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文檔簡介
法律職業(yè)資格考試真題沖刺模擬(含
標準答案)
L甲以某商鋪作抵押向乙銀行借款,抵押權(quán)已登記,借款到
期后甲未償還。甲提前得知乙銀行將起訴自己,在乙銀行起
訴前將該商鋪出租給不知情的丙,預收了1年租金。半年后
經(jīng)乙銀行請求,該商鋪被法院委托拍賣,由丁競買取得。下
列哪一選項是正確的?()
A.甲與丙之間的租賃合同無效
B.丁有權(quán)請求丙騰退商鋪,丙有權(quán)要求丁退還剩余租金
C.丁有權(quán)請求丙騰退商鋪,丙無權(quán)要求丁退還剩余租金
D.丙有權(quán)要求丁繼續(xù)履行租賃合同
【答案】:C
【解析】:
A項,《民法總則》《合同法》規(guī)定了合同無效的情形,即無
民事行為能力人訂立的合同、惡意串通損害國家、集體或第
三人的合同、一方已欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家
利益的、以合法形式掩蓋非法目的的、損害公共利益的、違
反法律、行政法規(guī)效力性強制性規(guī)定的,上述案例不存在以
上情形,合同有效。
BC兩項,《物權(quán)法》第190條規(guī)定,訂立抵押合同前抵押財
產(chǎn)已出租的,原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立
后抵押財產(chǎn)出租的,該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。
該抵押權(quán)已經(jīng)登記,租賃關(guān)系不得對抗該抵押權(quán)。因此丁有
權(quán)請求丙騰退商鋪。
D項,《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具
體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第20條規(guī)定,租賃房屋在租
賃期間發(fā)生所有權(quán)變動,承租人請求房屋受讓人繼續(xù)履行原
租賃合同的,人民法院應(yīng)予支持。但租賃房屋具有下列情形
或者當事人另有約定的除外:①房屋在出租前已設(shè)立抵押
權(quán),因抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)發(fā)生所有權(quán)變動的;②房屋在出
租前已被人民法院依法查封的。因此,丙無權(quán)要求丁繼續(xù)履
行租賃合同,無權(quán)要求丁退還剩余租金。
2.老人生病由其子女照料。兒子照顧老人時威脅稱,如不寫
遺囑將全部遺產(chǎn)分給他就停藥,無奈之下老人寫了遺囑X,
然后兒子嫌遺囑字跡潦草,自己又抄了一遍,還模仿老人簽
名,此遺囑為Yo女兒照看老人期間,謊稱老人得了絕癥,
活不了多久了,然后老人遂寫了份遺囑Zo沒過多久,老人
康復從醫(yī)院出院了,但3個月后因車禍死亡。下列說法正確
的有()o
A.X無效
B.Y不成立
C.Y有效
D.Z有效
【答案】:A|B
【解析】:
遺囑必須是遺囑人的真實意思表示才能產(chǎn)生效力,受脅迫、
欺騙所立的遺囑無效。本案中,遺囑X是老人基于被脅迫訂
立,當屬無效;遺囑Z是老人受欺騙訂立的,當屬無效。遺
囑屬于法定要式民事法律行為,遺囑Y屬于譽抄并假冒立遺
囑人簽字,不具備自書或代書遺囑的形式要件,故法律行為
不成立。
3.王某為某普通高校應(yīng)屆畢業(yè)生,23歲,尚未就業(yè)。根據(jù)《憲
法》和法律的規(guī)定,關(guān)于王某的權(quán)利義務(wù),下列哪一選項是
正確的?()
A.無需承擔納稅義務(wù)
B.不得被征集服現(xiàn)役
C.有選舉權(quán)和被選舉權(quán)
D.有休息的權(quán)利
【答案】:C
【解析】:
A項,《憲法》第56條規(guī)定,中華人民共和國公民有依照法
律納稅的義務(wù)。本題中,作為待業(yè)人員的王某不具有收入來
源,不繳納個人所得稅,但是其仍需要依照法律繳納其他稅
種。
B項,《兵役法》第3條第1款規(guī)定,中華人民共和國公民,
不分民族、種族、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰和教育程度,
都有義務(wù)依照本法的規(guī)定服兵役。法律并未對公民依法服現(xiàn)
役的義務(wù)作出排除性規(guī)定。
C項,《憲法》第34條規(guī)定,中華人民共和國年滿18周歲的
公民,不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、
教育制度、財產(chǎn)狀況、居住期限,都有選舉權(quán)與被選舉權(quán);
但是依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外。在我國選舉權(quán)與被
選舉權(quán)一般是統(tǒng)一的,且除國籍、年齡、是否被剝奪政治權(quán)
利3項條件外,其他不作任何限制。
D項,我國《憲法》第43條第1款規(guī)定,中華人民共和國勞
動者有休息的權(quán)利。由此可知,休息權(quán)的主體僅限于“勞動
者”。王某并未勞動,不是勞動者,不享有憲法意義上的休
息權(quán)。
4.商場促銷,舉行購買電器送奶粉的活動。李老太購買電器
后,喝完奶粉上吐下瀉,去醫(yī)院治療了七天,李老太要求商
場承擔賠償責任,商場以奶粉是贈送為由抗辯。關(guān)于此案,
下列說法正確的有()o
A.李老太自行承擔損失
B.李老太可向商場主張侵權(quán)
C.李老太可向商場主張違約
D.奶粉生產(chǎn)者有賠償義務(wù)
【答案】:B|C|D
【解析】:
ABC三項,因“促銷贈品”的價金中已經(jīng)包含在所促銷的商
品價金中,故“促銷贈品”本質(zhì)為買賣,而非贈與。當債務(wù)
人的瑕疵履行使債權(quán)人的人身利益或其他財產(chǎn)利益受到損
害時,便構(gòu)成加害給付。本題中,商場構(gòu)成加害給付,應(yīng)承
擔違約責任或侵權(quán)責任。
D項,產(chǎn)品缺陷致人損害的,產(chǎn)品的生產(chǎn)者需承擔侵權(quán)責任。
因此,奶粉的生產(chǎn)者有賠償義務(wù)。
5.根據(jù)《監(jiān)督法》的規(guī)定,關(guān)于監(jiān)督程序,下列哪一選項是
不正確的?()
A.政府可委托有關(guān)部門負責人向本級人大常委會作專項工
作報告
B.以口頭答復的質(zhì)詢案,由受質(zhì)詢機關(guān)的負責人到會答復
C.特定問題調(diào)查委員會在調(diào)查過程中,應(yīng)當公布調(diào)查的情況
和材料
D.撤職案的表決采用無記名投票的方式,由常委會全體組成
人員的過半數(shù)通過
【答案】:C
【解析】:
A項,《監(jiān)督法》第13條規(guī)定,專項工作報告由人民政府、
人民法院或者人民檢察院的負責人向本級人民代表大會常
務(wù)委員會報告,人民政府也可以委托有關(guān)部門負責人向本級
人民代表大會常務(wù)委員會報告。
B項,《監(jiān)督法》第38條規(guī)定,質(zhì)詢案以口頭答復的,由受
質(zhì)詢機關(guān)的負責人到會答復。質(zhì)詢案以書面答復的,由受質(zhì)
詢機關(guān)的負責人簽署。
C項,關(guān)于特定問題調(diào)查,《監(jiān)督法》第42條第3款規(guī)定,
調(diào)查委員會在調(diào)查過程中,可以不公布調(diào)查的情況和材料。
D項,《監(jiān)督法》第46條第3款規(guī)定,撤職案的表決采用無
記名投票的方式,由常務(wù)委員會全體組成人員的過半數(shù)通
過。
6.蔡永父母在共同遺囑中表示,二人共有的某處房產(chǎn)由蔡永
繼承。蔡永父母去世前,該房由蔡永之姐蔡花借用,借用期
未明確。2012年上半年,蔡永父母先后去世,蔡永一直未辦
理該房屋所有權(quán)變更登記,也未要求蔡花騰退。2015年下半
年,蔡永因結(jié)婚要求蔡花騰退,蔡花拒絕搬出。對此,下列
哪一選項是正確的?()
A.因未辦理房屋所有權(quán)變更登記,蔡永無權(quán)要求蔡花搬出
B.因訴訟時效期間屆滿,蔡永的房屋騰退請求不受法律保護
C.蔡花系合法占有,蔡永無權(quán)要求其搬出
D.蔡永對該房屋享有物權(quán)請求權(quán)
【答案】:D
【解析】:
D項,《物權(quán)法》第29規(guī)定,因繼承或者受遺贈取得物權(quán)的,
自繼承或者受遺贈開始時發(fā)生效力。本題中,蔡永父母在遺
囑中將二人共有的房產(chǎn)交由蔡永繼承,蔡永即使一直未辦理
該房屋所有權(quán)變更登記,也依遺囑在其父母最后一方死亡時
取得了房屋所有權(quán),享有對該房屋的物權(quán)請求權(quán)。
AC兩項,盡管蔡花合法借用該房屋,但借用期未明確,房屋
所有人可以隨時請求返還,蔡花的合法占有不能對抗蔡永的
物權(quán)請求權(quán),蔡永有權(quán)要求其搬出。
B項,所有權(quán)人行使所有物的原物返還請求權(quán)不受訴訟時效
的限制。
7.某電影公司委托王某創(chuàng)作電影劇本,但未約定該劇本著作
權(quán)的歸屬,并據(jù)此拍攝電影。下列哪一未經(jīng)該電影公司和王
某許可的行為,同時侵犯二者的著作權(quán)?()
A.某音像出版社制作并出版該電影的DVD
B.某動漫公司根據(jù)該電影的情節(jié)和畫面繪制一整套漫畫,并
在網(wǎng)絡(luò)上傳播
C.某學生將該電影中的對話用方言配音,產(chǎn)生滑稽效果,并
將配音后的電影上傳網(wǎng)絡(luò)
D.某電視臺在“電影經(jīng)典對話”專題片中播放30分鐘該部
電影中帶有經(jīng)典對話的畫面
【答案】:B
【解析】:
《著作權(quán)法》第17條規(guī)定,受委托創(chuàng)作的作品,著作權(quán)的
歸屬由委托人和受托人通過合同約定;合同未作明確約定或
者沒有訂立合同的,著作權(quán)屬于受托人。第15條規(guī)定,電
影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制
片者享有。據(jù)此可知,王某對電影劇本享有著作權(quán),電影公
司對電影作品享有著作權(quán)。
A項,音像出版社未經(jīng)許可制作并出版該電影的DVD侵犯了
電影公司的復制、發(fā)行權(quán),但是未侵犯王某的著作權(quán)。
B項,動漫公司改編作品時不僅使用了電影作品的畫面作為
漫畫的材料,還使用了劇本中的情節(jié),因此同時侵犯了電影
公司和王某的改編權(quán)。
C項,該學生將電影中的對話用方言配音,其使用的是電影
作品,因此并未侵犯劇本作者的權(quán)利。該學生未經(jīng)電影公司
的許可,擅自采用方言的方式替換掉原有電影作品中的配音
并上傳網(wǎng)絡(luò),侵犯了電影公司的改編權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。
D項,《著作權(quán)法》第43條規(guī)定,廣播電臺、電視臺播放他
人未發(fā)表的作品,應(yīng)當取得著作權(quán)人許可,并支付報酬;廣
播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品,可以不經(jīng)著作權(quán)人
許可,但應(yīng)當支付報酬。本題中,某電視臺在“電影經(jīng)典對
話”專題片中播放30分鐘該部電影中帶有經(jīng)典對話的畫面,
屬于著作權(quán)法定許可范疇。
8.4名行人正常經(jīng)過北方牧場時跌入糞坑,1人獲救3人死亡。
據(jù)查,當?shù)啬撩駷轲B(yǎng)草放牧,儲存牛羊糞便用于施肥,一家
牧場往往挖有三四個糞坑,深者達三四米,之前也發(fā)生過同
類事故。關(guān)于牧場的責任,下列哪些選項是正確的?()
A.應(yīng)當適用無過錯責任原則
B.應(yīng)當適用過錯推定責任原則
C.本案情形已經(jīng)構(gòu)成不可抗力
D.牧場管理人可通過證明自己盡到管理職責而免責
【答案】:B|D
【解析】:
AB兩項,《侵權(quán)責任法》第91條規(guī)定,在公共場所或者道路
上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等,沒有設(shè)置明顯標志和采取安
全措施造成他人損害的,施工人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。窖井等
地下設(shè)施造成他人損害,管理人不能證明盡到管理職責的,
應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝
地下設(shè)施等致人損害的,適用過錯推定責任原則。
D項,如果牧場管理人能證明自己盡到管理職責就可以免責。
C項,《民法總則》第180條規(guī)定,不可抗力是指不能預見、
不能避免且不能克服的客觀情況?!肚謾?quán)責任法》中的“不
可抗力”也適用這一定義。牧場挖糞坑用于施肥是常態(tài),且
之前發(fā)生過同類事故,并非不能預見、不能避免并不能克服
的情況,因此不屬于不可抗力。
9.關(guān)于憲法效力的說法,下列選項正確的是()o
A.憲法修正案與憲法具有同等效力
B.憲法不適用于定居國外的公民
C.在一定條件下,外國人和法人也能成為某些基本權(quán)利的主
體
D.憲法作為整體的效力及于該國所有領(lǐng)域
【答案】:A|C|D
【解析】:
A項,憲法修正案是對憲法的完善和補充。憲法修正案或以
單獨的形式附于憲法典之后,或?qū)⑵鋬?nèi)容融于憲法典之中,
成為憲法典的組成部分。其與憲法具有同等的效力。
BC兩項,憲法適用于所有本國公民,無論公民生活在國內(nèi)還
是國外。雖然外國人、法人不是我國的公民,但其在一定的
條件下可以成為行使憲法規(guī)定的某些基本權(quán)利的主體。例
如,在我國境內(nèi)的外國人同樣享有生命權(quán)和人身自由權(quán)。
D項,憲法的空間效力及于國家行使主權(quán)的全部空間,即國
家領(lǐng)土。國家主權(quán)具有唯一性、不可分割性,《憲法》是國
家的根本大法,任何一個主權(quán)國家的憲法空間效力都及于國
土的所有領(lǐng)域,也及于這一主權(quán)國家的所有公民。
10.甲乙公司雙方約定一標的為100萬元的買賣合同。合同約
定:一方延遲履約即付違約金l%o結(jié)果甲方延遲交貨10天,
造成乙方損失20萬元。則乙方可要求甲方承擔違約責任數(shù)
額為()。
A.10萬元
B.20萬元
C30萬元
D.100萬元
【答案】:B
【解析】:
遲延履行承擔違約責任,以當事人有明確約定為前提。但只
要約定了違約金,則一旦出現(xiàn)違約行為,不論是否造成損失,
均可要求違約方支付違約金。違約金低于違約造成的損失
的,當事人可要求增加,但增加后的違約金數(shù)額不得超過實
際損失額,需注意的是,違約金與損害賠償金競合時的效力
規(guī)則:可選擇適用違約金或損害賠償金,但不得并用。本題
中,違約金為10萬元,低于違約造成的損失20萬元,因此,
乙方可要求甲方承擔違約責任數(shù)額為實際損失額20萬元。
11.甲有限公司與乙有限公司簽訂《合作協(xié)議》,約定兩方合
作對某區(qū)域進行煤炭資源勘探,由此所獲利益雙方平分。對
此,下列說法正確的是?()
A.甲公司與乙公司組成的聯(lián)合勘探主體,在勘探中的投入達
到最低比例后,可將探礦權(quán)予以轉(zhuǎn)讓
B.甲公司與乙公司完成勘探后,有權(quán)優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)
煤炭資源的采礦權(quán)
C.需縣級政府審批
D.礦區(qū)地面歸集體所有,地下資源歸公司所有
【答案】:A|B
【解析】:
AB兩項,《礦產(chǎn)資源法》第6條規(guī)定,除按下列規(guī)定可以轉(zhuǎn)
讓外,探礦權(quán)、采礦權(quán)不得轉(zhuǎn)讓:①探礦權(quán)人有權(quán)在劃定的
勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)進行規(guī)定的勘查作業(yè),有權(quán)優(yōu)先取得勘查作業(yè)
區(qū)內(nèi)礦產(chǎn)資源的采礦權(quán)。探礦權(quán)人在完成規(guī)定的最低勘查投
入后,經(jīng)依法批準,可以將探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。②已取得采礦
權(quán)的礦山企業(yè),因企業(yè)合并、分立,與他人合資、合作經(jīng)營,
或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形
而需要變更采礦權(quán)主體的,經(jīng)依法批準可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他
人采礦。前款規(guī)定的具體辦法和實施步驟由國務(wù)院規(guī)定。禁
止將探礦權(quán)、采礦權(quán)倒賣牟利。因此,在本題中,甲公司與
乙公司需經(jīng)依法批準后才可將探礦權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。同時,甲公
司與乙公司完成勘探后,有權(quán)優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)礦產(chǎn)資
源的采礦權(quán)。
C項,《礦產(chǎn)資源法》第11條規(guī)定,國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部
門主管全國礦產(chǎn)資源勘查、開采的監(jiān)督管理工作。國務(wù)院有
關(guān)主管部門協(xié)助國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門進行礦產(chǎn)資源勘
查、開采的監(jiān)督管理工作。省、自治區(qū)、直市人民政府地質(zhì)
礦產(chǎn)主管部門主管本區(qū)域內(nèi)礦產(chǎn)資源勘查、開采的監(jiān)督管理
工作。省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)主管部門協(xié)助同級
地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門進行礦資源勘查、開采的監(jiān)督管理工作。
由此可知,煤礦的勘查管理權(quán)限屬于國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部
門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門,而非
縣級政府。
D項,《礦產(chǎn)資源法》第3條第1款規(guī)定,礦產(chǎn)資源屬于國家
所有,由國務(wù)院行使國家對礦產(chǎn)資源的所有權(quán)。地表或者地
下的礦產(chǎn)資源的國家所有權(quán),不因其所依附的土地的所有權(quán)
或者使用權(quán)的不同而改變。
12.趙某在行駛中的地鐵車廂內(nèi)站立,因只顧看手機而未抓扶
手,在地鐵緊急制動時摔倒受傷,遂訴至法院要求賠償。法
院認為,《侵權(quán)責任法》規(guī)定,被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過
失的,可以減輕經(jīng)營者的責任。地鐵公司在車廂內(nèi)循環(huán)播放
“站穩(wěn)扶好”來提醒乘客,而趙某因看手機未抓扶手,故存
在重大過失,應(yīng)承擔主要責任。綜合各種因素,判決地鐵公
司按40%的比例承擔賠償責任。對此,下列哪些說法是正確
的?()
A.該案中趙某是否違反注意義務(wù),是衡量法律責任輕重的重
要標準
B.該案的民事訴訟法律關(guān)系屬第二性的法律關(guān)系
C.若經(jīng)法院調(diào)解后趙某放棄索賠,則構(gòu)成協(xié)議免責
D.法官對責任分攤比例的自由裁量不受任何限制
【答案】:A|B|C
【解析】:
A項,根據(jù)《侵權(quán)責任法》規(guī)定,被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有
過失的,可以減輕經(jīng)營者的責任。因此,趙某是否存在過失
(違反注意義務(wù)),是衡量法律責任輕重的重要標準。
B項,在實體和程序法律關(guān)系中,實體法律關(guān)系是第一性法
律關(guān)系,程序性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系。趙某與地鐵公
司之間的運輸合同關(guān)系是第一性的法律關(guān)系(主法律關(guān)系),
由此而產(chǎn)生的訴訟關(guān)系是第二性的法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。
C項,協(xié)議免責,是指受害人與加害人在法律允許的范圍內(nèi)
協(xié)商同意的免責。若經(jīng)法院調(diào)解后趙某放棄索賠,則構(gòu)成協(xié)
議免責。
D項,法官的自由裁量權(quán)要依據(jù)案情和公平正義的要求合理
進行,而不是無限制的實施,否則肯定會導致權(quán)力濫用。
【陷阱】有的人認為C錯誤,理由在于,既然是趙某放棄索
賠,應(yīng)該是構(gòu)成不訴免責。但是,不訴免責,指的是當事人
不向法院起訴追究行為人的責任。根據(jù)題意,趙某已經(jīng)起訴。
且經(jīng)法院調(diào)解也沒有撤訴,故不構(gòu)成不訴免責。從題意來看,
經(jīng)法院調(diào)解后趙某放棄索賠,而不是撤訴,意味著雙方達成
了不予索賠的合意(調(diào)解協(xié)議),構(gòu)成協(xié)議免責。
13.根據(jù)現(xiàn)行銀行貸款制度,關(guān)于商業(yè)銀行貸款,下列哪一說
法是正確的?()
A.商業(yè)銀行與借款人訂立貸款合同,可采取口頭、書面或其
他形式
B.借款合同到期未償還,經(jīng)展期后到期仍未償還的貸款,為
呆賬貸款
C.政府部門強令商業(yè)銀行向市政建設(shè)項目發(fā)放貸款的,商業(yè)
銀行有權(quán)拒絕
D.商業(yè)銀行對關(guān)系人提出的貸款申請,無論是信用貸款還是
擔保貸款,均應(yīng)予拒絕
【答案】:C
【解析】:
A項,《商業(yè)銀行法》第37條規(guī)定,商業(yè)銀行貸款,應(yīng)當與
借款人訂立書面合同。合同應(yīng)當約定貸款種類、借款用途、
金額、利率、還款期限、還款方式、違約責任和雙方認為需
要約定的其他事項。因此,商業(yè)銀行與借款人的貸款合同是
要式合同,只能采取書面形式,不能采用口頭或其他形式。
B項,商業(yè)銀行的不良貸款是指呆賬貸款、呆滯貸款和逾期
貸款。其中呆賬貸款是指按照財政部有關(guān)規(guī)定確認為無法償
還,而列為呆賬的貸款;呆滯貸款是指按照財政部的規(guī)定,
逾期超過2年仍未歸還的貸款,或雖未逾期或逾期不滿規(guī)定
年限但生產(chǎn)經(jīng)營已經(jīng)停止、項目已經(jīng)停建的貸款(不包括呆
賬貸款);逾期貸款是指借款合同約定到期(含展期后到期)
未歸還的貸款(不包括呆滯貸款和呆賬貸款)。借款合同到
期未償還,經(jīng)展期后到期仍未償還的貸款是逾期貸款。
C項,《商業(yè)銀行法》第41條規(guī)定,任何單位和個人不得強
令商業(yè)銀行發(fā)放貸款或者提供擔保。商業(yè)銀行有權(quán)拒絕任何
單位和個人強令要求其發(fā)放貸款或者提供擔保。因此,對于
政府部門強令要求發(fā)放貸款,商業(yè)銀行有權(quán)拒絕。
D項,《商業(yè)銀行法》第40條第1款規(guī)定,商業(yè)銀行不得向
關(guān)系人發(fā)放信用貸款;向關(guān)系人發(fā)放擔保貸款的條件不得優(yōu)
于其他借款人同類貸款的條件。因此,商業(yè)銀行不得向關(guān)系
人發(fā)放信用貸款,但可以向關(guān)系人發(fā)放擔保貸款。
14.我國于2015年公布了全面實施一對夫婦可生育兩個孩子
的政策,《人口與計劃生育法》隨即作出修改。對此,下列
哪些說法是正確的?()
A.在我國,政策與法律具有共同的指導思想和社會目標
B.立法在實踐中總是滯后的,只能“亡羊補牢”而無法適度
超越和引領(lǐng)社會發(fā)展
C.越強調(diào)法治,越要提高立法質(zhì)量,通過立法解決改革發(fā)展
中的問題
D.修改《人口與計劃生育法》有助于緩解人口老齡化對我國
社會發(fā)展的壓力
【答案】:A|C|D
【解析】:
A項,在我國,執(zhí)政黨的政策與國家的法律,從根本上說是
一致的,即都是社會主義上層建筑的組成部分,都服務(wù)于社
會主義現(xiàn)代化建設(shè),都以馬克思主義理論為指導思想。
B項,立法具有滯后性的一面,但也具有超前性和預見性的
一面,能夠引領(lǐng)和推動經(jīng)濟社會發(fā)展。
C項,實現(xiàn)法治化應(yīng)當在完善立法的同時注重立法的質(zhì)量,
將改革中面臨的問題納入到立法中,才能正確的處理矛盾和
問題。
D項,《人口與計劃生育法》將生育政策從“一孩時代”改變
為了“二胎時代”,促進了人口數(shù)量的增加,有利于緩解人
口老齡化帶來的壓力。
15.中國江蘇龍叔公司與意大利圖歌公司簽訂DAT(南京)的
合同進口一批服裝,根據(jù)《2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》。
下列哪一選項屬于雙方在合同中約定的內(nèi)容?()
A.賣方只需將貨物運到南京交由買方處置即可,無需承擔將
貨物從交通工具上卸下的業(yè)務(wù)
B.賣方需要將貨物運到南京,將貨物從運輸工具上卸下并交
由買方處置
C.賣方需要將貨物運到南京,完成進口清關(guān)手續(xù)后將貨物交
給買方
D.賣方需要承擔貨物在南京貨交第一承運人之前的所有風
險和費用
【答案】:B
【解析】:
AB兩項,DAT(Deliveredatterminal),適用于任何運輸方式,
是<2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》新增加的貿(mào)易術(shù)語。DAT
術(shù)語下,賣方必須在約定日期或期限內(nèi),在指定港口或目的
地的運輸終端,將貨物從抵達的運輸工具上卸下,并交由買
方處置的方式交貨。Terminal可以是任何地點,如碼頭、倉
庫,集裝箱堆場或者鐵路、公路或航空貨運站等。本題中,
賣方需要將貨物運到南京,將貨物從運輸工具上卸下并交由
買方處置才完成交貨。
C項,關(guān)于清關(guān)手續(xù),DAT術(shù)語下是賣出買進,即,賣方自
負風險和費用,取得所有出口許可和其他官方授權(quán)辦理出口
和交貨前從他國過境運輸所需的一切海關(guān)手續(xù)。而買方必須
自負風險和費用,取得所有進口許可或其他官方授權(quán),辦理
貨物進口的一切海關(guān)手續(xù)。
D項,關(guān)于風險轉(zhuǎn)移,DAT術(shù)語下的意思為,賣方承擔交貨
完成前貨物滅失或損壞的一切風險。
16.中國某工程公司在甲國承包了一項工程,中國某銀行對甲
國的發(fā)包方出具了見索即付的保函,后甲國發(fā)包方以中國公
司違約為由向中國銀行要求支付保函上的款項遭到拒絕,遂
訴至人民法院。關(guān)于本案,根據(jù)相關(guān)法律和司法解釋,以下
說法正確的是哪項?()
A.如果工程承包公司是我國政府獨資的國有企業(yè),則銀行可
以以此為由拒絕向受益人付款
B.中國銀行可以主張保函受益人先向中國承包公司主張求
償,待其拒絕后再履行保函義務(wù)
C.中國銀行應(yīng)對施工合同進行實質(zhì)性審查,后方可決定是否
履行保函義務(wù)
D.如甲國發(fā)包方提交的書面文件與保函要求相符,中國銀行
應(yīng)承擔付款責任
【答案】:D
【解析】:
AB兩項,《最高人民法院關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問
題的規(guī)定》第6條規(guī)定,受益人提交的單據(jù)與獨立保函條款
之間、單據(jù)與單據(jù)之間表面相符,受益人請求開立人依據(jù)獨
立保函承擔付款責任的,人民法院應(yīng)予支持。開立人以基礎(chǔ)
交易關(guān)系或獨立保函申請關(guān)系對付款義務(wù)提出抗辯的,人民
法院不予支持,但有獨立保函欺詐情形的除外。而獨立保函,
是指銀行或非銀行金融機構(gòu)作為開立人,以書面形式向受益
人出具的,同意在受益人請求付款并提交符合保函要求的單
據(jù)時,向其支付特定款項或在保函最高金額內(nèi)付款的承諾。
CD兩項,受益人提交的單據(jù)與獨立保函條款之間、單據(jù)與單
據(jù)之間表面相符,開立人應(yīng)該付款?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審
理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》第7條第2款規(guī)定,
單據(jù)與獨立保函條款之間、單據(jù)與單據(jù)之間表面上不完全一
致,但并不導致相互之間產(chǎn)生歧義的,人民法院應(yīng)當認定構(gòu)
成表面相符。因此,中國銀行不應(yīng)對施工合同進行實質(zhì)性審
查后再決定是否履行保函義務(wù)。
17.王某因全家外出旅游,請鄰居戴某代為看管其飼養(yǎng)的寵物
狗。戴某看管期間,張某偷狗,被狗咬傷。關(guān)于張某被咬傷
的損害,下列哪一選項是正確的?()
A.王某應(yīng)對張某所受損害承擔全部責任
B.戴某應(yīng)對張某所受損害承擔全部責任
C.王某和戴某對張某損害共同承擔全部責任
D.王某或戴某不應(yīng)對張某損害承擔全部責任
【答案】:D
【解析】:
《侵權(quán)責任法》第78條規(guī)定,飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,
動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任,但能夠證明損害
是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的,可以不承擔或者減
輕責任。本題中,在戴某看管寵物狗期間,張某偷狗,被狗
咬傷。張某對于自己的損害有重大過失,故而可以減輕飼養(yǎng)
人或者管理人的責任。
18.根據(jù)《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》,國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)
有權(quán)對銀行業(yè)金融機構(gòu)的信用危機依法進行處置。關(guān)于處置
規(guī)則,下列哪一說法是錯誤的?()
A.該信用危機必須已經(jīng)發(fā)生
B.該信用危機必須達到嚴重影響存款人和其他客戶合法權(quán)
益的程度
C.國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)可以依法對該銀行業(yè)金融機
構(gòu)實行接管
D.國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)也可以促成其機構(gòu)重組
【答案】:A
【解析】:
《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第38條規(guī)定,銀行業(yè)金融機構(gòu)已經(jīng)
或者可能發(fā)生信用危機,嚴重影響存款人和其他客戶合法權(quán)
益的,國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)可以依法對該銀行業(yè)金融
機構(gòu)實行接管或者促成機構(gòu)重組,接管和機構(gòu)重組依照有關(guān)
法律和國務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行。銀監(jiān)會對銀行等金融機構(gòu)采取接
管等處置措施不要求信用危機已經(jīng)發(fā)生,只要信用危機可能
發(fā)生,即可引發(fā)相關(guān)處置措施。
19.乙起訴離婚時,才得知丈夫甲此前已著手隱匿并轉(zhuǎn)移財
產(chǎn)。關(guān)于甲、乙離婚的財產(chǎn)分割,下列哪一選項是錯誤的?
()
A.甲隱匿轉(zhuǎn)移財產(chǎn),分割財產(chǎn)時可少分或不分
B.就履行離婚財產(chǎn)分割協(xié)議事宜發(fā)生糾紛,乙可再起訴
C.離婚后發(fā)現(xiàn)甲還隱匿其他共同財產(chǎn),乙可另訴再次分割財
產(chǎn)
D.離婚后因發(fā)現(xiàn)甲還隱匿其他共同財產(chǎn),乙再行起訴不受訴
訟時效限制
【答案】:D
【解析】:
ACD三項,《婚姻法》第47條第1款規(guī)定,離婚時,一方隱
藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占
另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時,對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、
毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離
婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,
請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。《婚姻法解釋(一)》第31條
規(guī)定,當事人依據(jù)《婚姻法》第47條的規(guī)定向人民法院提
起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時效為2年,從
當事人發(fā)現(xiàn)之次日起計算。因此,乙須在發(fā)現(xiàn)丈夫隱匿并轉(zhuǎn)
移財產(chǎn)之次日起的2年內(nèi)再行起訴。
B項,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若
干問題的解釋(二)》(以下簡稱《婚姻法解釋(二)》)第8
條規(guī)定,離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當事人因離婚
就財產(chǎn)分割達成的協(xié)議,對男女雙方具有法律約束力。當事
人因履行上述財產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的,人民法院
應(yīng)當受理。
20.某法院在網(wǎng)絡(luò)、微信等平臺上公布失信被執(zhí)行人名單以督
促其履行義務(wù),不少失信被執(zhí)行人迫于“面子”和輿論壓力
主動找到法院配合執(zhí)行。對此,下列哪一理解是正確的?()
A.道德問題的有效解決總是必須依賴法律的強制手段
B.公布失信被執(zhí)行人名單有助于形成守法光榮、違法可恥的
社會氛圍
C.法律的有效實施總是必須訴諸道德譴責和輿論壓力
D.法律與道德具有概念上的必然關(guān)系,法律其實就是道德
【答案】:B
【解析】:
A項,道德問題的解決并非都必須依賴法律,道德在本質(zhì)上
是良心和信念的自由,因而強制是內(nèi)在的,主要憑靠內(nèi)在良
知認同或責難,而不是依賴法律的強制手段解決問題。
BC兩項,道德對法律具有支撐作用,可以為法律的實施營造
良好的人文環(huán)境,但法律的有效實施并非總是必須訴諸道德
和輿論,法的實施方式分為法的遵守、法的執(zhí)行、法的適用。
由此可見,法的實施主要是依靠法自身的強制力及法的遵
守、執(zhí)行和適用等活動,而不是必須訴諸道德譴責和輿論壓
力。
D項,法律與道德在本質(zhì)、內(nèi)容和功能上存在一定聯(lián)系,但
是法律與道德在生成方式、行為標準、存在形態(tài)、調(diào)整方式、
運作機制、強制方式、解決方式上的區(qū)別也是顯而易見的,
因此說法律就是道德顯然錯誤。
21.甲公司章程規(guī)定,本公司的技術(shù)總監(jiān)屬于公司的高級管理
人員。甲公司與技術(shù)總監(jiān)李某簽訂保密協(xié)議約定,違反保密
協(xié)議給公司造成損失的應(yīng)當承擔20萬元違約金。后李某違
反保密協(xié)議的約定,自行成立了一家乙公司并將其掌握的甲
公司的核心商業(yè)信息泄露給乙公司。下列說法正確的有()o
A.甲公司可向李某主張賠償
B.甲公司可向乙公司主張賠償
C.甲公司可向乙公司主張約定的20萬元違約金
D.公司章程約定技術(shù)總監(jiān)李某是高級管理人員的內(nèi)容無效
【答案】:A|B
【解析】:
AB兩項,本案中李某違反與甲公司的保密約定,違法泄露其
掌握的甲公司的商業(yè)秘密給乙公司,乙公司作為李某出資設(shè)
立的公司,對李某的泄密行為應(yīng)認定為知情,所以李某和乙
公司均應(yīng)認定為侵犯了甲公司的商業(yè)秘密,甲公司可以向二
者主張賠償責任。
C項,《勞動合同法》第25條規(guī)定,除本法第22條(服務(wù)期)
和第23條(競業(yè)限制)規(guī)定的情形外,用人單位不得與勞
動者約定由勞動者承擔違約金。除了服務(wù)期及競業(yè)限制條款
用人單位可以與勞動者約定違約金外,其余情形下用人單位
不得與勞動者約定違約金,本案中只表明甲公司與李某約定
了保密義務(wù),并沒有約定競業(yè)限制的義務(wù),所以不能約定違
約金。而且甲公司和乙公司之間也沒有任何約定,違約金更
無從談起。
D項,《公司法》第216條第1款規(guī)定,高級管理人員,是指
公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人,上市公司董事會秘書和
公司章程規(guī)定的其他人員。公司章程可以自行約定本公司的
高級管理人員范圍,所以甲公司章程約定技術(shù)總監(jiān)為高級管
理人員合法有效。
22.甲乙約定賣方甲負責將所賣貨物運送至買方乙指定的倉
庫。甲如約交貨,乙驗收貨,但甲未將產(chǎn)品合格證和原產(chǎn)地
證明文件交給乙。乙已經(jīng)支付80%的貨款。交貨當晚,因山
洪暴發(fā),乙倉庫內(nèi)的貨物全部毀損。下列哪些表述是正確
的?()
A.乙應(yīng)當支付剩余20%的貨款
B.甲未交付產(chǎn)品合格證與原產(chǎn)地證明,構(gòu)成違約,但貨物損
失由乙承擔
C.乙有權(quán)要求解除合同,并要求甲返還已支付的80%貨款
D.甲有權(quán)要求乙支付剩余的20%貨款,但應(yīng)補交已經(jīng)毀損的
貨物
【答案】:A|B
【解析】:
A項,風險負擔的基本規(guī)定:動產(chǎn)風險自交付時轉(zhuǎn)移,根據(jù)
不同的交付方式產(chǎn)生不同的風險轉(zhuǎn)移時間,如現(xiàn)實交付、簡
易交付、擬制交付以及指示交付等。不動產(chǎn)也適用的是交付
主義,自出賣人實際交付不動產(chǎn)于買受人占有時,風險移至
買受人。注意不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)過戶的時間不是風險轉(zhuǎn)移時間,所
以,在不動產(chǎn)買賣中,可能會出現(xiàn)風險負擔人與所有權(quán)人并
非同一人的現(xiàn)象?!逗贤ā返?42條規(guī)定,標的物毀損、
滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由
買受人承擔,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。
因甲已向乙完成了貨物交付,風險應(yīng)由乙承擔,乙應(yīng)當支付
剩余20%貨款。貨物風險轉(zhuǎn)移的標準以是否交付為準。
BCD三項,《合同法》第136條規(guī)定,出賣人應(yīng)當按照約定
或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關(guān)單
證和資料。提取標的物單證以外的有關(guān)單證和資料主要包括
保險單、保修單、普通發(fā)票、增值稅專用發(fā)票、產(chǎn)品合格證、
質(zhì)量保證書、質(zhì)量鑒定書、品質(zhì)檢驗證書、產(chǎn)品進出口檢疫
書、原產(chǎn)地證明書、使用說明書、裝箱單等?!逗贤ā返?/p>
149條規(guī)定,標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔,不影
響因出賣人履行債務(wù)不符合約定,買受人要求其承擔違約責
任的權(quán)利。據(jù)此,風險由乙承擔,但乙有權(quán)請求甲承擔未交
付有關(guān)單證的違約責任。
23.大洲公司超標排污導致河流污染,公益環(huán)保組織甲向A
市中級法院提起公益訴訟,請求判令大洲公司停止侵害并賠
償損失。法院受理后,在公告期間,公益環(huán)保組織乙也向A
市中級法院提起公益訴訟,請求判令大洲公司停止侵害、賠
償損失和賠禮道歉。公益案件審理終結(jié)后,漁民梁某以大洲
公司排放的污水污染了其承包的魚塘為由提起訴訟,請求判
令賠償其損失。
請回答第98?100題。
⑴對乙組織的起訴,法院的正確處理方式是()o
A.予以受理,與甲組織提起的公益訴訟合并審理
B.予以受理,作為另案單獨審理
C.屬重復訴訟,不予受理
D.允許其參加訴訟,與甲組織列為共同原告
【答案】:D
【解析】:
《民訴解釋》第287條規(guī)定,人民法院受理公益訴訟案件后,
依法可以提起訴訟的其他機關(guān)和有關(guān)組織,可以在開庭前向
人民法院申請參加訴訟。人民法院準許參加訴訟的,列為共
同原告。因此,在法院受理后,公益環(huán)保組織乙也向法院提
起訴訟,法院應(yīng)當允許其參加訴訟,與甲組織列為共同原告。
⑵公益環(huán)保組織因與大洲公司在訴訟中達成和解協(xié)議申請
撤訴,法院的正確處理方式是()o
A.應(yīng)將和解協(xié)議記入筆錄,準許公益環(huán)保組織的撤訴申請
B.不準許公益環(huán)保組織的撤訴申請
C.應(yīng)將雙方的和解協(xié)議內(nèi)容予以公告
D.應(yīng)依職權(quán)根據(jù)和解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書
【答案】:B|C
【解析】:
《最高人民法院關(guān)于審理環(huán)境民事訴訟案件適用法律若干
問題的解釋》第25條規(guī)定,環(huán)境民事公益訴訟當事人達成
調(diào)解協(xié)議或者自行達成和解協(xié)議后,人民法院應(yīng)當將協(xié)議內(nèi)
容公告,公告期間不少于30日。公告期滿后,人民法院審
查認為調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議的內(nèi)容不損害社會公共利益
的,應(yīng)當出具調(diào)解書。當事人以達成和解協(xié)議為由申請撤訴
的,不予準許??梢?,環(huán)境公益訴訟達成當事人和解之后,
不得選擇撤訴的路徑,只得選擇由法院制作成調(diào)解書。但是,
法院在依職權(quán)制作調(diào)解書之前,必須經(jīng)歷公告程序,且公告
之后,審查認為不損害社會公共利益的才制作調(diào)解書,即公
告之后還存在著不制作調(diào)解書的可能性。
⑶對梁某的起訴,法院的正確處理方式是()o
A.屬重復訴訟,裁定不予受理
B.不予受理,告知其向公益環(huán)保組織請求給付
C.應(yīng)予受理,但公益訴訟中已提出的訴訟請求不得再次提出
D.應(yīng)予受理,其訴訟請求不受公益訴訟影響
【答案】:D
【解析】:
《民訴解釋》第288條規(guī)定,人民法院受理公益訴訟案件,
不影響同一侵權(quán)行為的受害人根據(jù)《民事訴訟法》第119條
規(guī)定提起訴訟。因此,公益組織提起訴訟后不影響同一侵權(quán)
行為的受害人就該侵權(quán)行為向法院提起訴訟。
24.某教師在稅務(wù)師培訓班上就我國財稅法制有下列說法,其
中哪些是正確的?()
A.當稅法有漏洞時,依據(jù)稅收法定原則,不允許以類推適用
方法來彌補稅法漏洞
B.增值稅的納稅人分為一般納稅人和小規(guī)模納稅人,小規(guī)模
納稅人的適用稅率統(tǒng)一為3%
C.消費稅的征稅對象為應(yīng)稅消費品,包括一次性竹制筷子和
復合地板等
D.車船稅納稅義務(wù)發(fā)生時間為取得車船使用權(quán)或管理權(quán)的
當年,并按年申報繳納
【答案】:A|B
【解析】:
A項,稅收法定原則禁止類推適用方法。
B項,根據(jù)《增值稅暫行條例》第12條的規(guī)定,小規(guī)模納稅
人增值稅征收率為
3%o
C項,根據(jù)《消費稅暫行條例》,木制一次性筷子和實木地板
是消費稅的征稅對象,竹制一次性筷子和復合地板不是消費
稅的征稅對象。
D項,根據(jù)《車船稅法》第8條的規(guī)定,車船稅納稅義務(wù)發(fā)
生時間為取得車船所有權(quán)或者管理權(quán)的當月而不是當年。
25.王甲經(jīng)法定程序?qū)⒚指臑榕c知名作家相同的“王乙”,
并在其創(chuàng)作的小說上署名“王乙”以增加銷量。作家王乙將
王甲訴至法院。法院認為,公民雖享有姓名權(quán),但被告署名
的方式誤導了讀者,侵害了原告的合法權(quán)益,違背誠實信用
原則。關(guān)于該案,下列哪一選項是正確的?()
A.姓名權(quán)屬于應(yīng)然權(quán)利,而非法定權(quán)利
B.誠實信用原則可以填補規(guī)則漏洞
C.姓名權(quán)是相對權(quán)
D.若法院判決王甲承擔賠償責任,則體現(xiàn)了確定法與道德界
限的“冒犯原則”
【答案】:B
【解析】:
A項,姓名權(quán)屬于法定權(quán)利,《民法總則》《著作權(quán)法》等均
有相關(guān)規(guī)定。
B項,在無法律規(guī)則可以適用的情形下,法律原則可以作為
彌補“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)揮作用。
C項,姓名權(quán)是絕對權(quán),屬于對世權(quán)利,對應(yīng)不特定的義務(wù)
人。
D項,冒犯原則也就是公序良俗原則,該原則認為法律禁止
那些雖不傷害別人但卻冒犯別人的行為是合理的。本案中,
法院認為王甲的行為已經(jīng)侵害了王乙的合法權(quán)益,而不僅僅
是冒犯了王乙,所以法院判決承擔王甲承擔賠償責任,是依
據(jù)誠實信用原則進行的裁判,并沒有體現(xiàn)冒犯原則。
26.昌昌公司委托拍賣行將其房產(chǎn)拍賣后,按成交價向稅務(wù)部
門繳納了相關(guān)稅款,并取得了完稅憑證。3年后,縣地稅局
稽查局檢查稅費繳納情況時,認為該公司房產(chǎn)拍賣成交價過
低,不及市場價的一半。遂作出稅務(wù)處理決定:重新核定房
產(chǎn)交易價,追繳相關(guān)稅款,加收滯納金。經(jīng)查,該公司所涉
拍賣行為合法有效,也不存在逃稅、騙稅等行為。關(guān)于此事,
下列哪些說法是正確的?()
A.該局具有獨立執(zhí)法主體資格
B.該公司申報的房產(chǎn)拍賣價明顯偏低時,該局就可核定其應(yīng)
納稅額
C.該局向該公司加收滯納金的行為違法
D.該公司對稅務(wù)處理決定不服,可申請行政復議,對復議決
定不服,才可提起訴訟
【答案】:A|C|D
【解析】:
A項,另根據(jù)《稅收征收管理法實施細則》第9條第1款的
規(guī)定,稅收征管法第14條所稱按照國務(wù)院規(guī)定設(shè)立的并向
社會公告的稅務(wù)機構(gòu),是指省以下稅務(wù)局的稽查局?;榫?/p>
是稅務(wù)行政執(zhí)法主體,專司偷稅、逃避追繳欠稅、騙稅、抗
稅案件的查處。
B項,根據(jù)《稅收征收管理法》第35條第1款第6項的規(guī)定,
納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低,又無正當理由的,稅務(wù)機
關(guān)有權(quán)核定其應(yīng)納稅額。本題中,該公司所涉拍賣行為合法
有效,也不存在逃稅、騙稅等行為,納稅人有正當?shù)睦碛桑?/p>
稅務(wù)機關(guān)無須進行核定。
C項,根據(jù)《稅收征管法》的規(guī)定,重新核定應(yīng)納稅額的,
不屬于可以加收滯納金的情況。
D項,根據(jù)《稅收征收管理法》第88條第1款的規(guī)定,納稅
人、扣繳義務(wù)人、納稅擔保人同稅務(wù)機關(guān)在納稅上發(fā)生爭議
時,必須先依照稅務(wù)機關(guān)的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯
納金或者提供相應(yīng)的擔保,然后可以依法申請行政復議;對
行政復議決定不服的,可以依法向人民法院起訴??芍?,有
關(guān)納稅爭議事項,必須先行復議。
27.甲、乙和丙于2012年3月簽訂了散伙協(xié)議,約定登記在
丙名下的合伙房屋歸甲、乙共有。后丙未履行協(xié)議。同年8
月,法院判決丙辦理該房屋過戶手續(xù),丙仍未辦理。9月,
丙死亡,丁為其唯一繼承人。12月,丁將房屋贈給女友戊,
并對贈與合同作了公證。下列哪一表述是正確的?()
A.2012年3月,甲、乙按份共有房屋
B.2012年8月,甲、乙按份共有房屋
C.2012年9月,丁為房屋所有人
D.2012年12月,戊為房屋所有人
【答案】:C
【解析】:
C項,《物權(quán)法》第29條規(guī)定,因繼承或者受遺贈取得物權(quán)
的,自繼承或者受遺贈開始時發(fā)生效力。9月,丙死亡,繼
承開始,丁取得房屋所有權(quán)。
A項,《物權(quán)法》第9條規(guī)定,不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)
讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,
但法律另有規(guī)定的除外。3月,甲乙雖有散伙協(xié)議,但丙沒
有履行協(xié)議,房屋仍登記在丙名下,所以丙仍然是所有人。
B項,《物權(quán)法》第28條規(guī)定,因人民法院、仲裁委員會的
法律文書或者人民政府的征收決定等,導致物權(quán)設(shè)立、變更、
轉(zhuǎn)讓或者消滅的,自法律文書或者人民政府的征收決定等生
效時發(fā)生效力。8月,法院判決丙有辦理過戶的行為義務(wù),
即丙應(yīng)給付一定的行為,而非判決房屋歸甲、乙共有,這種
判決并不直接導致物權(quán)的變更,故仍然要等丙履行判決,過
戶后,所有權(quán)才變更為甲、乙共有。
D項,依據(jù)《物權(quán)法》第9條第1款,未做變更登記,房屋
所有權(quán)沒有變動,所有人仍然是丁。
28.甲公司為乙公司向銀行貸款100萬元提供保證,乙公司將
其基于與丙公司簽訂的供貨合同而對丙公司享有的100萬元
債權(quán)出質(zhì)給甲公司作反擔保。下列哪一表述是正確的?()
A.如乙公司依約向銀行清償了貸款,甲公司的債權(quán)質(zhì)權(quán)仍未
消滅
B.如甲公司、乙公司將出質(zhì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司但未通知丙公
司,則丁公司可向丙公司主張該債權(quán)
C.甲公司在設(shè)立債權(quán)質(zhì)權(quán)時可與乙公司約定,如乙公司屆期
不清償銀行貸款,則出質(zhì)債權(quán)歸甲公司所有
D.如乙公司將債權(quán)出質(zhì)的事實通知了丙公司,則丙公司可向
甲公司主張其基于供貨合同而對乙公司享有的抗辯
【答案】:D
【解析】:
D項,《合同法》第82條規(guī)定,債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后,
債務(wù)人對讓與人的抗辯,可以向受讓人主張。丙公司是債務(wù)
人,乙公司是債權(quán)人,若發(fā)生實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形,甲公司從乙
對丙的債權(quán)中優(yōu)先受償,地位類似債權(quán)轉(zhuǎn)讓中的受讓人,所
以丙對乙的抗辯可以向甲主張。
A項,《物權(quán)法》第177條第1款規(guī)定,主債權(quán)消滅的,擔保
物權(quán)消滅。乙公司清償主債務(wù),主債消滅,從債也隨之消滅,
即甲公司提供的保證消滅,乙公司提供的債權(quán)質(zhì)權(quán)反擔保也
消滅。
B項,《合同法》第80條規(guī)定,債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當通
知債務(wù)人。未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人
轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷,但經(jīng)受讓人同意的除外。未通知
丙公司,則債權(quán)轉(zhuǎn)讓對丙不生效,丁公司不能向丙主張。反
之,如果是在債務(wù)的轉(zhuǎn)讓中債務(wù)人將合同中的義務(wù)全部或者
部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。
C項,流質(zhì)條款的禁止?!段餀?quán)法》第211條規(guī)定,質(zhì)權(quán)人在
債務(wù)履行期屆滿前,不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債
務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。甲、乙在設(shè)立債權(quán)質(zhì)權(quán)時不能
約定流質(zhì)條款。
29.中國古代有“厭訟”傳統(tǒng),老百姓萬不得已才打官司。但
隨著經(jīng)濟社會發(fā)展,我國司法領(lǐng)域卻出現(xiàn)了訴訟案件激增的
現(xiàn)象。對此,下列哪一說法是錯誤的?()
A.相比古代而言,法律在現(xiàn)代社會中對保障人們的權(quán)利具有
更重要的作用
B.從理論上講,當訴訟成本高于訴訟可能帶來的收益時,更
易形成“厭訟”的傳統(tǒng)
C.案件激增從一個側(cè)面說明人民群眾已逐漸樹立起遇事找
法、解決問題靠法的觀念
D.在法治社會,訴訟是解決糾紛的唯一合法途徑
【答案】:D
【解析】:
A項,古代法律總體上是以義務(wù)為本位,現(xiàn)代法律是以權(quán)利
為本位,賦予人們各種政治、經(jīng)濟、文化權(quán)利,對保障人們
的權(quán)利具有更重要的作用。
B項,理論上講,人們尋求訴訟這種糾紛解決方式是為了獲
得收益,但是當訴訟成本大于收益時,人們將會尋求其他解
決途徑。
C項,案件激增體現(xiàn)了人們理性表達訴求、依法維護權(quán)益,
因此反映出了遇事找法、解決問題靠法的觀念。
D項,十八屆四中全會《決定》提出,健全社會矛盾糾紛預
防化解機制,完善調(diào)解、仲裁、行政裁決、行政復議、訴訟
等有機銜接、相互協(xié)調(diào)的多元化糾紛解決機制。所以,訴訟
只是多元化糾紛解決機制中的一種而不是唯一。
30.甲、乙因一幅字畫所有權(quán)問題產(chǎn)生爭議,甲主張該幅字畫
屬于自己所有,起訴要求乙返還該幅字畫。A市B縣法院判
決乙交付字畫給甲,雙方均未提起上訴。后因乙拒不履行判
決義務(wù),甲申請強制執(zhí)行。執(zhí)行過程中,丙向法院提出異議,
主張該字畫的所有權(quán),法院經(jīng)審查駁回了其異議。丙遂向A
市中級法院申請再審,A市中級法院在再審中發(fā)現(xiàn)該字畫實
為甲和丙共同所有。關(guān)于A市中級法院的做法,下列選項中
正確的有?()
A.應(yīng)當進行調(diào)解,調(diào)解不成的,再審審理后直接作出判決
B.應(yīng)當進行調(diào)解,調(diào)解不成的,駁回丙再審申請,告知其提
起執(zhí)行異議之訴
C.應(yīng)當進行調(diào)解,調(diào)解不成的,駁回其訴訟請求,告知丙另
行起訴
D.應(yīng)當進行調(diào)解,調(diào)解不成的,裁定撤銷原判決,發(fā)回重審
【答案】:D
【解析】:
《民事訴訟法解釋》第422條規(guī)定,人民法院因當事人申請
而裁定再審,按照第一審程序再審的,應(yīng)當追加其為當事人,
作出新的判決、裁定。按照第二審程序再審,經(jīng)調(diào)解不能達
成協(xié)議的,應(yīng)當撤銷原判決、裁定,發(fā)回重審,重審時應(yīng)追
加其為當事人。本案A市中院再審屬于提審,應(yīng)當按照二審
程序?qū)徖恚势鋺?yīng)當進行調(diào)解,調(diào)解不成的,撤銷原判,發(fā)
回重審。
31.甲與乙訂立房屋租賃合同,約定租期5年。半年后,甲將
該出租房屋出售給丙,但未通知乙。不久,乙以其房屋優(yōu)先
購買權(quán)受侵害為由,請求法院判決甲丙之間的房屋買賣合同
無效。下列哪一表述是正確的?()
A.甲出售房屋無須通知乙
B.丙有權(quán)根據(jù)善意取得規(guī)則取得房屋所有權(quán)
C.甲侵害了乙的優(yōu)先購買權(quán),但甲丙之間的合同有效
D.甲出售房屋應(yīng)當征得乙的同意
【答案】:C
【解析】:
C項,《關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若
干問題的解釋》(以下簡稱《房屋租賃合同解釋》)第21條
規(guī)定,出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人或者
存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權(quán)情形,承租人請求出租人承
擔賠償責任的,人民法院應(yīng)予支持。但請求確認出租人與第
三人簽訂的房屋買賣合同無效的,人民法院不予支持。甲丙
間的合同不存在無效的情形,未通知乙,只是侵害了乙的優(yōu)
先購買權(quán)。
ABD三項,《合同法》第230條規(guī)定,出租人出賣租賃房屋
的,應(yīng)當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人,承租人享有
以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。甲須通知乙,但乙只是有優(yōu)先
購買權(quán),而非出售房屋應(yīng)該征得乙同意。甲是房屋所有人,
出售房屋是有權(quán)處分,不適用善意取得規(guī)則。
32.全面推進依法治國,總目標是建設(shè)中國特色社會主義法治
體系,建設(shè)社會主義法治國家。關(guān)于對全面推進依法治國的
重大意義和總目標的理解,下列哪一選項是不正確的?()
A.依法治國事關(guān)我們黨執(zhí)政興國,事關(guān)人民的幸福安康,事
關(guān)黨和國家的長治久安
B.依法治國是實現(xiàn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的必然
要求
C.總目標包括形成完備的法律規(guī)范體系和高效的法律實施
體系
D.通過將全部社會關(guān)系法律化,為建設(shè)和發(fā)展中國特色社會
主義法治國家提供保障
【答案】:D
【解析】:
A項,依法治國,是堅持和發(fā)展中國特色社會主義的本質(zhì)要
求和重要保障,是實現(xiàn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的必
然要求。依法治國事關(guān)我們黨執(zhí)政興國,事關(guān)人民幸福安康,
事關(guān)黨和國家長治久安。
B項,全面建成小康社會、實現(xiàn)中華民族偉大復興的中國夢,
全面深化改革、完善和發(fā)展中國特色社會主義制度,提高黨
的執(zhí)政能力和執(zhí)政水平,必須全面推進依法治國。
C項,全面推進依法治國,總目標是建設(shè)中國特色社會主義
法治體系,建設(shè)社會主義法治國家,包括形成完備的法律規(guī)
范體系、高效的法治實施體系、嚴密的法治監(jiān)督體系、有力
的法治保障體系。
D項,全面推進依法治國并不是要將全部社會關(guān)系法律化,
有些社會關(guān)系并不適合或者不能夠被法律所調(diào)整,全部社會
關(guān)系法律化缺乏必要性和可行性。
33.甲和乙系夫妻,因外出打工將女兒小琳交由甲母照顧兩
年,但從未支付過撫養(yǎng)費。后甲與乙鬧離婚且均不愿撫養(yǎng)小
琳。甲母將甲和乙告上法庭,要求支付撫養(yǎng)費2萬元。法院
認為,甲母對孫女無法定或約定的撫養(yǎng)義務(wù),判決甲和乙支
付甲母撫養(yǎng)費。關(guān)于該案,下列哪一選項是正確的?()
A.判決是規(guī)范性法律文件
B.甲和乙對小琳的撫養(yǎng)義務(wù)是相對義務(wù)
C.判決在原被告間不形成法律權(quán)利和義務(wù)關(guān)系
D.小琳是民事訴訟法律關(guān)系的主體之一
【答案】:B
【解析】:
A項,規(guī)范性法律文件要求對不特定主體反復適用,而個別
性法律文件適用于特定對象,不具有一般性約束力,因此,
判決是個別性法律文件。
B項,相對義務(wù)又稱對人義務(wù),對應(yīng)特定的權(quán)利人。本案中,
甲和乙的撫養(yǎng)義務(wù)僅對小琳,為相對義務(wù)。
C項,判決被告(甲和乙)須支付原告(甲母)撫養(yǎng)費,保
護了小琳和父母之間的撫養(yǎng)關(guān)系,所以,原被告之間形成的
是一種保護性法律關(guān)系。
D項,訴訟法律關(guān)系的主體是訴訟活動的參加者,即在訴訟
活動中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔者。本案中,小
琳不是訴訟當事人一方,所以不是民事訴訟法律關(guān)系的主
體。
34.關(guān)于司法、司法制度的特征和內(nèi)容,下列哪一表述不能成
立?()
A.中國特色社會主義司法制度包括司法規(guī)范體系、司法組織
體系、司法制度體系、司法人員管理體系
B.法院已成為現(xiàn)代社會最主要的糾紛解決主體,表明司法的
被動性特點已逐漸被普遍性特點所替代
C.解決糾紛是司法的主要功能,它構(gòu)成司法制度產(chǎn)生的基
礎(chǔ)、決定運作的主要內(nèi)容和直接任務(wù),也是其他功能發(fā)揮的
先決條件
D.“分權(quán)學說”作為西方國家一項憲法原則,進入實踐層面
后,司法的概念逐步呈現(xiàn)技術(shù)性、程序性特征
【答案】:B
【解析】:
B項,司法具有獨立性、被動性、交涉性、終局性、普遍性
的特征。司法的普遍性指的是作為糾紛解決途徑,司法手段
廣泛適用于各種各樣的社會糾紛。司法的被動性指作為審判
者的法院應(yīng)當保持中立、消極的立場。司法的普遍性和被動
性相輔相成,二者不存在矛盾。法院成為現(xiàn)代社會最主要的
糾紛解決主體,并不能表明司法的被動性特點已逐漸被普遍
性特點所替代。
A項,中國特色社會主義司法制度主要由以下四個方面的體
系構(gòu)成:司法規(guī)范體系、司法組織體系、司法制度體系、司
法人員管理體系。
C項,司法具有解決糾紛的直接功能和調(diào)整社會關(guān)系、解釋
和補充法律、形成公共政策、秩序維持、文化支持等間接功
能。其中解決糾紛是司法的主要功能,它構(gòu)成司法制度產(chǎn)生
的基礎(chǔ),決定運作的主要內(nèi)容和直接任務(wù),也是其他功能發(fā)
揮的先決條件。
D項,近代的司法最初是一個政治學或法學的概念。三權(quán)分
立的“分權(quán)學說”在1787年被載入美國憲法,自此分權(quán)學
說由學術(shù)層面進入實踐層面,司法的概念逐步呈現(xiàn)技術(shù)性、
程序性特征。
35.甲乙簽訂一份買賣合同,約定違約方應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?8萬
元違約金。后甲違約,給乙造成損失15萬元。下列哪一表
述是正確的?()
A.甲應(yīng)向乙支付違約金18萬元,不再支付其他費用或者賠
償損失
B.甲應(yīng)向乙賠償損失15萬元,不再支付其他費用或者賠償
損失
C.甲應(yīng)向乙賠償損失15萬元并支付違約金18萬元,共計33
萬元
D.甲應(yīng)向乙賠償損失15萬元及其利息
【答案】:A
【解析】:
《合同法》第114條規(guī)定,當事人可以約定一方違約時應(yīng)當
根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因
違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成
的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增
加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求
人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。當事人就遲延履行約
定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當履行債務(wù)。《最
高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的
解釋(二)》(以下簡稱《合同法解釋(二)》)第29條第2
款規(guī)定,當事人約定的違約金超過造成損失的30%的,一般
可以認定為《合同法》第114條第2款規(guī)定的“過分高于造
成的損失”。18萬元的違約金并沒有超過實際損失15萬元的
30%,不必下調(diào)。違約金本身就有賠償損失、支付其他費用
的作用,所以違約金過低的可上調(diào),但足夠的就不必再另外
賠償。若沒有約定違約金,則應(yīng)按實際損失予以15萬元的
賠償。
36.關(guān)于匯票的表述,下列哪些項是正確的?()
A.匯票可以質(zhì)押,當持票人將匯票交付給債權(quán)人時質(zhì)押生效
B.如匯票上記載的付款人在承兌之前即已破產(chǎn),出票人仍須
承擔付款責任
C.匯票的出票人既可以是銀行、公司,也可以是自然人
D.如匯票上未記載出票日期,該匯票無效
【答案】:B|C|D
【解析】:
A項,《擔保法》第76條規(guī)定,以匯票、支票、本票、債券、
存款單、倉單、提單出質(zhì)的,應(yīng)當在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)
利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。
《票據(jù)法》第35條第2款規(guī)定,匯票可以設(shè)定質(zhì)押;質(zhì)押
時應(yīng)當以背書記載“質(zhì)押”字樣。被背書人依法實現(xiàn)其質(zhì)權(quán)
時,可以行使匯票權(quán)利。因此,當持票人將匯票交付給債權(quán)
人時質(zhì)押合同生效,而不是質(zhì)押生效,質(zhì)押應(yīng)當在以背書記
載“質(zhì)押”字樣后生效。
B項,《票據(jù)法》第26條規(guī)定,出票人簽發(fā)匯票后,即承擔
保證該匯票承兌和付款的責任。出票人在匯票得不到承兌或
者付款時,應(yīng)當向持票人清償《票據(jù)法》第70條、第71條
規(guī)定的金額和費用。據(jù)此可知,出票行為一經(jīng)完成,對出票
人來說,就產(chǎn)生了一定的票據(jù)債務(wù)關(guān)系。在匯票到期不獲付
款的情況下,出票人必須承擔付款責任。這也是票據(jù)無因性
的一種體現(xiàn)。
C項,存在爭議?!镀睋?jù)法》第19條規(guī)定,匯票是出票人簽
發(fā)的,委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定
的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。匯票分為銀行匯票和商
業(yè)匯票。其中,銀行匯票是以銀行為出票人,商業(yè)匯票是以
銀行以外的其他公司、企業(yè)等為付款人的匯票。自然人不能
成為匯票的出票人。但是,“法無禁止即自由”,法律不禁止
自然人作為出票人,自然人具備一定條件的也可以開具匯
票。
D項,《票據(jù)法》第22條規(guī)定,匯票必須記載下列事項:(一)
表明“匯票”的字樣;(二)無條件支付的委托;(三)確定
的金額;(四)付款人名稱;(五)收款人名稱;(六)出票
日期;(七)出票人簽章。匯票上未記載前款規(guī)定事項之一
的,匯票無效。
37.在羅馬法的復興和傳播過程中,法學研究起了重要的推動
作用。關(guān)于羅馬法復興和傳播的說法,下列哪些選項是正確
的?()
A.羅馬法復興的原因,在于西歐當時的法律極不適應(yīng)商品經(jīng)
濟發(fā)展的需要
B.為改造落后的封建地方習慣法,在對羅馬法與西歐社會司
法實踐結(jié)合的研究過程中,形成了“社會法學派”和“注釋
法學派”
C.羅馬法的研究,形成了世俗的法學家階層,將羅馬法運用
于實踐,為成長中的資本主義關(guān)系提供了現(xiàn)成的法律形式
D.在全面繼承羅馬法的基礎(chǔ)上,形成了大陸法系和英美法系
【答案】:A|C
【解析】:
A項,12世紀初,西歐各國先后出現(xiàn)了一個研究和采用羅馬
法的熱潮。羅馬法的復興不是偶然的,其根本原因在于當時
西歐的法律狀況同商品經(jīng)濟發(fā)展及社會生活極不適應(yīng)。而羅
馬法是資本主義社會以前調(diào)整商品生產(chǎn)者關(guān)系的最完備的
法律,這一法律遺產(chǎn)可以滿足當時西歐各國一般財產(chǎn)和契約
關(guān)系的發(fā)展變化的需要。
C項,經(jīng)過羅馬法復興,以研究《國法大全》為突破口和中
心,法學蓬勃發(fā)展起來,形成了一個世俗的法學家階層,改
變了教會僧侶掌握法律知識的情況。這就為把羅馬法運用于
實踐準備了條件,從而為正在成長中的資本主義關(guān)系提供了
現(xiàn)成的法律形式。
B項,羅馬法復興過程中,形成了“注釋法學派”和“評論
法學派”。注釋法學派因采用中世紀西歐流行的注釋方法研
究羅馬法而得名,他們在復興羅馬法的運動中,起了開創(chuàng)作
用,使對《國法大全》的研究成為一門科學,幫助人們了解
和熟悉了羅馬法,為運用羅馬法奠定了基礎(chǔ)。評論法學派形
成于14世紀,其宗旨是致力于羅馬法與中世紀西歐社會司
法實踐的結(jié)合,以改造落后的封建地方習慣法。
D項,在全面繼承羅馬法的基礎(chǔ)上,形成當今世界兩大法系
之一的大陸法系,亦稱為羅馬法系或者民法法系。而英美法
系的核心一一英國法,是在較為純粹的日耳曼法一一盎格魯
一撒克遜法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。
38.主要辦事機構(gòu)在A縣的五環(huán)公司與主要辦事機構(gòu)在B縣
的四海公司于C縣簽訂購貨合同,約定:貨物交付地在D縣;
若合同的履行發(fā)生爭議,由原告所在地或者合同簽訂地的基
層法院管轄。現(xiàn)五環(huán)公司起訴要求四海公司支付貨款。四海
公司辯稱已將貨款交給五環(huán)公司業(yè)務(wù)員付某。五環(huán)公司承認
付某是本公司業(yè)務(wù)員,但認為其無權(quán)代理本公司收取貨款,
且付某也沒有將四海公司聲稱的貸款交給本公司。四海公司
向法庭出示了蓋有五環(huán)公司印章的授權(quán)委托書,證明付某有
權(quán)代理五環(huán)公司收取貸款,但五環(huán)公司對該授權(quán)書的真實性
不予認可。根據(jù)案情,法院依當事人的申請通知付某參加(參
與)了訴訟。
請回答第95?97題。
⑴對本案享有管轄權(quán)的法院包括()0
A.A縣法院
B.B縣法院
C.C縣法院
D.D縣法院
【答案】:A|C
【解析】:
《民事訴訟法》第34條規(guī)定,合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛
的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同
簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的
地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管
轄的規(guī)定?!睹裨V解釋》第30條第2款規(guī)定,管轄協(xié)議約定
兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,原告可
以向其中一個人民法院起訴。因此,A縣法院作為原告住所
地法院有管轄權(quán),C縣法院作為合同簽訂地法院也有管轄權(quán)。
(2)本案需要由四海公司承擔證明責任的事實包括()。
A.四海公司已經(jīng)將貨款交付給了五環(huán)公司業(yè)務(wù)員付某
B.付某是五環(huán)公司業(yè)務(wù)員
C.五環(huán)公司授權(quán)付某代理收取貨款
D.付某將收取的貨款交到五環(huán)公司
【答案】:A|C
【解析】:
證明責任,是指當事人對自己提出的事實主張,有提出證據(jù)
并加以證明的責任。《民訴解釋》第91條規(guī)定,人民法院應(yīng)
當依照下列原則確定舉證證明責任的承擔,但法律另有規(guī)定
的除外:①主張法律關(guān)系存在的當事人,應(yīng)當對產(chǎn)生該法律
關(guān)系的基本事實承擔舉證證明責任。②主張法律關(guān)系變更、
消滅或者權(quán)利受到妨害的當事人,應(yīng)當對該法律關(guān)系變更、
消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任。在本
案中,被告四海公司應(yīng)當就消滅原告的權(quán)利,即自己已經(jīng)履
行付款義務(wù)承擔舉證責任,包括四海公司已經(jīng)將貨款交付給
了五環(huán)公司業(yè)務(wù)員付某、付某是五環(huán)公司業(yè)務(wù)員、五環(huán)公司
授權(quán)付某代理收取貨款的事實。
《民訴解釋》第92條第1款規(guī)定,一方當事人在法庭審理
中,或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中,對于已
不利的事實明確表示承認的,另一方當事人無需舉證證明。
在本案訴訟中,五環(huán)公司承認付某是其業(yè)務(wù)員,四海公司就
該事實無需承擔舉證責任,因此,就四海公司已經(jīng)將貨款交
付給了五環(huán)公司業(yè)務(wù)員付某以及五環(huán)公司授權(quán)付某代理收
取貨款的事實應(yīng)當由被告四海公司承擔證明責任。
⑶根據(jù)案情和法律規(guī)定,付某參加(參與)訴訟,在訴訟中
所居地位是()。
A.共同原告
B.共同被告
C.無獨立請求權(quán)第三人
D.證人
【答案】:D
【解析】:
在本案中,付某作為五環(huán)公司的業(yè)務(wù)員,其可能根據(jù)五環(huán)公
司的授權(quán)代為接受四海公司支付的貨款,付某本人與本案不
存在法律上的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,其只是了解案件的情況,
因此,付某應(yīng)當是本案的證人。
39.下列哪些情況下,法院不應(yīng)受理當事人的上訴請求?()
A.宋某和盧某借款糾紛一案,盧某終審敗訴,宋某向區(qū)法院
申請執(zhí)行,盧某提出執(zhí)行管轄異議,區(qū)法院裁定駁回盧某異
議。盧某提起上訴
B.曹某向市中院訴劉某侵犯其專利權(quán),要求賠償損失1元錢,
中院駁回其請求。曹某提起上訴
C.孫某將朱某打傷,經(jīng)當?shù)厝嗣裾{(diào)解委員會調(diào)解達成協(xié)議,
并申請法院進行了司法確認。后朱某反悔提起上訴
D.尹某訴與林某離婚,法院審查中發(fā)現(xiàn)二人系禁婚的近親
屬,遂判決二人婚姻無效。尹某提起上訴
【答案】:A|C|D
【解析】:
A項,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉
執(zhí)行程序若干問題的解釋》(以下簡稱《執(zhí)行程序解釋》)第
3條規(guī)定,人民法院受理執(zhí)行申請后,當事人對管轄權(quán)有異
議的,應(yīng)當自收到執(zhí)行通知書之日起10日內(nèi)提出。人民法
院對當事人提出的異議,應(yīng)當審查。異議成立的,應(yīng)當撤銷
執(zhí)行案件,并告知當事人向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行;
異議不成立的,裁定駁回。當事人對裁定不服的,可以向上
一級人民法院申請復議。盧某提出的執(zhí)行管轄異議被法院裁
定駁回,盧某可以向上一級人民法院申請復議,而無權(quán)提起
上訴。
C項,確認調(diào)解協(xié)議案件屬于2012年新《民事訴訟法》新增
內(nèi)容,其適用特別程序
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