該綜合處

B、(2)中被告應(yīng)該是縣政府

C、(3)中被告應(yīng)該是外資管理辦公室

D、(3)中如果該辦公室設(shè)立的依據(jù)不是部門規(guī)章而是市政府的決

議，則被告應(yīng)該是市政府

【參考答案】：D

2

【解析】本題考查的是行政訴訟的被告。見《行政訴訟法解釋》第19條：“當(dāng)事人不服經(jīng)上

級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的具體行政行為，向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以在對(duì)外發(fā)生法律效力的文書上著名

的機(jī)關(guān)為被告?！钡?0條：“行政機(jī)關(guān)組建并賦予行政管理職能但不具有獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任能力的

機(jī)構(gòu)，以自己的名義作出具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以組建該機(jī)構(gòu)的行政機(jī)關(guān)為被

告。行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者派出機(jī)構(gòu)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的情況下，以自己的名義作出

具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以該行政機(jī)關(guān)為被告。法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)行使行

政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)或者其他組織，超出法定授權(quán)范圍實(shí)施行政行為，當(dāng)事人不服

提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以實(shí)施該行為的機(jī)構(gòu)或者組織為被告?！钡?1條：”行政機(jī)關(guān)在沒有法律、法規(guī)

或者規(guī)章規(guī)定的情況下，授權(quán)其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，派出機(jī)構(gòu)或者其他組織行使行政職權(quán)的，應(yīng)當(dāng)視為委托。

當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以該行政機(jī)關(guān)為被告?！痹诒绢}中，（1）適用第20條第1款的規(guī)定，

（2）適用第19條的規(guī)定，（3）適用第20條第3款的規(guī)定，至于答案D適用第20條第2款和第21

條的規(guī)定。

4、甲乙是朋友，甲非常喜愛乙的一串水晶手鏈，幾次提出要求購買,

乙均未答應(yīng)。某日乙多年不見的好友丙到乙家中玩，看見手鏈，提出用

自己的瑞士手表與乙的手鏈互換戴幾天，乙非常愉快的答應(yīng)了。次日丙

在朋友聚會(huì)上認(rèn)識(shí)了甲，甲認(rèn)出手鏈提出要買該手鏈，丙想到跟乙提出

用瑞士手表換水晶手鏈，乙應(yīng)該會(huì)答應(yīng)，于是以500元將手鏈賣給甲。

幾日后乙向丙索還該手鏈時(shí)，丙告訴乙已被賣給甲，并提出將瑞士手表

送給乙作為賠償。乙非常生氣，稱該手鏈?zhǔn)亲约耗杏阉?zèng)不能隨便送人,

于是乙就找到甲索還手鏈，下列說法正確的是哪一項(xiàng)？

A、甲有返還義務(wù)，因買賣該手鏈的合同是無權(quán)處分，且甲不構(gòu)成善

意取得。

B、甲無返還義務(wù)，因其買手鏈的行為構(gòu)成善意取得

C、甲買該手鏈構(gòu)成善意取得，但合同是效力待定，因乙拒絕追認(rèn)而

不生效，因此甲應(yīng)當(dāng)返還

D、甲有返還義務(wù)，因出賣該手鏈的丙是無權(quán)代理，且未取得本人的

追認(rèn)

【參考答案】：A

【解析】：依據(jù)我國(guó)《合同法》第51條的規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追

認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！眧但是，在被處分的財(cái)產(chǎn)

為動(dòng)產(chǎn)且受讓人為善意的情況下，適用善意取得制度，即受讓人依然取得該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。本題中甲

明知手鏈的所有人為乙卻依然從借用人丙處購得該手鏈，因此其主觀上不具有善意，不能適用善意取

得制度。所以，依據(jù)《合同法》第51條的規(guī)定，由于權(quán)利人并未追認(rèn)該買賣合同且無處分權(quán)人也未

3

在訂立合同后取得處分權(quán)，因此該買賣合同不生效。乙有權(quán)要求甲返還水晶手犍。A正確。B錯(cuò)誤。C

錯(cuò)誤。無權(quán)代理需丙以甲的名義出賣手鏈，本題丙為無權(quán)處分，而并非無權(quán)代理。D錯(cuò)誤。

5、在合伙企業(yè)的出資中，與有限責(zé)任公司的出資方式不同的是：

A、以貨幣出資

B、以勞務(wù)出資

C、以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資

D、以實(shí)物出資

【參考答案】：B

【解析】：《公司法》第27條第1款規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、

土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不

得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。|學(xué)\法/網(wǎng)I《公司登記管理?xiàng)l例》第14條第2款規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、

信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資?！逗匣锲髽I(yè)法》第16條第

1款規(guī)定：合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)

出資?？梢?，有限責(zé)任公司與合伙企業(yè)出資方式的不同表現(xiàn)在：合伙企業(yè)可以勞務(wù)出資，而有限責(zé)任

公司則不可。故B選項(xiàng)當(dāng)選，ACD選項(xiàng)不當(dāng)選。

6、注冊(cè)商標(biāo)許可使用合同的被許可人實(shí)施的下列哪一行為構(gòu)成商標(biāo)

侵權(quán)行為？

A、未經(jīng)許可人同意，沒有在使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明許可人的

名稱

B、未經(jīng)許可人同意，將該商標(biāo)擴(kuò)大使用到不同類的商品上

C、未經(jīng)許可人同意，修改了該商標(biāo)的圖形

D、在商標(biāo)許可合同期限屆滿后，未經(jīng)許可人同意，繼續(xù)使用該商標(biāo)

【參考答案】：D

【解析】：商標(biāo)侵權(quán)行為的種類

依《商標(biāo)法》第52條、《商標(biāo)法實(shí)施條例》第50條，該題中只有

D項(xiàng)屬于《商標(biāo)法》第52條規(guī)定的第（一）種情況。故D選項(xiàng)正確，其

余均錯(cuò)。

4

7、2002年10月，湘潭市人民法院對(duì)甲公司訴乙公司購銷合同糾紛

案作出終審判決，判定乙公司賠償甲公司損失26萬元，后委托株洲市人

民法院執(zhí)行。株洲市人民法院經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)該合同無效，判決錯(cuò)誤，株洲

市人民法院應(yīng)如何處理？()

A、株洲市人民法院應(yīng)作出中止執(zhí)行裁定

B、株洲市人民法院可以啟動(dòng)審判監(jiān)督程序，予以再審

C、可以暫緩執(zhí)行，同時(shí)函告湘潭市人民法院，由其作出裁定

D、應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)株洲市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)作出決定

【參考答案】：C

【考點(diǎn)】委托執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)判決錯(cuò)誤的處理詳解：《民事訴訟法意見》

第261條規(guī)定，受委托人民法院在接到委托函后，無權(quán)對(duì)委托執(zhí)行的生

效的法律文書進(jìn)行實(shí)體審查；執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的法律文書有錯(cuò)誤的，

受委托人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)向委托人民法院反映。據(jù)此，受托法院發(fā)現(xiàn)據(jù)

此執(zhí)行的法律文書確有錯(cuò)誤的可以暫緩執(zhí)行，同時(shí)函告委托法院，由其

作出裁定。

8、下列對(duì)加工物的所有權(quán)歸屬的判斷，不正確的是

A、加工物的所有權(quán)原則上歸原物的所有人，但應(yīng)當(dāng)給加工人以補(bǔ)償

B、加工增加的價(jià)值小于材料的價(jià)值時(shí)，加工物應(yīng)當(dāng)歸加工人所有，

但應(yīng)當(dāng)給原物的所有人以補(bǔ)償

C、未經(jīng)原物所有人同意在其物上加工而造成損失的，加工人應(yīng)賠償

原物所有人

D、如果當(dāng)事人就加工物的歸屬事先有約定的，可按其約定辦理

【參考答案】：B

【解析】：當(dāng)事人就加工物的歸屬有約定的，可依照其約定，雙方當(dāng)事人沒有約定的，加工物

的所有權(quán)原則上歸材料(原物)所有人享有，但材料所有人應(yīng)給加工人相應(yīng)的補(bǔ)償.雙方當(dāng)事人對(duì)加工

物的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議的，加工增加的價(jià)值小于材料的價(jià)值的，加工物的所有權(quán)歸材料所有人，但材料所

5

有人應(yīng)該給加工人相應(yīng)的補(bǔ)償.加工增加的價(jià)值大于材料的價(jià)值，加工物的所有權(quán)歸加工人，但加工

人應(yīng)紿材料所有人相應(yīng)的補(bǔ)償.加工增加的價(jià)值和材料的價(jià)值大致相等的，雙方又不可能通過協(xié)商確

定加工物的所有權(quán)歸屬的，可由雙方共有.本題中，ACD選項(xiàng)均符合上述規(guī)則，為正確項(xiàng)，B選項(xiàng)為

不正確選項(xiàng)，當(dāng)選.

9、王某犯了三個(gè)罪，審判時(shí)只判了兩個(gè)罪，甲罪被判處有期徒刑5

年，乙罪被判處有期徒刑7年，最后決定執(zhí)行的刑期為9年。執(zhí)行3年

后，發(fā)現(xiàn)他還有一個(gè)丙罪沒有判決，丙罪被判處有期徒刑5年。最終對(duì)

王某決定執(zhí)行的刑期幅度是()

A、9年以上14年以下，3年應(yīng)計(jì)算在新判決決定的刑期內(nèi)

B、19,年以上14年以下，3年不應(yīng)計(jì)算在新判決決定的刑期內(nèi)

C、6年以上H年以下，3年不應(yīng)計(jì)算在新判決決定的刑期內(nèi)

D、7年以上17年以下，3年應(yīng)計(jì)算在新判決決定的刑期內(nèi)

【參考答案】：A

【解析】本題考查實(shí)行數(shù)罪并罪時(shí)的具體應(yīng)用問題。

《刑法》第70條規(guī)定：”判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)

被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)

現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰，依照本法第69條的規(guī)

定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期

以內(nèi)。”《刑法》第69條規(guī)定：”判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處

死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，

酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過

1年，有期徒刑最高不能超過20年?！睋?jù)此，本案中，把前兩罪應(yīng)決定

執(zhí)行的刑期9年與漏罪即丙罪應(yīng)判的刑期5年實(shí)行數(shù)罪并罰，那么在數(shù)

罪中最高刑以上，即9年，總和刑期即5+9=14年之下決定最終執(zhí)行的刑

期幅度，刑期決定以后，還應(yīng)把已執(zhí)行的刑期3年從決定的刑期里減去。

10、下列哪項(xiàng)是世界貿(mào)易組織的章程性法律？

A、《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》

B、GATT1994

6

C、《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定》

D、《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》

【參考答案】：D

【解析】：

A、B、C都是附件中的內(nèi)容，只有D是世界貿(mào)易組織的章程性文件。

11、16歲的中學(xué)生王某擁有多項(xiàng)發(fā)明專利，王某以專利權(quán)出資與陳

某共同設(shè)立一合伙企業(yè)，陳某用勞務(wù)作為出資，合伙企業(yè)領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)

照，以下說法正確的是：

A、合伙企業(yè)有效成立

B、不能用專利權(quán)出資，合伙企業(yè)成立無效

C、合伙人不符合法律規(guī)定，合伙企業(yè)成立無效

D、不能用勞務(wù)出資，合伙企業(yè)成立無效

【參考答案】：A

【解析】：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第2條的規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他

組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè).第61條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由二個(gè)

以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立：但是，法律另有規(guī)定的除外.有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙

人.有限合伙人不能以勞務(wù)出資.16歲的王某與陳某可以設(shè)立有限合伙企業(yè).故合伙企業(yè)有效成立，

A選項(xiàng)正確，C選項(xiàng)錯(cuò)誤.第16條第1款規(guī)定：“合伙人可以用貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)

或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資.”由此可知，合伙人可以用知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資，專利權(quán)屬于

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍，所以可以用專利權(quán)出資.故B選項(xiàng)錯(cuò)誤.合伙人也可以用勞務(wù)出資，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤.

12、在一份保險(xiǎn)合同履行過程中，當(dāng)事人就合同所規(guī)定的“意外傷

害”條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屑于賠付范

圍，保險(xiǎn)公司則認(rèn)為投保人所受傷害不屬于賠付范圍，兩種理解各有其

理。在此情形下，法官應(yīng)當(dāng)如何解釋條款的含義？

A、按照通常含義進(jìn)行解釋

B、按照公平原則進(jìn)行解釋

C、按照法理進(jìn)行解釋

7

D、按照對(duì)保險(xiǎn)公司不利的原則進(jìn)行解釋

【參考答案】：D

【解析】：D。《保險(xiǎn)法》第30條規(guī)定：”對(duì)于保險(xiǎn)合同的條款，保險(xiǎn)人與投保人、被保險(xiǎn)人

或者受益人有爭(zhēng)議時(shí)，人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作有利于被保險(xiǎn)人和受益人的解釋；”據(jù)此，本題

應(yīng)選D。同時(shí)，在實(shí)踐中，保險(xiǎn)合同都是在保險(xiǎn)公司提供的合同文本的基礎(chǔ)上簽訂的，屬于格式合同。

《合同法》第41條規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對(duì)格式條款

有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格條式款不一致的，應(yīng)

當(dāng)采用非格式條款。”本題中，由于兩種理解各有道理，故按照合同法的規(guī)定，應(yīng)作出不利于提供格

式條款一方的解釋。

13、張某與王某約好一同外出打工，但沒有找到合適的工作，二人

身上所帶錢已所剩無幾，看到附近有一雜貨店，頓生邪念，商量去搶雜

貨店，就用剩余的錢買了二把匕首。深夜，二人手持匕首去敲雜貨店的

門，店主開門后，二人即往店內(nèi)擠，店內(nèi)有數(shù)人在打麻將，見有陌生人

來，即喝問“干什么的”？張、王只好連聲說“對(duì)不起”，后被送到派出

所。對(duì)本案的評(píng)價(jià)，正確的是：（）

A、張、王的行為構(gòu)成搶劫罪未遂

B、張、王的行為只構(gòu)成非法進(jìn)入住宅罪，不構(gòu)成搶劫罪

C、張、王的行為構(gòu)成搶劫罪和非法進(jìn)入住宅，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

D、張、王的行為構(gòu)成搶劫罪預(yù)備

【參考答案】：D

【考點(diǎn)】犯罪預(yù)備的認(rèn)定

【解析】張、王二人為實(shí)施搶劫而購買匕首，這顯然是犯罪預(yù)備的行為，當(dāng)二人敲門入室后，

發(fā)現(xiàn)不便實(shí)施搶劫，轉(zhuǎn)而退出，這并不是搶劫行為的開始，仍然屬于犯罪的預(yù)備階段，區(qū)分預(yù)備與著

手實(shí)施的理論爭(zhēng)議很多，在司法考試中，區(qū)分的主要標(biāo)志是看某行為對(duì)達(dá)到某犯罪目的是否具有實(shí)質(zhì)

性飛躍，如果具有了這種質(zhì)的飛躍，則是著手的起點(diǎn)，否則，屬于預(yù)備階段。

14、下列哪項(xiàng)表述不符合《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的規(guī)定？

A、計(jì)算機(jī)程序應(yīng)該作為文字作品進(jìn)行保護(hù)

B、協(xié)議規(guī)定了商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)期，即商標(biāo)首次注冊(cè)以及每次續(xù)展,

其期限均不得少于7年

8

C、成員方必須以專利形式對(duì)植物品種提供保護(hù)

D、司法當(dāng)局有權(quán)禁止那些對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)構(gòu)成侵權(quán)行為的進(jìn)口商品進(jìn)入

商業(yè)領(lǐng)域

【參考答案】：C

【解析】：《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第10條規(guī)定，計(jì)算機(jī)程序，無論是源代碼還是目

標(biāo)代碼，應(yīng)作為《伯爾尼公約》（1971）下的文字作品來保護(hù)。故A選項(xiàng)符合規(guī)定，不應(yīng)選。在商標(biāo)

的保護(hù)期限上，TRIPs規(guī)定商標(biāo)首次注冊(cè)以及每次續(xù)展，其期限均不得少于7年。商標(biāo)的注冊(cè)應(yīng)可無

限地續(xù)展。故B選項(xiàng)符合規(guī)定，不應(yīng)選。根據(jù)TRIPs協(xié)議，各成員國(guó)可以不給植物新品種以專利，可

以用一種植物專門法或其他的方法來保護(hù)。故C選項(xiàng)不符合規(guī)定，應(yīng)選。根據(jù)TRIPs協(xié)議，一旦發(fā)生

侵權(quán)，成員的司法機(jī)關(guān)應(yīng)有權(quán)責(zé)令停止侵權(quán)，向權(quán)利持有人支付損害賠償，對(duì)侵權(quán)的商品進(jìn)行處理，

禁止其進(jìn)入商業(yè)渠道或命令將侵權(quán)商品予以銷毀。故D選項(xiàng)符合規(guī)定，不應(yīng)選。本題的應(yīng)選項(xiàng)為C。

15、以下哪項(xiàng)不屬于擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保方式？

A、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押

B、不動(dòng)產(chǎn)抵押

C、權(quán)利質(zhì)押

D、違約金

【參考答案】：D

【解析】：見《擔(dān)保法》第2條第2款

16、《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000》是國(guó)際貨物買賣中經(jīng)常使用的

國(guó)際慣例，它對(duì)買賣雙方產(chǎn)生約束力的依據(jù)是：。

A、依據(jù)沖突規(guī)范指引適用

B、經(jīng)締約雙方當(dāng)事人各自國(guó)家選擇適用

C、雙方當(dāng)事人在合同中選擇適用

D、雙方當(dāng)事人在合同中未排除適用

【參考答案】：C

9

【解析】：國(guó)際商事慣例在性質(zhì)上屬于實(shí)體性規(guī)范，具有明確的權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容后，但在適用

效力上卻有別于國(guó)際條約和國(guó)際立法，它屬于任意性實(shí)體規(guī)范，國(guó)際商事慣例本身并不產(chǎn)生約束力，

只有當(dāng)事人選擇適用時(shí)才對(duì)其有約束力。

《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000》與《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》

不同，《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》是締約國(guó)雙方當(dāng)事人在合同中

未明示排除適用則適用。

國(guó)際公約與國(guó)際慣例不同，國(guó)際商事慣例屬于任意性實(shí)體規(guī)范，它

具有拘束力的惟一條件是當(dāng)事人選擇適用。

17、在某一民事案件的審理過程中，原告一方因無法獲得作為檔案

材料存放在某單位的證據(jù)，申請(qǐng)法院進(jìn)行調(diào)查。庭審中對(duì)該證據(jù)的質(zhì)證,

應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行

A、應(yīng)當(dāng)由原、被告雙方進(jìn)行質(zhì)證

B、應(yīng)當(dāng)由被告與法院進(jìn)行質(zhì)證

C、應(yīng)當(dāng)由被告與保管該證據(jù)的某單位進(jìn)行質(zhì)證

D、法院對(duì)該證據(jù)進(jìn)行說明，無需質(zhì)證

【參考答案】：A

【解析】：本題考察對(duì)證據(jù)的質(zhì)證規(guī)則。民訴法第六十六條規(guī)定，證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并

由當(dāng)事人互相質(zhì)證。這是關(guān)于對(duì)證據(jù)質(zhì)證的一般規(guī)定，法院調(diào)查收集的證據(jù)沒有特別的法律規(guī)定，也

應(yīng)該適用。所以答案選A。

18、H國(guó)某公司打算到中國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，向該國(guó)的一位律師咨詢，

得到如下意見。其中哪一說法不符合中國(guó)法律的規(guī)定？

A、“H國(guó)沒有參加有關(guān)商標(biāo)注冊(cè)的國(guó)際公約，也沒有與中國(guó)簽訂有

關(guān)的協(xié)議，所以，貴公司不能直接在中國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)”

B、“貴公司可以到中國(guó)投資設(shè)立一家獨(dú)資的公司，然后以這家公司

的名義申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)”

C、“資公司投資設(shè)立的這家公司申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，可以自己的名義直

接辦理”

10

D、“貴公司也可以在中國(guó)直接收購一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)，用它在中國(guó)市場(chǎng)

銷售自己的產(chǎn)品”

【參考答案】：A

【解析】：商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)

《商標(biāo)法》第17條：“外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)在中國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的,

應(yīng)當(dāng)按其所屬國(guó)和中華人民共和國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約

辦理，或者按對(duì)等原則辦理?！薄渡虡?biāo)法實(shí)施條例》第7條第3款：

“商標(biāo)法第十八條所稱外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)，是指在中國(guó)沒有經(jīng)常居所

或者營(yíng)業(yè)所的外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)?！?/p>

根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，按對(duì)等原則或在中國(guó)有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)場(chǎng)所

的外國(guó)企業(yè)也可以在中國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。選項(xiàng)B該公司

在中國(guó)投資設(shè)立獨(dú)資公司，所投資設(shè)立的公司是中國(guó)法人，當(dāng)然可以在

中國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。同樣選項(xiàng)C也是正確的。選項(xiàng)D屬于商標(biāo)轉(zhuǎn)讓行為,

是合法的。

19、在偵查階段接受犯罪嫌疑人聘請(qǐng)的律師不享有下列哪些權(quán)利？

()O

A、為犯罪嫌疑人申請(qǐng)取保候?qū)?/p>

B、會(huì)見犯罪嫌疑人不被監(jiān)聽

C、向偵查人員了解犯罪嫌疑人所涉嫌的罪名

D、經(jīng)偵查機(jī)關(guān)允許，向案件有關(guān)人員調(diào)查取證

【參考答案】：D

【解析】依照法律規(guī)定，在偵查階段接受聘請(qǐng)的律師可以：1.為犯罪嫌疑人提供法律咨詢；

2.代理申訴；3.代理犯罪嫌疑人控告；4.在犯罪嫌疑人被逮捕以后為犯罪嫌疑人申請(qǐng)取保候?qū)彛?/p>

5.向偵查人員了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名；6.和在押的犯罪嫌疑人會(huì)見。根據(jù)修訂后的《律師法》

第33條的規(guī)定，律師在偵查階段會(huì)見犯罪嫌疑人不被監(jiān)聽。因此，A、B、C均錯(cuò)誤，D正確。

20、因下列哪一民事糾紛引發(fā)的爭(zhēng)議，其訴訟時(shí)效為1年：()

A、因受欺詐要求撤銷合同

11

B、寄存物被毀損或者丟失

C、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明，造成他人財(cái)產(chǎn)損害的侵權(quán)賠償

D、拖欠借款不還

【參考答案】：B

【解析】：評(píng)析：【考點(diǎn)】特別時(shí)效

【解析】A雖然是1年，但卻是形成權(quán)的除斥期間，不是訴訟時(shí)效。C是產(chǎn)品責(zé)任，適用2年

的時(shí)效，若造成人身損害的侵權(quán)賠償才是1年。D是一般時(shí)效，2年。

21、某個(gè)體戶王某在甲市做生意時(shí)欠繳稅款2800元，在沒有交清所

欠稅款的情況下，便遷到乙市繼續(xù)做生意。為追繳王某所欠稅款，甲市

稅務(wù)局請(qǐng)求乙市稅務(wù)局對(duì)王某代為追繳所欠稅款2800元，并交納滯納金

1260元。王某認(rèn)為滯納金太多，不合法律規(guī)定，因此對(duì)稅務(wù)局的行為不

服。此時(shí)，王某可以選擇哪些救濟(jì)途徑？（）

A、向乙市稅務(wù)局的上一級(jí)稅務(wù)部門申請(qǐng)行政復(fù)議

B、向甲市稅務(wù)局的上一級(jí)稅務(wù)部門申請(qǐng)行政復(fù)議

C、王某可以向甲、乙兩市的任何一個(gè)稅務(wù)局的上一級(jí)稅務(wù)部門申請(qǐng)

行政復(fù)議

D、王某可以直接向乙市人民法院對(duì)乙市稅務(wù)局提起行政訴訟

【參考答案】：B

【解析】依行政復(fù)議法原理，對(duì)委托行政行為不服的，應(yīng)向委托機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)或本級(jí)人民

政府申請(qǐng)復(fù)議。又依據(jù)《稅收征收管理法》第56條第I款的規(guī)定，對(duì)稅務(wù)機(jī)關(guān)的行政行為不服，應(yīng)

向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議而不得徑行起訴。

22、黎明將房子賣給周華，房款是50萬元。周華先行支付了20萬

元，剩余30萬元一直未付，現(xiàn)黎明訴諸法院，要求周華支付剩余房款

30萬元?，F(xiàn)問，此案的訴訟標(biāo)的指的是什么

A、黎明賣給周華的房子和劉京前王明的30萬元房款

B、黎明提出訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的黎明與周華之間存在的房屋買賣關(guān)系

12

C、黎明要求周華支付剩余房款30萬元

D、黎明、周華與人民法院之間的訴訟法律關(guān)系

【參考答案】：B

【解析】：本題考查訴訟標(biāo)的理論。訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系。其中A

項(xiàng)是訴訟標(biāo)的物；C項(xiàng)是訴訟請(qǐng)求：D項(xiàng)是訴訟法律關(guān)系

23、國(guó)家禁毒委員會(huì)為國(guó)務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)。關(guān)于該機(jī)構(gòu)，下列哪

一說法是正確的？

A、撤銷由國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)決定

B、可以規(guī)定行政措施

C、議定事項(xiàng)經(jīng)國(guó)務(wù)院同意，由有關(guān)的行政機(jī)構(gòu)按各自的職責(zé)負(fù)責(zé)辦

理

D、可以設(shè)立司、處兩級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)

【參考答案】：C

24、甲某與乙某(女)戀愛中發(fā)生性關(guān)系，致乙某懷孕。甲某提出分

手，并要乙某做流產(chǎn)手術(shù)。乙某堅(jiān)決不同意，幾次欲跳樓自殺。某日中

午，甲某與乙某在甲某家中又發(fā)生爭(zhēng)吵，爭(zhēng)吵甲某還用打火機(jī)扔打乙某。

乙某感到絕望，走到走廊里，喝下了事先準(zhǔn)備好的一瓶農(nóng)藥，又走進(jìn)了

甲某房間。此時(shí)，甲某不但沒有及時(shí)去救人，反而一走了之，臨走時(shí)怕

被人知道還將房門鎖上。甲某走后很長(zhǎng)時(shí)間，乙某才被人發(fā)現(xiàn)送往醫(yī)院,

但因救治無效死亡。關(guān)于本案的說法不正確的是：()

A、如果甲某構(gòu)成故意殺人罪的結(jié)論是正確的，屬于不純正的不作為

犯

B、如果甲某構(gòu)成故意殺人罪的結(jié)論是正確的，屬于純正的不作為犯

C、如果甲某構(gòu)成遺棄罪的結(jié)論是正確的，屬于純正的不作為犯

13

D、甲某不可能構(gòu)成遺棄罪，因?yàn)榧啄撑c乙某不是共同生活的家庭成

員關(guān)系

【參考答案】：A

【考點(diǎn)】不作為犯純正的不作為犯與不純正不作為犯的區(qū)別

【解析】不純正不作為犯，是以不作為行為構(gòu)成了刑法中通常需要以作為行為構(gòu)成的犯罪。如

以不作為的方式犯故意殺人罪等。而純正不作為犯是指以不作為行為構(gòu)成刑法中通常需要不作為構(gòu)成

的犯罪，也就是說行為人以不作為構(gòu)成不作為犯罪。如遺棄罪等。

25、一起輕傷害案中，被害人向人民法院提起訴訟，人民法院受理

案件之后，向被告人送達(dá)起訴狀副本，下列做法不符合刑事訴訟法相關(guān)

規(guī)定的是：()

A、若被告人不在，可由被告人的成年家屬簽收

B、若被告人拒絕接收，則可以將訴訟文書留在被告住處

C、若被告人是軍人，可以通過所在部隊(duì)團(tuán)級(jí)以上單位的政治部門轉(zhuǎn)

交

D、若被告人正在勞動(dòng)教養(yǎng)，則可以通過勞動(dòng)教養(yǎng)單位轉(zhuǎn)交

【參考答案】：B

【解析】參見《刑訴解釋》第104、108條。如果收件人本人或者代收人拒絕接收或者拒絕簽

名、蓋章，送達(dá)人可以邀請(qǐng)見證人到場(chǎng)，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒絕事由和日期，由送達(dá)人、

見證人簽名或者蓋章，并將訴訟文書留在收件人或者代收入住處或者單位后，即視為送達(dá)。

26、某合議庭由審判員李某、助理審判員王某和人民陪審員張某組

成。在案件合議過程中，李某認(rèn)為被告人構(gòu)成盜竊罪，王某認(rèn)為被告人

構(gòu)成詐騙罪，張某認(rèn)為被告人無罪。則合議庭應(yīng)當(dāng)做出什么判決？()O

A、被告人構(gòu)成盜竊罪

B、被告人無罪

C、合議庭應(yīng)將案件提交審判委員會(huì)討論決定

D、合議庭應(yīng)將案件提交院長(zhǎng)決定

14

【參考答案】：C

【解析】《刑事訴訟法》第147條第3款規(guī)定：“人民陪審員在人民法院執(zhí)行職務(wù)，同審判員

有同等的權(quán)利。”由此可見，李某、王某和張某作為合議庭的組成人員，其權(quán)利是相等的。第148條

規(guī)定：”合議庭進(jìn)行評(píng)議的時(shí)候，如果意見分歧，應(yīng)當(dāng)按多數(shù)人的意見作出決定，但是少數(shù)人的意見

應(yīng)當(dāng)寫入筆錄。評(píng)議筆錄由合議庭的組成人員簽名?！庇纱艘部煽闯?，三人的表決權(quán)也相等。所以A

和B的說法顯然是錯(cuò)誤的。這一點(diǎn)與仲裁有所不同，可比較記憶。依照《高院解釋》第114條的規(guī)定，

“合議庭成員意見有重大分歧的”，應(yīng)提交審判委員會(huì)討論決定。故C正確。

27、根據(jù)我國(guó)涉外刑事案件審理程序規(guī)定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

()O

A、國(guó)籍不明又無法查清的，以中國(guó)國(guó)籍對(duì)待，不適用涉外刑事案件

審理程序

B、法院審判涉外刑事案件，不公開審理

C、對(duì)居住在國(guó)外的中國(guó)籍當(dāng)事人，可以委托我國(guó)使、領(lǐng)館代為送達(dá)

D、外國(guó)法院通過外交途徑請(qǐng)求我國(guó)法院向外國(guó)駐華使、領(lǐng)館商務(wù)參

贊送達(dá)法律文書的，應(yīng)由我國(guó)有關(guān)高級(jí)法院送達(dá)

【參考答案】：C

28、王某和張某簽訂了一份合同，約定同時(shí)履行，王某在自己還沒

有履行的情況下，請(qǐng)求張某履行，張某予以拒絕，這時(shí)張某所行使的權(quán)

利是()

A、請(qǐng)求權(quán)

B、絕對(duì)權(quán)

C、形成權(quán)

D、抗辯權(quán)

【參考答案】：D

【解析】：評(píng)析：同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指無先后履行順序的雙務(wù)合同債務(wù)人在對(duì)方未履行或者

未提出履行之前，拒絕履行的權(quán)利。

15

《合同法》第66條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，

應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方

履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?/p>

29、關(guān)于必要共同訴訟人中的一人或者部分人提出的上訴，說法不

正確的是：

A、該上訴是對(duì)與對(duì)方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及其他

共同訴訟人利益的，對(duì)方當(dāng)事人為被上訴人，未上訴的同一方當(dāng)事人依

原審訴訟地位列明

B、該上訴是對(duì)共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及對(duì)方當(dāng)

事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人，對(duì)方當(dāng)事人依原審訴

訟地位列明

C、該上訴對(duì)雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)有意

見的，未提出上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人

D、該上訴對(duì)雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)有意

見的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別審理

【參考答案】：D

【解析】：《民訴意見》第177條規(guī)定，“必要共同訴訟人中的一人或者部分人提出上訴的，

按下列情況處理：（1）該上訴是對(duì)與對(duì)方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及其他共同訴訟人

利益的，對(duì)方當(dāng)事人為被上訴人，未上訴的同一方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明：（2）該上訴僅對(duì)共

同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及對(duì)方當(dāng)事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人，

對(duì)方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明；（3）該上訴對(duì)雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)

有意見的，未提出上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人。”所以，ABC選項(xiàng)說法正確，不選。本題D選項(xiàng)

的說法錯(cuò)誤，為本題答案。

30、美國(guó)人湯姆今年9歲，6歲時(shí)隨父母到中國(guó)定居，今年5月其

父母在一次車禍中喪生，現(xiàn)其住所在法國(guó)的叔叔和英國(guó)國(guó)籍的姨媽為其

監(jiān)護(hù)權(quán)產(chǎn)生糾紛，遂訴至我國(guó)法院，我國(guó)法院應(yīng)適用何國(guó)法律處理該案？

（）

A、中國(guó)法

B、美國(guó)法

16

C、法國(guó)法

D、英國(guó)法

【參考答案】：A

【解析】：根據(jù)我國(guó)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問題的意見

(試行)第190條規(guī)定，監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止，適用被監(jiān)護(hù)人的本國(guó)法律。但是，被監(jiān)護(hù)人在我

國(guó)境內(nèi)有住所的，適用我國(guó)的法律。因此，盡管湯姆是美國(guó)人，但由于其在我國(guó)有住所，因此應(yīng)適用

我國(guó)法

31、某敲詐勒索案，被害人李某15歲。其訴訟代理人希望法院不公

開審理此案，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？()O

A、無論李某的訴訟代理人申請(qǐng)與否，本案都不能公開審理

B、法院應(yīng)在李某的訴訟代理人申請(qǐng)之后決定不公開審理

C、法院應(yīng)詢問李某的意見，若李某同意公開審理，則公開審理

D、無論李某的訴訟代理人申請(qǐng)與否，本案都將公開審理

【參考答案】：D

【解析】《刑事訴訟法》第152條規(guī)定：“人民法院審判第一審案件應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行?！庇纱丝?/p>

見，一審案件原則上應(yīng)公開審理。第152條第2款規(guī)定：“14歲以上不滿16歲未成年人犯罪的案件,

一律不公開審理。16歲以上不滿18歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開審理。”但必須注意的是,

只有被告人為未成年人時(shí)才滿足該條件。由于本案中只是被害人未成年，故不影響案件的公開審理。

所以選Do

32、我國(guó)法院受理一起涉外離婚案件，在判斷二者婚姻關(guān)系是否有

效時(shí)，根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定應(yīng)適用婚姻締結(jié)地甲國(guó)法，甲國(guó)法規(guī)定應(yīng)

適用當(dāng)事人的國(guó)籍國(guó)乙國(guó)法，乙國(guó)法規(guī)定應(yīng)適用當(dāng)事人的住所地丙國(guó)法,

那么最終，我國(guó)法院在判定二者婚姻關(guān)系是否有效時(shí)，應(yīng)適用何國(guó)法？

A、甲國(guó)

B、乙國(guó)

C、丙國(guó)

D、中國(guó)

17

【參考答案】：A

【解析】：本題考查的是我國(guó)對(duì)反致的態(tài)度。我國(guó)《民通意見》第178條第2款規(guī)定：“人民

法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實(shí)體法?！边@表

明，我國(guó)在經(jīng)沖突規(guī)范援引適用外國(guó)法時(shí)，只適用外國(guó)實(shí)體法，不適用外國(guó)沖突法。不適用外國(guó)沖突

法則不可能出現(xiàn)反致的情況，即不管沖突法如何規(guī)定，都不看沖突法，只看實(shí)體法。所以本題中應(yīng)適

用婚姻締結(jié)地甲國(guó)的相應(yīng)實(shí)體法，A選項(xiàng)正確，BCD選項(xiàng)錯(cuò)誤。本題的應(yīng)選項(xiàng)為A。

33、陳某向王某聲稱要購買80克海洛因，王某便從外地購買了80

克海洛因。到達(dá)約定交貨地點(diǎn)后，陳某掏出仿真手槍威脅王某，從王某

手中奪取了80克海洛因。此后半年內(nèi)，因沒有找到買主，陳某一直持有

80克海洛因。半年后，陳某將80克海洛因送給其毒癮很大的朋友劉某,

劉某因過量吸食海洛因而死亡。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A、王某雖然是陳某搶劫的被害人，但其行為仍成立販賣毒品罪

B、陳某持仿真手槍取得毒品的行為構(gòu)成搶劫罪，但不屬于持槍搶劫。

C、陳某搶劫毒品后持有該毒品的行為，被搶劫罪吸收，不另成立非

法持有毒品罪

D、陳某將毒品送給劉某導(dǎo)致其過量吸食進(jìn)而死亡的行為。成立過失

致人死亡罪

【參考答案】：D

【考點(diǎn)】搶劫罪、販賣毒品罪

【解析】選項(xiàng)A沒有爭(zhēng)議。無論販毒者是否被搶劫，其販毒的行為已經(jīng)完成，因此仍然構(gòu)成販

賣毒品罪。選項(xiàng)B也沒有爭(zhēng)議。這是最高人民法院在《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問

題的意見》中明確規(guī)定的。該意見第7條明確規(guī)定：以毒品、假幣、淫穢物品等違禁品為對(duì)象，實(shí)施

搶劫的，以搶劫罪定罪；搶劫的違禁品數(shù)量作為量刑情節(jié)予以考慮。搶劫違禁品后又以違禁品實(shí)施其

他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實(shí)施的其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。這種行為俗稱“黑吃黑”，也構(gòu)成犯罪。

選項(xiàng)8正是這種“黑吃黑”行為。關(guān)于該條還要注意：搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的，以搶劫罪

定罪，但行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對(duì)象，一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成其他犯罪的，

依照刑法的相關(guān)

規(guī)定處罰。選項(xiàng)C是考生爭(zhēng)議比較大的。很多考生認(rèn)為C項(xiàng)也是錯(cuò)

誤的，因?yàn)槌钟卸酒泛蛽尳僮镉|犯了不同的法益，因此不能被吸收，而

應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。這是錯(cuò)誤的。搶劫毒品后非法持有毒品的行為并沒有侵

18

犯新的法益。本選項(xiàng)可以用“事后的不可罰理論”來解釋。非法持有毒

品是搶劫毒品的當(dāng)然結(jié)果，因此不可罰。很多考生根據(jù)2006年考過的

“盜竊文物后又倒賣的，數(shù)罪并罰”和該意見中“搶劫違禁品后又以違

禁品實(shí)施其他犯罪的，應(yīng)以搶劫罪與具體實(shí)施的其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰”

的規(guī)定認(rèn)為對(duì)本案也應(yīng)數(shù)罪并罰。這個(gè)錯(cuò)誤是對(duì)該題和法條理解不透徹、

不準(zhǔn)確造成的。該題和該法條中列舉的行為都不是單純的持有行為，而

是以之再進(jìn)行犯罪的行為。如果盜竊文物后，僅僅持有該文物，顯然只

定一罪(當(dāng)然，非法持有文物也不是犯罪)，如果搶劫毒品后又將其販賣

給他人，顯然應(yīng)該數(shù)罪并罰。但本案只是單純持有，并沒有繼續(xù)販賣。

因此，只構(gòu)成一罪。選項(xiàng)D是比較簡(jiǎn)單的。陳某將80克海洛因送給其毒

癮很大的朋友劉某，劉某因過量吸食海洛因而死亡。陳某不必對(duì)此負(fù)責(zé)，

因?yàn)閯⒛呈且粋€(gè)成年人，他應(yīng)當(dāng)為自己的行為負(fù)責(zé)。這就好比甲將一把

工藝匕首送給乙收藏，乙以之自殺，甲無須承擔(dān)責(zé)任一樣。

34、執(zhí)行機(jī)關(guān)是指將人民法院已發(fā)生法律效力的判決、裁定付諸實(shí)

施的機(jī)關(guān)。下列有關(guān)執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行范圍的表述，哪一項(xiàng)是正確的？()O

A、人民法院負(fù)責(zé)無罪、免除處罰、罰金、沒收財(cái)產(chǎn)及死刑立即執(zhí)行

判決的執(zhí)行

B、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)送交執(zhí)行時(shí)余刑不足二年的有期徒刑和拘役、管制、

緩刑、剝奪政治權(quán)利、監(jiān)外執(zhí)行等的執(zhí)行

C、監(jiān)獄負(fù)責(zé)被判處死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑和送交執(zhí)行時(shí)余刑

二年以上的有期徒刑的執(zhí)行

D、未成年犯監(jiān)獄負(fù)責(zé)未成年犯被判處刑罰和勞動(dòng)教養(yǎng)處罰的執(zhí)行

【參考答案】：A

【解析】根據(jù)《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，刑事判決、裁定的執(zhí)行機(jī)關(guān)包括人民法院、公安機(jī)

關(guān)、監(jiān)獄。具體來講，人民法院負(fù)責(zé)無罪判決、免除刑罰判決、罰金刑判決、沒收財(cái)產(chǎn)判決和死刑判

決的執(zhí)行；監(jiān)獄和未成年犯管教所負(fù)責(zé)有期徒刑、無期徒刑和死刑緩期2年執(zhí)行判決的執(zhí)行，對(duì)于在

交付執(zhí)行前剩余刑期在1年以下的罪犯，由看守所代為執(zhí)行：公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)管制、拘役、拘役的緩刑、

有期徒刑的緩刑、剝奪政治權(quán)利、假釋等判決、裁定和暫予監(jiān)外執(zhí)行的決定的執(zhí)行。據(jù)此，本題正確

答案為A。不同執(zhí)行機(jī)關(guān)的執(zhí)行范圍是歷年司法考試的高頻考點(diǎn)，請(qǐng)考生全面掌握。

19

35、甲遭乙追殺，情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑，丙被摔骨折。

乙開車?yán)^續(xù)追殺，甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車奔入樹林，丙一萬元

的摩托車被毀。關(guān)于甲行為的說法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A、屬于正當(dāng)防衛(wèi)

B、屬于緊急避險(xiǎn)

C、構(gòu)成搶奪罪

D、構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財(cái)物罪

【參考答案】：B

【考點(diǎn)】正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)的區(qū)別

【解析】甲為了逃命而搶奪他人摩托車、毀棄他人摩托車的行為都是緊急避險(xiǎn)行為。這是為了

保護(hù)一個(gè)較大的合法權(quán)益而不得已損害一個(gè)較小的合法權(quán)益的情形，由于其損害的是合法權(quán)益，因此

構(gòu)成緊急避險(xiǎn)而不是正當(dāng)防衛(wèi)。由于其損害的合法權(quán)益小于保護(hù)的合法權(quán)益，因此不構(gòu)成犯罪。

【重點(diǎn)點(diǎn)撥】很多考生認(rèn)為丙都摔骨折了，因此不能構(gòu)成緊急避險(xiǎn),

應(yīng)該是犯罪。大家知道，一個(gè)行為是構(gòu)成緊急避險(xiǎn)還是犯罪，關(guān)鍵在于

兩個(gè)合法利益的權(quán)衡。那么骨折和死亡相比，總還是小的，因此應(yīng)當(dāng)承

認(rèn)本行為構(gòu)成緊急避險(xiǎn)，并且沒有過當(dāng)。其實(shí)，題目專門告訴考生，丙

只是被摔成骨折，已經(jīng)是在“暗示”，甚至“明示”大家這是緊急避險(xiǎn)。

大家要善于接受這樣的“信息”。

36、某綁架案，中級(jí)人民法院判決被告人死刑緩期二年執(zhí)行。被告

人上訴至高級(jí)人民法院，高級(jí)人民法院認(rèn)為中級(jí)人民法院的判決正確。

則該高級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理？OO

A、裁定維持原判

B、決定核準(zhǔn)死刑緩期二年執(zhí)行

C、裁定維持原判并裁定核準(zhǔn)死刑緩期二年執(zhí)行

D、裁定維持原判并決定核準(zhǔn)死刑緩期二年執(zhí)行

【參考答案】：C

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【解析】根據(jù)現(xiàn)行《高法解釋》第278條第2、3款規(guī)定：“高級(jí)人民法院對(duì)于報(bào)請(qǐng)核準(zhǔn)的死

刑緩期二年執(zhí)行的案件，按照下列情形分別處理：（一）同意判處死刑緩期二年執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)裁定予以

核準(zhǔn)；（二）認(rèn)為原判事實(shí)不清、證據(jù)不足的，應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回重新審判；（三）認(rèn)為原判量刑過重的，應(yīng)

當(dāng)依法改判。高級(jí)人民法院核準(zhǔn)死刑緩期二年執(zhí)行的案件，不得以提高審級(jí)等方式加重被告人的刑

罰?！币虼恕?fù)核死刑緩期2年執(zhí)行的法院認(rèn)為原判量刑不當(dāng)時(shí)，既不能直接改判加重被告人的刑罰，

也不能提高審級(jí)加重。本案事實(shí)清楚，適用法律正確，因此，也不能發(fā)回重新審判。據(jù)此，本題正確

答案為Co

37、王某由所在單位安排，承接了一個(gè)國(guó)家軟科學(xué)研究項(xiàng)目，在工

作期間出版了一本有關(guān)企業(yè)管理方面的專著并獲稿費(fèi)6000元，此稿酬應(yīng)

歸誰所有？

A、應(yīng)全部歸王某所在單位

B、歸王某所有，但王某應(yīng)繳納個(gè)人所得稅

C、歸王某所有，由王某所在單位繳納所得稅

D、歸王某所在單位，但應(yīng)拿出一部分獎(jiǎng)勵(lì)王某

【參考答案】：B

【解析】：參見《著作權(quán)法》第16條。

38、下列有關(guān)直接言詞原則的表述正確的是哪一項(xiàng)？（）o

A、根據(jù)直接言詞原則的要求，我國(guó)不承認(rèn)書面證言的效力

B、根據(jù)直接言詞原則的要求，我國(guó)規(guī)定證人必須出庭作證，沒有例

外

C、直接言詞原則無論是在按普通程序還是按簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼倪^程中,

都應(yīng)嚴(yán)格遵循

D、直接言詞原則要求法官必須在法庭上親自聽取當(dāng)事人、證人及其

他訴訟參與人的口頭陳述，案件事實(shí)和證據(jù)必須由控辨雙方當(dāng)庭口頭提

出并以口頭辯論和質(zhì)證的方式進(jìn)行調(diào)查

【參考答案】：D

【解析】直接言詞原則要求法官必須在法庭上親自聽取當(dāng)事人、證人及其他訴訟參與人的口頭

陳述，案件事實(shí)和證據(jù)必須由控辨雙方當(dāng)庭口頭提出并以口頭辯論和質(zhì)證的方式進(jìn)行調(diào)查。以有關(guān)訴

21

訟主體出席法庭為先決條件。我國(guó)《刑事訴訟法》沒有明確規(guī)定直接言詞原則。但規(guī)定了證人出庭等

制度，但同時(shí)也規(guī)定了證人不出庭的例外?！陡叻ń忉尅返?41條規(guī)定了證人可以不出庭的四種情形。

按簡(jiǎn)易程序?qū)徖頃r(shí)對(duì)，直接言詞原則的遵循可以有例外。因此，選項(xiàng)ABC都不正確。故本題正確答案

為Do

39、甲市東城區(qū)人民法院受理了一起民事訴訟案件，后發(fā)現(xiàn)自己對(duì)

本案無管轄權(quán)，于是將該案移送甲市西城區(qū)法院。西城區(qū)法院則認(rèn)為對(duì)

該案有管轄權(quán)的應(yīng)當(dāng)是甲市南城區(qū)人民法院。在此種情況下，西城區(qū)人

民法院應(yīng)當(dāng)如何處理

A、將案件移送南城區(qū)人民法院

B、將案件移送到東城區(qū)人民法院

C、由自己對(duì)案件進(jìn)行審理

D、將此案報(bào)甲市中級(jí)人民法院指定管轄

【參考答案】：D

【解析】：參見《民事訴訟法》第36條

《民事訴訟法》第36條：

人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的

人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送

的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄，

不得再自行移送。

40、司機(jī)甲某載著數(shù)十名乘客在一段山路上行駛時(shí)，突然發(fā)現(xiàn)前方

路面有一塊巨石，由于來不及剎車，甲某為了避免撞車的危險(xiǎn)，緊急打

方向盤，結(jié)果將路旁的乙某等三人撞死。經(jīng)查，巨石是乙某等三人所放

置，用于車輛停下時(shí)實(shí)施搶劫。那么甲某的行為：()

A、是正當(dāng)防衛(wèi)行為，不承擔(dān)刑事責(zé)任

B、是緊急避險(xiǎn)行為，不承擔(dān)刑事責(zé)任

C、是防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)該承擔(dān)刑事責(zé)任

22

D、是意外事件，不承擔(dān)刑事責(zé)任

【參考答案】：B

【考點(diǎn)】正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)的區(qū)別

【解析】正當(dāng)防衛(wèi)的成立需要行為人具備防衛(wèi)意識(shí)，即防衛(wèi)人為了保護(hù)合法權(quán)益免受正在進(jìn)行

的不法侵害而對(duì)不法侵害人本人進(jìn)行防衛(wèi)。本案中，甲某并沒有意識(shí)到乙某的不法侵害，只是具有緊

急避險(xiǎn)意識(shí)，并且符合緊急避險(xiǎn)的成立條件.所以答案是B而非A。

二、多項(xiàng)選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項(xiàng)中，

有兩個(gè)或兩個(gè)以上的符合題意）。

2、下列哪些證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)？

A、當(dāng)事人李某的妻子袁某向法院作出的有利于李某的證言

B、原告陳某向法院提交的其采用偷錄方法錄下的用以證明被告劉某

欠其5000人民幣的錄音帶，該錄音帶部分關(guān)鍵詞的錄音聽不清楚

C、由未成年人所作出的各類證言

D、原告提出的字跡清晰的合同文書復(fù)印件，但該合同文書的原件已

丟失，且被告不承認(rèn)其與原告存在有該合詞文書復(fù)印件所表述的法律關(guān)

系

【參考答案】：A,B,D

【解析】：2002司考真題76?！睹袷伦C據(jù)司法解釋》第69條規(guī)定：”下列證據(jù)不能單獨(dú)作為

認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；（二）與一方當(dāng)事

人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；（三）存有疑點(diǎn)的視聽資料；（四）無法與原件、原

物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品；（五）無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言?！备鶕?jù)第1項(xiàng)，并非所有未成

年人所作的證言皆不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

3、按照《民法通則》第147條的規(guī)定，中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)

人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律。下述關(guān)于這一沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)的表述，哪些

是正確的？

A、“中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚”是系屬

B、”婚姻締結(jié)地法律”是系屬

23

C、“結(jié)婚”是連結(jié)點(diǎn)

D、“婚姻締結(jié)地”是連結(jié)點(diǎn)

【參考答案】：B,D

A、C為“范圍”，B為系屬，D為連接點(diǎn)。

4、甲公司與乙公司因合同糾紛向A市B區(qū)法院起訴，乙公司應(yīng)訴。

經(jīng)開庭審理，法院判決甲公司勝訴。判決生效后，乙公司認(rèn)為雙方存在

有效仲裁協(xié)議，并以B區(qū)法院違反法定管轄為由，向A市中級(jí)人民法院

申請(qǐng)?jiān)賹?。要求?jù)此撤銷一審判決，駁回甲公司的起訴。A市中級(jí)人民

法院的做法，錯(cuò)誤的是：()

A、通知駁回乙公司的再審申請(qǐng)

B、經(jīng)審查該仲裁協(xié)議有效，裁定再審

C、經(jīng)審查該仲裁協(xié)議有效，裁定撤銷一審判決，發(fā)回原審法院重審

D、裁定駁回乙公司的申請(qǐng)

【參考答案】A,B,C

【解析】ABC。中級(jí)人民法院是否進(jìn)行再審，取決于B區(qū)法院是否違反法定管轄。雖雙方間存

在有效協(xié)議，但乙公司并未在一審首次開庭前提出，因而，B區(qū)法院通過乙公司的行為，取得了案件

管轄權(quán)，其管轄并不違反法律規(guī)定，所以乙公司的申請(qǐng)?jiān)賹彶o理由，應(yīng)予裁定駁回。注意，根據(jù)現(xiàn)

行《民事訴訟法》，駁回再審申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)用裁定方式。

5、甲與乙于1998年8月結(jié)婚，2002年5月二人因感情不和協(xié)議離

婚。下列各項(xiàng)中，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)平均分配的有：

A、甲在2002年1月出版一本專著，2002年6月甲拿到一筆2萬元

的稿費(fèi)

B、乙所在單位拖欠乙從2001年6月至2002年1月的工資，2002

年7月，乙拿到拖欠的工資，共計(jì)1萬元

C、2002年3月，乙的伯父死亡，其遺囑指明將財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)給乙一人

所有，價(jià)值4萬余元

24

D、甲2001年6月購買的用于參加國(guó)際會(huì)議的一套高級(jí)西裝

【參考答案】：A,B

【解析】：解題要點(diǎn)：掌握《婚姻法》第17條、第18條的規(guī)定

6、根據(jù)《企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》，下面有關(guān)仲裁裁決的表述，正

確的是

A、仲裁裁決只有在調(diào)解未達(dá)成協(xié)議的前提下才能作出

B、仲裁裁決自作出之日起具有法律效力

C、當(dāng)事人對(duì)仲裁裁決不服的，自收到裁決書之日起15日內(nèi)，可以

向人民法院起訴

D、發(fā)生法律效力的仲裁裁決書，一方當(dāng)事人逾期不履行的，另一方

當(dāng)事人只能申請(qǐng)人民法院而不能申請(qǐng)仲裁委員會(huì)強(qiáng)制執(zhí)行

【參考答案】：C,D

【解析】：參見《企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》第27、28、30、31條。

7、當(dāng)事人可以用書面協(xié)議選擇管轄人民法院的涉外案件包括：()o

A、涉外合同糾紛

B、涉外人身關(guān)系糾紛

C、涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛

D、涉外婚姻糾紛

【參考答案】A,C

【解析】《民事訴訟法》第242條規(guī)定：”涉外合同或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用

書面協(xié)