公司法教案第四章公司法律制度

第四章公司法律制度

第一節(jié)公司法概述

一、公司的概念和種類

（一）公司的概念

公司是依法成立的、具有法人資格的經(jīng)濟組織。

（二）公司的種類

1、按照公司財產(chǎn)責任形式分類

但公司僅對有限責任公司和股份有限公司作了規(guī)定。

2、按公司股本來源和性質(zhì)分類

3、按公司之間的關聯(lián)程度分類

4、按公司國籍分類

二、公司法的概述

1、公司法的含義

公司法是調(diào)整公司在設立、變更、終止以及營運過程中發(fā)生的各種

社會經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。

公司法有廣義、狹義之分。

《公司法》所稱的公司是依照《公司法》在中國境內(nèi)設立的有限責任

公司和股份有限公司。

2、公司法的調(diào)整對象

三、公司法的一般規(guī)定

（一）公司設立的原則

（1）自由主義。（現(xiàn)代各國均不再采取此種設立原則）

（2）特許主義。（通常適用于政策性經(jīng)營的公司）

（3）許可主義。（該原則適用于銀行、保險公司等從事特殊商業(yè)活動

的公司

（4）準則主義。

我國公司設立遵循準則主義與許可主義相結合的原則。

（二）公司的登記管理

公司的設立、變更、終止，應當按照《公司登記管理條例》辦理公

司登記。

公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

公司營業(yè)執(zhí)照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經(jīng)

營范圍、法定代表人姓名等事項。

公司只能使用一個名稱。

經(jīng)公司登記機關登記的公司的住所只能有一個。

公司的注冊資本應當以人民幣表示。

公司法定代表人變更，應當辦理變更登記；公司法定代表人的行為

后果由公司承擔。

（三）公司章程

公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

最高權力機構：股東會（股東大會）

執(zhí)行機構：董事會

管理機構：經(jīng)理等高層

監(jiān)督機構：監(jiān)事會

(四)股東和董事、監(jiān)事、高管人員的禁止性行為

1、股東的禁止性行為

2、董事、監(jiān)事、高管人員的禁止性行為

(五)股東(大)會、董事會決議無效及其處理

公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)

的無效。

第二節(jié)有限責任公司

一、有限責任公司及其特點

特點：

(1)募股集資的封閉型；

(2)公司資本的不等額性；

(3)股東數(shù)額的限制性；

(4)股份轉(zhuǎn)讓受到嚴格限制；

(5)組織機構比較簡單

二、有限責任公司的設立

(一)有限公司的設立條件

1、股東符合法定人數(shù)

有限責任公司由5()個以下股東出資設立。

2、股東出資到法定資本最低限額。

有限責任注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。

公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%,也不得低于

法定的注冊資本最低限額。

問：

某公司注冊資本是10萬元，他首次出資額是多少？

某公司注冊資本是20萬元，他首次出資額是多少？

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。

有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資時非貨幣財產(chǎn)的實際價額

顯著低于公司章程所定價額的，應當交付該出資的股東補足其差額；

公司設立時的其他股東承擔連帶責任。

公司成立后，股東不得抽逃出資。（可內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，內(nèi)轉(zhuǎn)外須經(jīng)過半

數(shù)人同意）

3、股東共同制定公司章程

股東應當在公司章程上簽名、蓋章。

4、有公司名稱，建立符合要求的組織機構

有限責任公司的組織機構包括股東會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會。

5、有公司住所

有限公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明。記載于股東名冊的股

東，可以依股東名冊主張行使股東權利。

未登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

（二）有限責任公司的股東權

股東享有下列權利：

（1）參加股東會并根據(jù)出資分額享有表決權；

（2）選舉或者被選舉為董事會、監(jiān)事會成員；

（3）按照出資比例分取紅利；

（4）優(yōu)先認繳公司新增的注冊資本

（5）有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議紀錄、

監(jiān)事會會議決議和財務會計報告；

（6）有權要求查閱公司會計賬簿；

（7）有權轉(zhuǎn)讓出資或者受讓出資；

（8）公司終止時，依法分得公司的剩余財產(chǎn)；

（9）公司章程規(guī)定的其它權利。

股東要求查閱公司會計賬簿的，如公司拒絕，應當自股東提出書面請

求之日起15日內(nèi)書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，

股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

股東應履行的義務：

（1）依法及時、足額繳納所認繳的出資；

（2）依其出資額對公司承擔責任；

（3）公司辦理工商手續(xù)后，不得抽回出資；

(4)依法補繳出資差額；

(5)章程規(guī)定的其它義務。

三、有限責任公司的組織機構

(一)股東會

股東會由全體股東組成，是公司的權利機構。

1、股東會的職權

(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

(2)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、

監(jiān)事的報酬事項；

(3)審議批準董事會的報告；

(4)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

(5)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；

(6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

(8)對發(fā)行公司債券作出決議；

(9)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;

(10)修改公司章程；

(11)公司章程規(guī)定的其它職權。

2、股東會的種類

股東會會議分為定期會議和臨時會議。

3、股東會的召集和主持

首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權。

有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集；有限責任

公司不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。

召開股東會會議，應于會議召開■日前通知全體股東。

4、股東會的議事方式和表決程序

股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有

規(guī)定的除外。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以

及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/

3以上表決權的股東通過。

（二）董事會

1、董事會的組成

有限責任公司設董事會，其成員為可設-名執(zhí)行董事,

不設董事會。執(zhí)行董事可兼任公司經(jīng)理。

2、董事任期

董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年

3、董事會職權（與股東會職權進行比較）

4、董事會的召集

■以上董事會提議則可召開，于會議■日前通知全體董事。

5、董事會的議事方式和表決程序

（三）經(jīng)理

經(jīng)理是有限責任公司的輔助業(yè)務執(zhí)行機關，是公司日常經(jīng)營管理工

作的負責人

（四）監(jiān)事會

1、監(jiān)事會的組成

成員不得少于3人；可以設1?2名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。

監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者

其他形式民主選舉產(chǎn)生。

2、監(jiān)事任期

監(jiān)事的任期每屆為3年。連選可以連任。

3、監(jiān)事會（監(jiān)事）職權

4、監(jiān)事會任期

監(jiān)事會每年至少召開一次會議。

5、監(jiān)事會的議事方式和表決程序

監(jiān)事會決議應當經(jīng)m監(jiān)事通過。

四、一人有限責任公司和國有獨資公司的特別規(guī)定

（一）一人有限責任公司的概念和特征

特點：

(1)投資人只有一個，既可以是自然人，也可以是法人。

(2)投資人向公司投資形成公司財產(chǎn)，公司財產(chǎn)獨立于投資人財產(chǎn);

(3)投資人以其在公司的出資額為限對公司債務承擔有限責任，但

是投資人(股東)不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應當對

公司債務承擔連帶責任。

(二)一人有限責任公司的特別規(guī)定

(1)一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，非一

人有限責任公司的注冊資本最低限額為3萬元；

(2)一人有限責任公司的股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出

資額，不能分期繳付出資；

(3)一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司，并且該一人

有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司；

(4)一人有限責任公司不設股東會。

(三)國有獨資公司的概念和特征

(四)國有獨資公司的特別規(guī)定

(1)國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構制定，或者由董事

會制度報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準，而非國有獨資的有限責任公司

的章程由股東共同制定

(2)國有獨資公司不設股東會，由國有獨資監(jiān)督管理機構行使股東

會職權。

（3）國有獨資公司設董事會，行使有限責任公司董事會的基本職權,

以及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構委托的部分股東會職權。

（4）國有獨資公司設經(jīng)理

（5）國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比例

得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。

（五）有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓

1、內(nèi)部股權轉(zhuǎn)讓

2、外部股權轉(zhuǎn)讓

兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，經(jīng)協(xié)商確定各自的購買比

例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。

第三節(jié)股份有限公司

一、股份有限公司及其特征

股份有限公司具有如下特征：

（1）募股集資的公開性；

（2）股東數(shù)額的廣泛性；

（3）股份的等額性；

（4）股份可自由轉(zhuǎn)讓性；

（5）設立要求相當嚴格。

二、股份有限公司的設立

（-）設立的條件

（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。發(fā)起人是負責籌劃并創(chuàng)建公司的人，

即公司的創(chuàng)建人?！豆痉ā芬?guī)定，設立股份有限公司應當

有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人

在中國境內(nèi)有住所。

（2）發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額。

股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。

（3）股份發(fā)行、籌集辦事項符合法律規(guī)定。

（4）發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通

過。創(chuàng)立大會發(fā)起人、認股人組成，是公司成立之前的一次

股東會議

（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。

（6）有公司住所。

（二）設立方式和出資要求

方式：

1、發(fā)起設立

注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總

額。

2、募集設立

發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；

發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認

股書。

除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會決議不設立公

司的情形外，不得抽回其股本。

(三)設立登記

發(fā)起設立的發(fā)起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會。

募集設立的發(fā)起人依法召開創(chuàng)立大會。

(四)創(chuàng)立大會的選舉和職權

(五)發(fā)起人責任

三、股份有限公司的組織機構

(-)股東大會

股份有限公司股東大會由全體股東組成。

1、股東大會的種類

股東大會應當每年召開一次年會。

2、臨時股東大會的召集條件：

(1)董事人數(shù)不足規(guī)定人數(shù)2/3

(2)虧損超出注冊資本的1/3

（3）單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主

持。

股東大會不得對前述通知中未列明的事項作出決議

股東大會的表決

所持每一股份有一表決權。公司持有的本公司股份沒有表決權。

第一、普通決議的表決

第二、特別決議的表決

第三、累計投票制。

（二）董事會

1、董事會的組成

董事會成員中可以有公司職工代表

2、董事會的召集和參加

董事因故不能參加，可以書面委托其他董事代為出席，委托書

中應載明授權范圍

3、董事會的決議

董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議

的表決，實行一人一票。

（三）經(jīng)理

（四）監(jiān)事會

1、監(jiān)事會的組成

不得少于3人，其中職工代表的比例不得低于1/3.

2、監(jiān)事會的召集和主持

3、監(jiān)事的任職和職權

4、監(jiān)事會的召開和表決

監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議。

監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

（五）上市公司組織機構的特別規(guī)定

上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)

總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議股東所持表決

權的2/3以上通過。

出席董事會的無關聯(lián)董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市

公司股東大會審議。

第四節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務

第五節(jié)公司債券

第六節(jié)公司財務會計

一、財務會計的一般要求

股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會20日以前

置備于本公司，供股東查閱。

公司除法定的會計賬冊外，不得另立會計賬冊；對于公司資產(chǎn)，不

得以任何名義開立帳戶存儲。

二、利潤分配

1、利潤分配順序

公司利潤的分配順序：彌補以前年度的虧損，繳納所得稅，提取

法定公積金，提取任意公積金，支付股利。

2、公積金

《公司法》規(guī)定，公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%

以上的，不可再提取。

法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公

司注冊資本的25%。

例：某公司留存公積金是1100萬，注冊資本是2000萬，請問該次最

多可以轉(zhuǎn)增多少為資本？

2000*25%=500萬

1100-500=600萬

第七節(jié)公司的合并、分立、增資和減資

一、公司的合并和分立

1、公司合并

債權人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日

起45日內(nèi)，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司合并

時,合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公

司承續(xù)。

2、公司分立

二、公司增資和減資

第八節(jié)公司解散和清算

一、公司的解散

二、公司的清算

（一）清算組的組成

（二）清算組的職權

（三）公司清算的順序

1、申報、登記債權

2、清理公司財產(chǎn)，制定清算方案

3、清償公司債務

4、注銷公司登記并公告

公司清算結束后，清算應當制作清算報告，報股東會、股東大會或

者人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司，公告公司終

止。

《公司法》案例分析題

一、（2013年司考）案情：

2012年5月，興平家裝有限公司（下稱興平公司）與甲、乙、丙、丁四個自然人，共

同出資設立大昌建材加工有限公司（下稱大昌公司）。在大昌公司籌建階段，興平公司董事

長馬瑋被指定為設立負責人，全面負責設立事務，馬瑋又委托甲協(xié)助處理公司設立事務。

2012年5月25日，甲以設立中公司的名義與戊簽訂房屋租賃合同，以戊的房屋作為大

昌公司將來的登記住所。

2012年6月5日，大昌公司登記成立，馬瑋為公司董事長，甲任公司總經(jīng)理。公司注

冊資本1000萬元，其中，興平公司以一棟廠房出資；甲的出資是一套設備（未經(jīng)評估驗資，

甲申報其價值為150萬元）與現(xiàn)金100萬元。

2013年2月，在馬瑋知情的情況下，甲偽造丙、丁的簽名，將丙、丁的全部股權轉(zhuǎn)讓

至乙的名下，并辦理了登記變更手續(xù)。乙隨后于2013年5月，在馬瑋、甲均無異議的情況

下，將登記在其名下的全部股權作價300萬元，轉(zhuǎn)讓給不知情的吳耕，也辦理了登記變更等

手續(xù)。

現(xiàn)查明：第一，興平公司所出資的廠房，其所有權原屬于馬瑋父親；2011年5月，馬瑋

在其父去世后，以偽造遺囑的方式取得所有權，并于同年8月，以該廠房投資設立興平公司，

馬瑋占股80%。而馬父遺產(chǎn)的真正繼承人，是馬瑋的弟弟馬祎。第二，甲的100萬元現(xiàn)金出

資，系由其朋友滿鉞代墊，且在2012年6月100,甲將該100萬元自公司賬戶轉(zhuǎn)到自己賬

戶，隨即按約還給滿鉞。第三，甲出資的設備，在2012年6月初，時值130萬元；在2013

年1月，時值80萬元。

問題：

1.甲以設立中公司的名義與戊簽訂的房屋租賃合同，其效力如何？為什么？

2.在2013年1月，丙、丁能否主張甲設備出資的實際出資額僅為80萬元，進而要求甲

承擔相應的補足出資責任？為什么？

3.在甲不能補足其100萬元現(xiàn)金出資時，滿鉞是否要承擔相應的責任？為什么？

4.馬祎能否要求大昌公司返還廠房？為什么？

5.乙能否取得丙、丁的股權？為什么？

6.吳耕能否取得乙轉(zhuǎn)讓的全部股權？為什么？

參考答案：

1.有效，設立中的公司可以實施法律行為。

2.不可以。確定甲是否已履行出資義務，應以設備交付并移轉(zhuǎn)所有權至公司時為準，

故應以2012年6月初之130萬元，作為確定甲承擔相應的補足出資責任的標準，對此可以

參照《公司法解釋（三）》第9條、第16條。

3.滿鉞應承擔相應的連帶責任，依據(jù)為《公司法解釋（三）》第15條。

4.可以。首先，因繼承無效，馬瑋不能因繼承取得廠房所有權，而其將廠房投資設立

興平公司，因馬瑋是興平公司的董事長，其主觀惡意視為所代表公司的惡意，因此也不能

使興平公司取得廠房所有權；其次，興平公司將該廠房再投資于大昌公司時，馬瑋又是大昌

公司的設立負責人與成立后的公司董事長，同樣不能使大昌公司取得所有權。因此所有權

仍應歸屬于馬祎，可以向大昌公司請求返還。

5.不能。乙與丙、丁間根本就不存在股權轉(zhuǎn)讓行為，丙、丁的簽字系由甲偽造，且乙

在主觀上不可能是善意，故不存在善意取得的構成。

6.可以。乙自己原持有的股權，為合法有效，故可以有效地轉(zhuǎn)讓給吳耕。至于乙所受

讓的丙、丁的股權，雖然無效，但乙已登記于公司登記之中，且吳耕為善意，并已登入公司

登記中，因此參照《公司法解釋（三）》第26、28條的原理，吳耕可以主張股權的善意取得。

二、（2012年司考）案情：

2009年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投資設立鑫榮新材料有限公司（以下簡稱鑫榮

公司），從事保溫隔熱高新建材的研發(fā)與生產(chǎn)。該公司注冊資本2000萬元，各股東認繳的出

資比例分別為44%、32%、13%、6樂5%.其中，丙將其對大都房地產(chǎn)開發(fā)有限公司所持股權

折價成260萬元作為出資方式，經(jīng)驗資后辦理了股權轉(zhuǎn)讓手續(xù)。甲任鑫榮公司董事長與法定

代表人，乙任公司總經(jīng)理。

鑫榮公司成立后業(yè)績不佳，股東之間的分歧日益加劇。當年12月18H,該公司召開股

東會，在乙的策動下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲對外簽約合同金額在100萬元以下，

如超出100萬元，甲須事先取得股東會同意。甲拒絕在決議上簽字。此后公司再也沒有召開

股東會。

2010年12月，甲認為產(chǎn)品研發(fā)要想取得實質(zhì)進展，必須引進隆泰公司的一項新技術。

甲未與其他股東商量，即以鑫榮公司法定代表人的身份，與隆泰公司簽訂了金額為200萬元

的技術轉(zhuǎn)讓合同。

2011年5月，乙為資助其女赴美留學，向朋友張三借款50萬元，以其對鑫榮公司的股

權作為擔保，并辦理了股權質(zhì)權登記手續(xù)。

2011年9月，大都房地產(chǎn)公司資金鏈斷裂，難以繼續(xù)支撐，不得不向法院提出破產(chǎn)申

請。經(jīng)審查，該公司尚有資產(chǎn)3000萬元，但負債已高達3億元，各股東包括丙的股權價值

幾乎為零。

2012年1月，鑒于鑫榮公司經(jīng)營狀況不佳及大股東與管理層間的矛盾，小股東丁與戊

欲退出公司，以避免更大損失。

問題：

1.2009年12月18日股東大會決議的效力如何？為什么？

2.甲以鑫榮公司名義與隆泰公司簽訂的技術轉(zhuǎn)讓合同效力如何？為什么？

3.乙為張三設定的股權質(zhì)押效力如何？為什么？

4.大都房地產(chǎn)公司陷入破產(chǎn)，丙是否仍然對鑫榮公司享有股權？為什么？

5.丁與戊可以通過何種途徑保護自己的權益？

參考答案：

1.該股東會決議有效。股東會有權就董事長的職權行使作出限制，且表決權過半數(shù)的股

東已在決議上簽字。

2.合同有效。盡管公司對董事長的職權行使有限制，甲超越了限制，但根據(jù)合同法第

50條規(guī)定，亦即越權行為有效規(guī)則，公司對外簽訂的合同依然是有效的。

3.股權質(zhì)押有效，張三享有質(zhì)權。因為已經(jīng)按照規(guī)定辦理了股權質(zhì)押登記。

4.丙仍然享有股權。因為丙已經(jīng)辦理了股權轉(zhuǎn)讓手續(xù)，且丙以其對大都房地產(chǎn)公司的股

權出資時，大都房地產(chǎn)公司并未陷入破產(chǎn)，也不存在虛假出資。

5.丁、戊可以通過向其他股東或第三人轉(zhuǎn)讓股權的途徑退出公司，或聯(lián)合提起訴訟，請

求法院強制解散公司的途徑保護自己的權益。

三、（2010年司考）案情：

2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設立北陵貿(mào)易有限責任公司（簡稱北陵公司）。

公司章程規(guī)定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬元現(xiàn)金出資，

丙以私有房屋出資，丁以專利權出資，戊以設備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經(jīng)

理，負責公司經(jīng)營管理；公司前五年若有利潤，甲得28%,其他四位股東各得18%,從第

六年開始平均分配利潤。

至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司占有和使用。

公司成立后一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會

議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了

借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。

千山公司總經(jīng)理王五系甲好友，千山公司向建設銀行借款1,000萬元，借期一年，王五

請求北陵公司提供擔保。甲說：”公司章程規(guī)定我只有300萬元的擔保決定權，超過了要上

股東會才行?！蓖跷逭f：“你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關，只是

按銀行要求做個手續(xù)甲礙于情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一

份擔保函。

戊不幸于2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子幸存下來。

北陵公司欲向農(nóng)業(yè)銀行借款200萬元，以設備作為擔保，銀行同意，雙方簽訂了借款合

同和抵押合同，但未辦理抵押登記。

2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉(zhuǎn)讓給甲，甲愿意受讓。

2010年7月，當?shù)匕l(fā)生洪水災害，此時北陵公司的凈資產(chǎn)為120萬元，但尚欠萬水公

司債務150萬元一直未還。北陵公司決定向當?shù)氐囊患掖壬茩C構捐款100萬元，與其簽訂了

捐贈合同，但尚未交付。

問題：

1.北陵公司章程規(guī)定的關于公司前五年利潤分配的內(nèi)容是否有效？為什么？

2.丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設立產(chǎn)生怎樣的后果？在房屋已經(jīng)由

公司占有和使用的情況下，丙是否需要承擔違約責任？

3.丁向公司借款100萬元的行為是否構成抽逃注冊資金？為什么？

4.北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權是否已經(jīng)超過訴訟時效？為什

么？

5.北陵公司是否有權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效？為什么？

6.戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東？為什么？

7.如北陵公司不能償還農(nóng)業(yè)銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權？為什么？

8.乙向甲轉(zhuǎn)讓股份時，其他股東是否享有優(yōu)先受讓權？為什么？

9.北陵公司與當?shù)卮壬茩C構的捐贈合同是否有效？為什么？萬水公司可否請求法院撤

銷北陵公司的上述行為？為什么？

參考答案

1.有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。

【解析】《公司法》第35條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本

時.，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取

紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。可見，公司法允許有限公司章程對利潤作出

不按出資比例的分配方法，故北陵公司章程規(guī)定的關于公司前五年利潤分配的內(nèi)容有效。

2.不影響公司的有效設立。丙應當承擔違約責任。

【解析】第26條第1款規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體

股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低

于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公

司可以在五年內(nèi)繳足?！豆痉ā返?8條規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各

自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設

的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳

納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

可見，出資不到位并不影響公司的設立，只是股東應當向公司足額繳納，并向己按期足額繳

納出資的股東承擔違約責任。

3.不構成。經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務.

【解析】因為丁向公司借款100萬元已經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成了丁

對公司的債務，不構成抽逃注冊資金。

4.未超過。因為丁作為債務人一直在履行債務。

【解析】《民法通則》第140條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者

同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。本題中，丁雖一直未歸還借款,

但每月均付給公司利息一萬元的行為表明其認同借款合同的存在，其主觀上愿意承擔還款義

務，即同意履行，故訴訟時效中斷，北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權沒

有超過訴訟時效。

5.無權。因保證合同是甲與銀行之間的合同。

【解析】《公司法》第149條第1款第（三）項規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列

行為：（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借

貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；第149條第2款規(guī)定，董事、高級管理人員違反

前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司

職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

可見，《公司法》對此種行為只是規(guī)定了產(chǎn)生的利益歸于公司，由于此種行為給公司造成損

失的，相應人員應當承擔賠償責任，而并未規(guī)定此行為無效，故北陵公司無權請求法院確認

其向建設銀行出具的擔保函無效。

6.能夠。因為公司法并未要求股東為完全行為能力人。

【解析】《公司法》第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資

格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。可見，《公司法》并未對股東資格的繼承人作特殊限

制性規(guī)定，公司法也并未要求股東為完全行為能力人，故戊13歲的兒子可以繼承戊的股東

資格而成為公司的股東。

7.能夠。設備抵押可以不辦理登記。

【解析】《物權法》第180條規(guī)定，債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：

（-）建筑物和其他土地附著物；（二）建設用地使用權；（三）以招標、拍賣、公開協(xié)商等

方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；（四）生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建

造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他

財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。第188條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第

四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權自抵押

合同生效時設立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?？梢姡绷旯疽栽O備作為擔保，抵押

權自抵押合同生效時設立；未經(jīng)登記，只是不得對抗善意第三人，不影響抵押權的行使，銀

行可以行使抵押權。

8.不享有。因為不是對外轉(zhuǎn)讓。

【解析】此處應將“股份”改為“股權”?！豆痉ā返?2條規(guī)定，有限責任公司的股

東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東

過半數(shù)同意。股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通

知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股

東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，在同等條件

下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比

例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)

定的，從其規(guī)定。可見，乙向股東甲轉(zhuǎn)讓股權不是對外轉(zhuǎn)讓，不需經(jīng)其他股東同意，其他股

東也不享有優(yōu)先受讓權。

9.有效。因為贈與合同是諾成合同，雙方當事人意思表示一致時即可成立。萬水公司可

以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，損害了萬水公司的

利益，符合合同法關于債的保全撤銷權的條件。

【解析】《合同法》第74條規(guī)定，因債務人放棄其到期債權或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債

權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價

轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷

債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由

債務人負擔。本題中，北陵公司尚欠萬水公司債務無力歸還的情況下決定向慈善機構捐款，

損害了萬水公司的利益，符合不履行債務而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的情況，故萬水公司可以請求法院

撤銷北陵公司的捐贈行為。

四、（2007年司考題）案情：

甲與乙分別出資60萬元和240萬元共同設立新雨開發(fā)有限公司（下稱新雨公司），由乙

任執(zhí)行董事并負責公司經(jīng)營管理，甲任監(jiān)事。乙同時為其個人投資的東風有限責任公司（下

稱東風公司）的總經(jīng)理，該公司欠白云公司貨款50萬元未還。乙與白云公司達成協(xié)議約定：

若3個月后仍不能還款，乙將其在新雨公司的股權轉(zhuǎn)讓20%給白云公司，并表示愿就此設

質(zhì)。屆期，東風公司未還款，白云公司請求乙履行協(xié)議，乙以“此事尚未與股東甲商量”為

由搪塞，白云公司遂擬通過訴訟來解決問題。

東風公司需要租用倉庫，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低廉的價格出租給東風公

司。

乙的好友丙因向某銀行借款需要擔保，找到乙。乙以新雨公司的名義向該銀行出具了一

份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司負責清償，該銀行接受了保函且未提出異議。

甲知悉上述情況后，向乙提議召開一次股東會以解決問題，乙以業(yè)務太忙為由遲遲未答

應開會。

公司成立三年，一次紅利也未分過，目前虧損嚴重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。

甲決定轉(zhuǎn)讓股權，退出公司，但一時未找到受讓人。

問題：

1.白云公司如想通過訴訟解決與東風公司之間的糾紛，應如何提出訴訟請求？

2.白云公司如想實現(xiàn)股權質(zhì)權，需要證明哪些事實？

3.針對乙將新雨公司的房屋低價出租給東風公司的行為，甲可以采取什么法律措施？

4.乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質(zhì)和效力如何？為什么？

5.針對乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可采取什么法律對

策？

參考答案：

1、（1）請求東風公司清償貨款本金與利息；

（2）請求東風公司承擔違約責任；

（3）請求行使股權質(zhì)權（或權利質(zhì)權）。

2、（1）證明其與乙簽訂了股權質(zhì)押合同；

（2）證明股權質(zhì)押已經(jīng)到工商行政管理部門辦理了登記。

3、甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生（代表）訴訟。

4、該保函具有保證合同的性質(zhì)，保證合同有效。乙雖然未經(jīng)股東會同意為銀行擔保，

侵犯了公司利益，但其行為構成表見代理。

5、甲持有公司20%的股權，可以請求法院解散公司。

五（2014年司考題）案情：

2012年4月，陳明設立一家有限責任公司，從事綠色食品開發(fā)，注冊資本為200萬元。

公司成立半年后，為增加產(chǎn)品開發(fā)力度，陳明擬新增資本100萬元，并為此分別與張巡、李

貝洽談，該二人均有意愿認繳全部新增資本，加入陳明的公司。陳明遂先后與張巡、李貝二

人就投資事項分別簽訂了書面協(xié)議。張巡在簽約后第二天，即將款項轉(zhuǎn)入陳明的個人賬戶，

但陳明一直以各種理由拖延辦理公司變更登記等手續(xù)。2012年11月5日，陳明最終完成公

司章程、股東名冊以及公司變更登記手續(xù)，公司注冊資本變更為300萬元，陳明任公司董事

長，而股東僅為陳明與李貝，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中。

李貝雖名為股東，但實際上是受劉寶之托，代其持股，李貝向公司繳納的100萬元出資,

實際上來源于劉寶。2013年3月，在陳明同意的情況下，李貝將其名下股權轉(zhuǎn)讓給善意不

知情的潘龍，并在公司登記中辦理了相應的股東變更。

2014年6月，因產(chǎn)品開發(fā)屢次失敗，公司陷入資不抵債且經(jīng)營無望的困境，遂向法院

申請破產(chǎn)。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陳明尚有50萬元的出資未實際

繳付；第二，陳明的妻子葛梅梅本是家庭婦女，但自2014年1月起，卻一直以公司財務經(jīng)

理的名義，每月自公司領取獎金4萬元。

問題：

1.在法院受理公司破產(chǎn)申請前，張巡是否可向公司以及陳明主張權利，主張何種權利？

為什么？

2.在法院受理公司破產(chǎn)申請后，張巡是否可向管理人主張權利，主張何種權利？為什

么？

3.李貝能否以自己并非真正股東為由，主張對潘龍的股權轉(zhuǎn)讓行為無效？為什么？

4.劉寶可主張哪些法律救濟？為什么？

5.陳明能否以超過訴訟時效為由，拒絕50萬元出資的繳付？為什么？

6.就葛梅梅所領取的獎金，管理人應如何處理？為什么？

【參考答案】

1.根據(jù)案情交代，即陳明是以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，款項也是轉(zhuǎn)入陳明個人帳戶，

且張巡并未登記為公司股東，故在張巡與公司之間：第一，張巡并未因此成為公司股東；第

二，張巡與公司之間不存在法律關系。因此張巡不能向公司主張任何權利。

鑒于投資協(xié)議僅存在于張巡與陳明個人之間，張巡只能向陳明主張違約責任，請求返還

所給付的投資以及相應的損害賠償。

2.根據(jù)問題1的結論，張巡與公司之間不存在法律關系，故而在公司進入破產(chǎn)程序后，

張巡也不得將其對陳明的債權，視為對公司的債權，向管理人進行破產(chǎn)債權的申報。

3.依《公司法解釋（三州第二十四條第三款，李貝雖為名義股東，但在對公司的關系

上為真正的股東，其對股權的處分應為有權處分；退一步說，即使就李貝的股東身份在學理

上存在爭議，但在《公司法解釋（三）》第二十五條第一款股權善意取得的規(guī)定下，李貝的

處分行為也已成為有權處分行為，因此為保護善意相對人起見，李貝也不得主張該處分行為

為無效。

4.鑒于劉寶儀與李貝之間存在法律關系，即委托持股關系，因此劉寶也就只能根據(jù)該合

同關系，向李貝主張違約責任，對公司不享有任何權利主張。

5.股東的出資義務，不適用訴訟時效（《公司法解釋（三）》第十九條第一款），因此管

理人在向陳明主張50萬元出資義務的履行時，其不得以超過訴訟時效為由來予以抗辯（《破

產(chǎn)法》第三十五條、《破產(chǎn)法解釋（二）》第二十條第一款）。

6.根據(jù)《破產(chǎn)法》第三十六條，債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權從企業(yè)獲

取的非正常收入，管理人負有追回義務；再根據(jù)《破產(chǎn)法解釋（二）》第二十四條第一款，

董事、監(jiān)事、高級管理人員所獲取的績效獎金屬于非正常收入范圍，故而管理人應向葛梅梅

請求返還所獲取的收入，且可以通過起訴方式來予以追回。

六：（2015年司考真題）案情：

鴻捷有限公司成立于2008年3月，從事生物醫(yī)藥研發(fā)。公司注冊資本為5000萬元，股

東為甲、乙、丙、丁，持股比例分別為37%、30%、19%、14%;甲為董事長，乙為總經(jīng)理。公

司成立后，經(jīng)營狀況一直不錯。

2013年8月初，為進一步拓展市場、加強經(jīng)營管理，公司擬引進戰(zhàn)略投資者騏黃公司，

并通過股東大會形成如下決議（簡稱：《1號股東會決議》）：第一，公司增資1000萬元;第

二，其中860萬元，由騏黃公司認購;第三，余下的140萬元，由丁認購，從而使丁在公司

增資后的持股比例仍保持不變，而其他各股東均放棄對新股的優(yōu)先認繳權;第四，繳納新股

出資的最后期限，為2013年8月31日。各股東均在決議文件上簽字。

之后，丁因無充足資金，無法在規(guī)定期限內(nèi)完成所認繳出資的繳納;騏黃公司雖然與鴻

捷公司簽訂了新股出資認繳協(xié)議，但之后就鴻捷公司的經(jīng)營理念問題，與甲、乙、丙等人發(fā)

生分歧，也一直未實際繳納出資。因此，公司增資計劃的實施，一直沒有進展。但這對公司

經(jīng)營并未造成很大影響，至2013年底，公司賬上已累積4000萬元的未分配利潤。

2014年初，丁自他人處獲得一筆資金，遂要求繼續(xù)實施公司的增資計劃，并自行將140

萬元打入公司賬戶，同時還主張對騏黃公司未實際繳資的860萬元新股的優(yōu)先認購權，但這

一主張遭到其他股東的一致反對。

鑒于丁繼續(xù)實施增資的強烈要求，并考慮到難以成功引進外部戰(zhàn)略投資者，公司在2014

年1月8日再次召開股東大會，討論如下議案：第一，公司仍增資1000萬元;第二，不再

引進外部戰(zhàn)略投資人，由公司各股東按照原有持股比例認繳新股;第三，各股東新增出資的

繳納期限為20年;第四，丁已轉(zhuǎn)入公司賬戶的140萬元資金，由公司退還給丁。就此議案

所形成的股東會決議（簡稱：《2號股東會決議》），甲、乙、丙均同意并簽字，丁雖簽字，

但就第二、第三與第四項內(nèi)容，均注明反對意見。

之后在甲、乙的主導下，鴻捷公司經(jīng)股東大會修訂了公司章程、股東名冊等，并于2014

年1月20日辦理完畢相應的公司注冊資本的工商變更登記。

2014年底，受經(jīng)濟下行形勢影響，加之新產(chǎn)品研發(fā)失敗，鴻捷公司經(jīng)營陷入困境。至

2015年5月，公司已拖欠嵩悠公司設備款債務1000萬元，公司賬戶中的資金已不足以償付。

問題：

1.《1號股東會決議》的法律效力如何?為什么？

2.就騏黃公司未實際繳納出資的行為，鴻捷公司可否向其主張違約責任?為什么？

3.丁可否主張860萬元新股的優(yōu)先認購權?為什么？

4.《2號股東會決議》的法律效力如何?其與《1號股東會決議》的關系如何?為什么？

5.鴻捷公司增加注冊資本的程序中，何時產(chǎn)生注冊資本增加的法律效力?為什么？

6.就鴻捷公司不能清償?shù)?000萬元設備款債務，嵩悠公司能否向其各個股東主張補充

賠償責任?為什么？

【參考答案】

1.《1號股東會決議》為合法有效的股東會決議。內(nèi)容不違反現(xiàn)行法律、行政法規(guī)。

程序上符合股東會決議的程序。

2.首先應確定騏黃公司與鴻捷公司間簽訂的新股出資認繳協(xié)議，自本案所交代的案

情來看，屬于合法有效的協(xié)議或合同，這是討論違約責任的前提。其次，依《合同法》

第107條，違約責任的承擔方式有繼續(xù)履行、采取補救措施與賠償損失三種，但在本案

中，如果強制要求騏黃公司繼續(xù)履行也就是強制其履行繳納出資的義務，則在結果上會

導致強制騏黃公司加入公司組織，從而有違參與或加入公司組織之自由原則，故而鴻捷

公司不能主張繼續(xù)履行的違約責任。至于能否主張騏黃公司的賠償損失責任，則視騏黃

公司主觀上是否存在過錯，而這在本案中，騏黃公司并不存在明顯的過錯，因此鴻捷公

司也很難主張該請求權。

3.不可以。丁主張新股優(yōu)先認購權的依據(jù)，為《公司法》第34條，即“公司新增資

本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資”；不過該條所規(guī)定的原股東之優(yōu)先認

購權，主要針對的，是增資之股東大會決議就新股分配未另行規(guī)定的情形;而且行使優(yōu)先

認購權還須遵守另一個限制，即原股東只能按其持股比例或?qū)嵗U出資比例，主張對新增

資本的相應部分行使優(yōu)先認購權。該增資計劃并未侵害或妨害丁在公司中的股東地位，

也未妨害其股權內(nèi)容即未影響其表決權重，因此就余下的860萬元的新股，丁無任何主

張優(yōu)先認購權的依據(jù)。

4.《2號股東會決議》是合法有效的決議。內(nèi)容不違法，也未損害異議股東丁的合法

利益，程序上，丁的持股比例僅為14%,達不到否決增資決議的三分之一的比例要求。這

兩個決議均在解決與實施公司增資1000萬元的計劃，由于《1號股東會決議》難以繼續(xù)

實施，因此《2號股東會決議》是對《1號股東會決議》的替代或者廢除，后者隨之失效。

5.只有在公司登記機關辦理完畢新的注冊資本的變更登記后，才能產(chǎn)生新的注冊資

本亦即新增注冊資本的法律效力。公司的注冊資本也只有經(jīng)過工商登記，才能產(chǎn)生注冊

資本的法定效力；進而在公司通過修改章程而增加注冊資本時，也同樣只有在登記完畢

后，才能產(chǎn)生注冊資本增加的法定效力。

6.為保護公司債權人的合法利益，可準用《公司法司法解釋(三)》第13條第2款

的規(guī)定，認可公司債權人的這項請求權，即在公司財產(chǎn)不能清償公司債務時，各股東所

認繳的尚未到期的出資義務，應按照提前到期的方法來處理，進而對公司債權人承擔補

充賠償責任。

七、(2013年注會真題)

1.甲、乙、丙、丁出資成立某留學服務公司，甲乙丙丁的出資比例為35樂30%、20%、

15%。公司不設立董事會，由甲股東任執(zhí)行董事，并擔任公司法定代表，不設監(jiān)事會，丙

股東擔任監(jiān)事。公司成立期間發(fā)生以下事項：

(1)年底，乙股東提出，甲股東因出國留學多年，對公司經(jīng)營活動有很大幫助，建

議年度分配利潤時按照甲50%、乙25%、丙15%、T10%的比例進行分配。在召開股東大

會時，除股東丁外，其余股東表示同意。

(2)乙股東按照貸款購車，經(jīng)銷商要求乙股東提供擔保。乙股東與甲股東商量后決

定以公司名義提供擔保并以公司名義簽訂了擔保合同。事后，乙股東將該事項告訴丙股

東，丙表示同意，又將事項告訴丁股東，丁股東表示發(fā)對。

(3)因多年未分配利潤，丁股東要求查閱公司會計賬簿。公司同意丁查閱，但丁要

求復印部分會計賬簿內(nèi)容時遭到公司拒絕。

(4)丁股東想將自己股權進行轉(zhuǎn)讓，丙股東有意購買，但因價格高未達成一致意見。

甲股東以丁轉(zhuǎn)讓股權未經(jīng)股東過半數(shù)同意為由不準丁股東對外轉(zhuǎn)讓股權。

(5)甲股東編寫出版一本《留學服務指南》一書，并以公司名義購買了3000本。丁

股東認為甲股東的行為對企業(yè)不忠實，損害公司的利益。

(6)丁股東告訴監(jiān)事丙，要求以甲股東損害公司利益為由向法院提起訴訟，并要求

甲股東賠償公司損失。但監(jiān)事丙未予以理會，后丁股東以自己名義向法院提起訴訟。

回答下列問題：

(1)公司分配利潤的事項是否合法，請說明理由。

(2)公司為乙股東提供擔保的事項是否合法，請說明理由。

(3)丁股東要求復印會計賬簿部分遭到公司拒絕是否合法，請說明理由。

(4)甲股東以未經(jīng)半數(shù)股東同意不準丁轉(zhuǎn)讓股權是否合法，請說明理由。

(5)丁認為甲的行為是對公司的不忠實是否正確，請說明理由。

(6)丁股東起訴甲股東的程序是否合法，請說明理由。

【參考答案及解析】

(1)不合法。根據(jù)《公司法》第三十五條的規(guī)定，有限責任公司的股東按照實繳的出

資比例分取紅利，但全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。所以，如果要調(diào)整

分取紅利的比例，則需要全體股東同意。

(2)不合法。根據(jù)《公司法》第十六條的規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提

供擔保的，必須經(jīng)股東會或股東大會決議。本案中，該公司并未按法定程序表決。

(3)合法。根據(jù)《公司法》第三十四條的規(guī)定，有限責任公司股東有權查閱、復制

公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東

可以要求查閱公司會計賬簿。所以股東不能要求復制會計賬簿的。公司的拒絕合法。

(4)不合法。根據(jù)公司法規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者

部分股權。股東之間只要協(xié)商一致，即可轉(zhuǎn)讓。

(5)正確。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得有下列行為“……違

反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會的同意，與本公司訂立合同或者進行交

易……”。本案中，甲的行為違背了對公司的忠實義務。

(6)合法。根據(jù)公司的規(guī)定，監(jiān)事拒絕提起訴訟或者自收到請求之日其30日內(nèi)未提

起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，有限

責任公司的股東有權為了公司的利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

八、(2011年注會考前模擬)案情：

某國有獨資公司董事會成員有5人，其中4人是國家投資機構任命的干部，1人為職工

代表。因該職工代表經(jīng)常提意見，董事會投票決定撤掉該職工代表董事職務，在沒有合適人

選前，董事會成員暫時為4人。另外，董事會決定設立一子公司，該子公司為有限責任公司，

企業(yè)對此子公司投資100萬元。經(jīng)介紹，該子公司決定與某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)合作開辦啤酒廠，該子

公司投入資金180萬元，其中包括從銀行的貸款100萬元。由于生產(chǎn)的啤酒質(zhì)次價高，幾乎

無人問津。該子公司與某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)合謀假冒當?shù)孛破【疲蟊徊楂@，180萬元全部虧損，

被債權人申請破產(chǎn)。該子公司提出和解協(xié)議，經(jīng)債權人會議通過，由人民法院審查認可。

在和解期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50萬元，并且將自己的汽車無償轉(zhuǎn)讓

給母公司。債權人知道后向法院舉報，要求宣告其破產(chǎn)。要求：根據(jù)以上事實并結合法律

規(guī)定，回答下列問題

(1)該國有獨資公司董事會目前的組成是否合法?并說明理由。

(2)該國有獨資公司是否應對子公司的全部債務承擔連帶責任?并說明理由。

(3)該子公司假冒當?shù)孛破【剖呛畏N行為?應負何種民事責任？

(4)債權人要求宣告該子公司破產(chǎn)的申請，能否得到法院的支持?并說明理由。

【參考答案】

(1)該國有獨資公司董事會目前的組成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有獨資公司的董事會

成員中應當有公司的職工代表，董事會的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中目前

國有獨資公司的董事會中沒有職工代表，這不符合規(guī)定。

(2)該國有獨資公司對子公司的全部債務僅以其100萬元出資額為限承擔有限責任，而

不承擔連帶責任。根據(jù)《公司法》規(guī)定，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。

該國有獨資公司與子公司是兩個相互獨立的法人，它雖然可以通過行使權利來決定子公司的

經(jīng)營方針、董事及經(jīng)理的任免，但子公司的經(jīng)營活動是由該公司的董事、經(jīng)理自行負責的。

所以，子公司應以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任，該國有獨資公司則以其對子公司的投資額

為限承擔有限責任。

(3)該子公司行為屬于侵犯注冊商標專用權。侵犯注冊商標專用權的法律責任包括：民

事責任、行政責任和刑事責任。民事責任主要包括：停止侵犯;消除影響;賠償損失等。其中，

根據(jù)《商標法》的規(guī)定，侵犯商標專用權的賠償數(shù)額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的

利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所

支付的合理的開支。上述所稱侵權人因侵權所得利益，或者被侵權人因被侵權所受損失難以

確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予50萬元以下的賠償。

(4)債權人要求宣告該子公司破產(chǎn)符合法律規(guī)定，法院應當支持。根據(jù)規(guī)定，債務人不

能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的,人民法院經(jīng)和解債權人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行,

并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。本題中該子公司在和解期間，無償將汽車轉(zhuǎn)讓給母公司，并放棄了對母

公司的債權，這說明子公司不執(zhí)行和解協(xié)議。因此，債權人要求法院終止該企業(yè)的和解，宣

告其破產(chǎn)，法院應當予以支持。

九、(注會真題)

A上市公司注冊資本為10000萬元,2010年末經(jīng)審計資產(chǎn)總額為50000萬元，經(jīng)審計負

債總額為30000萬元，企業(yè)2011年之前沒有擔保業(yè)務。2011年A公司召開的董事會會議

情形如下

(1)該公司共有董事7人，其中有1名是A公司的子公司B的董事。董事會有6人親自

出席，其中包括B公司的董事。列席本次董事會的監(jiān)事張某向會議提交另一名因故不能到會

的董事出具的代為行使表決權的委托書，該委托書委托張某代為行使本次董事會的表決權。

(2)會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定。

(3)另外，董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定，經(jīng)確認，除B公司的

董事未參與表決外，剩余的5名堇事全部通過。

(4)董事會會議結束后，以上所有決議事項均載入會議記錄，并由出席董事會會議的全

體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。

A公司召開2011股東大會年會作出如下決議

(1)更換兩名監(jiān)事。一是由公司財務負責人趙某代替張某出任該公司的監(jiān)事;二是由公司

職工代表王某代替公司職工代表楊某。

(2)單獨通過了兩筆對外擔保業(yè)務，一是向無關聯(lián)的企業(yè)提供擔保，擔保金額為500萬

元，已知該企業(yè)資產(chǎn)總額為1000萬元，負債總額為865萬元;另外一筆提供的擔保額為2100

萬元，已知該企或資產(chǎn)總額為1500萬元，負債總額為758萬元。

(3)決定從公司法定盈余公積金4000萬元中，提取1800萬元轉(zhuǎn)增公司資本。

要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析說明下列問題：

(1)董事會出席人數(shù)是否符合規(guī)定?在董事會會中張某是否能接受委托代為行使表決權？

分別說明

(2)董事會會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定是否合法？

并說明理由。

(3)董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是否合法?并說明理由。

(4)董事會會議記錄是否存在不當之處?并說明理由.

(5)股東大會會議決定更換兩名監(jiān)事是否合法?并說明理由。

(6)股東大會會議通過的兩項擔保事項是否符合規(guī)定?并說明理由。

(7)股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本是否合法?并說明理由。

【參考答案】

(1)①董事會出席人數(shù)符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉

行，本題親自出席會議的董事有6名，符合規(guī)定。②張某不能接受委托代為行使表決權。根

據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。而張某為本公

司的監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權。

(2)會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定不符合規(guī)定。根據(jù)

規(guī)定，公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款，因此，本題中，

A上市公司通過自己的子公司向董事借款的決定是違法的。

(3)董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是合法的，根據(jù)規(guī)定，上市公

司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)

關系董事出席即可舉行，本題出席董事會的董事中，有5名是無關聯(lián)董事，是符合規(guī)定的。

另外，董事會會議所作決議須經(jīng)無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過，本題5名董事全部通過，是可

以通過該決議的。

(4)董事會會議記錄存在如下的不當之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應由出席會議

的董事在會議記錄上簽名。因此，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司

列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。

(5)①股東大會會議作出由公司財務負責人趙某代替張某出任該公司監(jiān)事的決議不符合

公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得兼任本公司的監(jiān)事。

②股東大會作出由公司職工代表王某代替公司職工代表楊某的決議也是不符合公

司法規(guī)定的。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東大會選舉產(chǎn)

生，而是職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會選舉職

工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的o

'(6)①第一筆提供添500萬荒的擔保是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，為資產(chǎn)負債率超

過70%的被擔保對象提供的擔保，必須經(jīng)過董事會審議通過后，方可提交股東大會審批，這

里被擔保對象資產(chǎn)負債率超過了70幅沒有經(jīng)過董事會審批，是不符合規(guī)定的。

②第二筆提供的2100萬元的擔保是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，單筆擔保額超

過最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)10%的，必須經(jīng)過董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。

這里A公司2010年凈資產(chǎn)為20000萬元，提供2100萬元的擔保超過了凈資產(chǎn)的10%,沒有

經(jīng)董事會審批，不符合規(guī)定。

(7)股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增

的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時.，留存的該項公積金

不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%。本題該公司轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占

注冊資本的比例為(4000-1800)/10000X100%=22%,留存的法定盈余公積金少于該公司注冊

資本的25%,所以是不符合規(guī)定的。

十、(注會真題)

2010年3月1日，某會計師事務所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)(下稱合營企業(yè))的委托，

對該企業(yè)2009年度的財務狀況進行審計，并為其出具《審計報告》。該會計師事務所指派的