股份代持須知的法律防范及規(guī)避技巧

股份代持須知的法律防范及規(guī)避技巧【導(dǎo)讀】：股份代持的行為是很普遍的，股份代持之所以存在，其意義在于：某些出資人不方便或者基于其他考慮而不愿意顯示于公司股東名冊或登記機關(guān)的備案文件之中，于是找尋一個值得信賴并愿意為自己擔(dān)任名義股東的人來代持股份，然而股份代持的法律風(fēng)險卻客觀存在。一、股份代持雙方的法律風(fēng)險基于以上法律要點，歸納股份代持雙方的法律風(fēng)險如下：（一）實際出資人可能面臨的風(fēng)險：1.股份代持協(xié)議因違反合同法第52條規(guī)定而無效，實際出資人將無法依據(jù)該協(xié)議向名義股東主張權(quán)利。2.如果得不到公司半數(shù)以上股東認可，實際出資人可能面臨無法轉(zhuǎn)正的尷尬局面。3.名義股東可能擅自對股份進行處分，這其實是實際出資人所面臨的各項風(fēng)險中最為嚴重的一種風(fēng)險，因為，名義股東屬于工商登記備案的股東，只要簽署相關(guān)文件就可以將股份轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給第三方。4.名義股東可能會在股利取得、股份表決權(quán)的行使、資產(chǎn)分配等方面背離實際出資人的本意或?qū)嵤p害實際出資人的行為。5.名義股東如果拖欠債務(wù)，其所代持的實際出資人的股權(quán)可能會被查封或拍賣。6.名義股東如果去世或者喪失民事行為能力，其所代持的股權(quán)的處置將成為一項難題。7.其他可能出現(xiàn)的風(fēng)險。

（二）名義股東可能面臨的風(fēng)險：1.如果股份代持協(xié)議無效，并且名義股東不愿成為該公司的實際股東并且也沒有出資能力的時候，對于名義股東也是一件非常麻煩的事情。2.實際出資人出資不到位，可能會被公司債權(quán)人或其他股東追索。這里的出資不到位可能有幾種情況，一種是實際出資人違背約定不愿繼續(xù)出資，一種是實際出資人發(fā)生客觀變化而喪失繼續(xù)出資的能力。3.如果雙方約定由實際出資人實際參與公司管理，那么，如果其行為違反公司法規(guī)定而被公司或其他股東或債權(quán)人主張權(quán)利，那么，名義股東很可能被牽涉其中。4.其他可能出現(xiàn)的風(fēng)險。

二、股份代持雙方如何避免法律風(fēng)險這樣看來，無論是實際出資人還是名義股東，可能面臨的法律風(fēng)險還是蠻多的。如何避免，很難一概而論，但是有一些原則還是需要遵守的：1.保證股份代持協(xié)議為有效協(xié)議，如果拿不準(zhǔn)，建議咨詢律師或相關(guān)專業(yè)人士；2.選擇可以信賴的人士作為合作對象，需要考慮對方的信譽、做事方式，比如名義股東的選擇其實不太需要其具有良好的資金實力，但是信譽品質(zhì)為首要考慮，其次就是會不會發(fā)生負債的情形，等等，慎重的選擇應(yīng)該是一切交易規(guī)避法律風(fēng)險的基本前提，而不是合同條款的設(shè)置或者糾紛或麻煩發(fā)生之后的救濟；3.股份代持協(xié)議的條款，務(wù)必仔細考量、量身定制，至少上面所提及的法律風(fēng)險在合同中都應(yīng)該有所反映且規(guī)定較為合理的防控條款。主要的條款至少應(yīng)該包括：交易的性質(zhì)（股份代持關(guān)系、誰是實際出資人、誰實際享有股份之權(quán)利等等）；雙方各自的權(quán)利義務(wù)，比如實際出資人的出資義務(wù)，名義股東的忠實義務(wù)等等；誰來實際參與公司的經(jīng)營，比如：參加股東會議、領(lǐng)取分紅，以及另一方的監(jiān)督以及知情權(quán)等等；關(guān)于出現(xiàn)特殊情形的處理，比如：一方喪失民事行為能力等等；要詳細規(guī)定如果出現(xiàn)名義股東擅自處分股權(quán)或者不當(dāng)行使權(quán)利或?qū)嶋H出資人不履行出資義務(wù)等重要責(zé)任時，雙方應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)的違約