法理學(xué)的結(jié)構(gòu)標準體系

法理學(xué)構(gòu)造體系：法理學(xué)是研究法律現(xiàn)象及其普通性、普遍性、規(guī)律性內(nèi)在聯(lián)系學(xué)科。法理學(xué)重要任務(wù)是研究各種現(xiàn)象之下，內(nèi)在、規(guī)律聯(lián)系。

法理學(xué)內(nèi)容框架：1．法本體論；2．法發(fā)生論；3．法價值論；4．法運營論；5．法關(guān)聯(lián)論。

教材中重點是第一章和第二章內(nèi)容。

第一章法本體

第一節(jié)法定義

一、法律職業(yè)與法定義

法律職業(yè)是指受過專門法律教誨、具備法律規(guī)定任職條件、獲得國家規(guī)定任職資格而專門從事法律工作一種社會角色。

普通以為，法律職業(yè)具備專門性、獨立性、技術(shù)性特點。

法律職業(yè)與法律辦法、法律思維有緊密聯(lián)系。法律思維具備規(guī)范性、求實性、利益性等特點。

二、法本質(zhì)各種學(xué)說

1、法一方面是一種社會現(xiàn)象，它不以人意識為轉(zhuǎn)移，是客觀存在；法是人們對這種客觀現(xiàn)象結(jié)識產(chǎn)物和成果。因此法既是一種客觀存在，也是人們主觀結(jié)識產(chǎn)物。換言之，法是人們對客觀事物結(jié)識標簽。

法現(xiàn)象是指可以經(jīng)驗、憑借直觀方式可以結(jié)識法外部聯(lián)系總和。

2、從法現(xiàn)象和本質(zhì)兩個大角度看，對法有三種理解：第一類是從法自身理解法律；第二類是從法外部解釋法根源，將法視為人類精神普通發(fā)展產(chǎn)物；第三類則是從社會現(xiàn)象交互作用角度把握法定義。

㈠．西辦法學(xué)學(xué)派：①神意論，最古老一種學(xué)說，重要代表人物是托馬斯?阿奎那，歐洲中世紀一種知名學(xué)者，她強調(diào)法本源是神，這是一種法二元論，是神人二元論；②理性說，強調(diào)是人類社會法二元論，西塞羅她們強調(diào)是法是人類理性體現(xiàn)、人類本性體現(xiàn)，強調(diào)法是最高理性，理性在人類理智中穩(wěn)定而充分發(fā)展之時就是法律。西方自然法學(xué)家基本上都是持這種觀點；③主權(quán)命令說，法律是由掌握國家權(quán)力人發(fā)布一種命令。重要是由奧斯丁創(chuàng)立分析法學(xué)學(xué)者所主張；④意志說。它以為法律是公共意志、人民意志體現(xiàn)；⑤自由說，這個影響小一點，德國哲學(xué)家康德，以為法就是那些使任何人故意識行為按照普遍自由法則擬定能與別人故意識行為相協(xié)調(diào)所有條件綜合；⑥事物性質(zhì)說，孟德斯鳩以為法是由事物性質(zhì)產(chǎn)生出來必然關(guān)系，這個所謂事物性質(zhì)也是法精神，影響相對也小某些；⑦民族精神說。德國卡爾?馮?薩維尼以為法是具備個性體現(xiàn)，是民族精神、民族特性和民族共批準志體現(xiàn)。德國歷史法學(xué)派觀點；⑧利益說，德國法學(xué)家魯?shù)婪?馮?耶林，以為法目就是社會利益，社會利益是法創(chuàng)造者，是法唯一根源。揭示法與社會利益有關(guān)性，以為法目就是維護社會利益，社會利益是法創(chuàng)造者。⑨正義論：把法歸結(jié)為正義，古羅馬法學(xué)家塞爾蘇士以為“法乃善良公正之術(shù)”；⑩規(guī)則論：以為法是一種邏輯上自我滿足規(guī)則體系；⑾判決論或預(yù)測論：以為法是對法官判決預(yù)測，法是法官傾向和意見，法官關(guān)于案件解決意見才是真正法。

㈡．中華人民共和國法學(xué)學(xué)派。①儒家；強調(diào)法是一種能力；②道家；強調(diào)法是一種自然法，但這里自然法與西方自然法不同；③法家；強調(diào)法操作性。

㈢．馬克思主義說。法律是統(tǒng)治階級或獲得勝利并掌握國家政權(quán)階級意志體現(xiàn)。法所體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志不是統(tǒng)治階級內(nèi)部各黨派、集團及每個成員個別意志，也不是這些個別意志簡樸相加，而是統(tǒng)治階級整體意志、共批準志或主線意志。在一定狀況下，法內(nèi)容規(guī)定不但反映統(tǒng)洽階級意志，并且同步又反映被統(tǒng)治階級以及統(tǒng)治階級同盟階級某些規(guī)定和愿望。

馬克思主義強調(diào)，法體現(xiàn)是一種正式性、階級性、社會性。

正式性：又稱法官方性、國家性，指法是由國家制定或承認并由國家強制力保證明行正式官方擬定行為規(guī)范；

階級性：在階級對立社會，法所體現(xiàn)國家意志事實上是統(tǒng)治階級意志；

社會性：法內(nèi)容受一定社會因素制約，最后也是由一定社會物質(zhì)生活條件決定。

普通重要考國法意義上法，不是考哲理意義上法。國法意義上法涉及四個方面，第一，是指國家專門機關(guān)和立法機關(guān)制定法，有時候稱之為成文法；第二，是指法院或法官在判決中創(chuàng)制規(guī)則，即判例法；第三，是指國家通過一定方式承認習(xí)慣法；第四，是指其她執(zhí)行國法職能法。

三、法特性

㈠．普通特性：

1．法是調(diào)節(jié)人行為社會規(guī)范，具備規(guī)范性；

因此法具備社會性；法不調(diào)節(jié)單純思想，法不調(diào)節(jié)所有行為，法是調(diào)節(jié)人行為社會規(guī)范，強調(diào)是法重復(fù)合用性。

2．法是由公共權(quán)力機構(gòu)制定或承認具備特定形式社會規(guī)范，具備國家意志性；

公共權(quán)力機構(gòu)普通指國家。

3．法是具備普遍性社會規(guī)范，具備普通性；

普遍性社會規(guī)范強調(diào)是國家權(quán)力所及范疇內(nèi)，平等對待一切社會成員，法律規(guī)定始終對全人類具備普遍性。

4．法律是以國家強制力保證明行，具備強制性。

這里特別強調(diào)國家強制力是通過法定程序間接地體現(xiàn)出來。國家強制力不是唯一保證法律實行工具。

5．法是有嚴格程序規(guī)定規(guī)范，具備程序性。

6．法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容社會規(guī)范；在社會成員之間財產(chǎn)關(guān)系上浮現(xiàn)了"我"、"你"之類觀念，即是權(quán)利義務(wù)觀念形成，這是法產(chǎn)生重要標志之一。

法律以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容：

（1）法律要素以法律規(guī)范為主，而法律規(guī)范中行為模式是以授權(quán)、禁止和命令形式規(guī)定了權(quán)利和義務(wù)。

（2）法律對人們行為調(diào)節(jié)重要是通過權(quán)利義務(wù)設(shè)定和運營來實現(xiàn)。

（3）權(quán)利義務(wù)是主體法律地位體現(xiàn)，總是受到立法者和社會成員關(guān)注

㈡．本質(zhì)特性：

人類對法本質(zhì)結(jié)識過程相稱漫長，馬克思主義法學(xué)告訴咱們應(yīng)注意幾種辦法性問題：

1、鑒別“本質(zhì)”與“現(xiàn)象”

2、界定“內(nèi)容”與“形式”

3、區(qū)別“實然”與“應(yīng)然”

A。法意志性與規(guī)律性。法律是意志與規(guī)律結(jié)合。

意志性：法律對社會關(guān)系有一定需要、抱負和價值

規(guī)律性：對客觀規(guī)律結(jié)識和把握基本上制定

B．法階級性與共同性。法律是階級統(tǒng)治和社會管理手段。

階級性：法律是占統(tǒng)治地位階級意志體現(xiàn)，是階級統(tǒng)治工具

共同性：某些法律內(nèi)容、形式、作用效果不以階級為界限，有相似或相似性

C．法利益性與正義性。法律是為實現(xiàn)社會正義而調(diào)節(jié)各種利益關(guān)系工具。

利益性：法律為實現(xiàn)社會正義而調(diào)節(jié)各種利益關(guān)系工具

正義性：法律應(yīng)當具備正義性

四、法作用

㈠．法作用概念。

法作用是指法對社會發(fā)生影響。法作用體當前法與社會交互影響中，直接體現(xiàn)為國家權(quán)力行使，本質(zhì)上是社會自身力量體現(xiàn)。

㈡．法作用對象：

1．人行為-------規(guī)范作用

2．社會關(guān)系-------社會作用：法律作為社會關(guān)系調(diào)節(jié)器對社會所產(chǎn)生影響，是通過法規(guī)范作用而產(chǎn)生。

法規(guī)范作用

法社會作用

考察基點

法規(guī)范性特性

法本質(zhì)、目和實效

作用對象

人行為（自然人、社會組織）

社會關(guān)系（人人關(guān)系、社會化人和自然關(guān)系）

存在方式

一切法所共有

依不同類型、不同國家、同一國家不同步期而形成差別

所處層面

是社會作用手段，具備形式性和表象性

是規(guī)范作用目，具備內(nèi)容性和本質(zhì)性

發(fā)揮作用前提

頒布法律，把法告訴人們，靜態(tài)中發(fā)生

法律被運用、被實行，動態(tài)中發(fā)生

㈢．法規(guī)范作用。

法作用分為規(guī)范作用和社會作用。規(guī)范作用是手段，社會作用是目。

法規(guī)范作用涉及：

（1）對本人行為指引作用；

法對本人行為具備引導(dǎo)作用，法律對人行為指引普通采用兩種方式：擬定指引（通過設(shè)立法律義務(wù)，規(guī)定人們做出或抑制一定行為，使社會成員明確自己必要從事或不得從事行為界限）和不擬定指引（選取指引－指通過宣布法律權(quán)利，給人一定選取范疇）。

對象為每個人自己行為

不同于個別指引，個別指引指通過一種詳細批示就詳細人和狀況進行指引

擬定指引：義務(wù)模式

有選取指引：權(quán)利模式

（2）對她人行為評價作用；

法律具備判斷、衡量她人行為合法與否評判作用。

（3）對普通人行為教誨作用；通過法實行使法律對普通人行為產(chǎn)生影響

詳細體現(xiàn)為示警作用和示范作用。

（4）對當事人行為之間預(yù)測作用；

憑借法律存在，可以預(yù)先預(yù)計到人們互相之間會如何行為。

（5）對違法行為人強制作用。

法可以通過制裁違法犯罪行為來強制人們遵守法律。

㈣．法社會作用是指，法本質(zhì)、目體現(xiàn)為社會性。法社會作用體現(xiàn)為法具備政治職能（普通說階級統(tǒng)治職能）和社會職能（執(zhí)行社會公共事務(wù)職能）。從總體方面講，法社會作用是：法是社會關(guān)系調(diào)節(jié)器，是階級統(tǒng)治工具。

A．基本方式和手段：確認、調(diào)節(jié)、整合、制裁、制約、組織、引導(dǎo)

B．階級統(tǒng)治作用：法在經(jīng)濟、政治、思想統(tǒng)治等方面作用

社會管理作用：法在維護人類基本生活條件，確認技術(shù)規(guī)范方面作用

㈤．法作用局限性。

強調(diào)法作用是有局限性，體現(xiàn)為：（1）法律調(diào)節(jié)對象、調(diào)節(jié)范疇是有限；（2）法體現(xiàn)為一種穩(wěn)定性、普遍性，抽象性、概念性；（3）法律受人因素影響；（4）社會其她因素對法影響。

另：（1）法律具備保守傾向。

（2）法律具備不能適時應(yīng)變弊端。當面對詳細個案時，她就有也許成為非正義、僵化規(guī)則。

（3）法律無法窮盡一切也許發(fā)生或存在社會現(xiàn)象，會存在漏掉。

（4）因語言拙劣性，使法律留有許多自由裁量余地，給合用帶來原則難以統(tǒng)一問題。

（5）法律存在著從管理走向強制，從控制走向壓制潛在危險。

（6）法律是通過法定程序經(jīng)由大量人力、物力來執(zhí)行，會引起法律執(zhí)行成本。

（7）法總是十分依賴其外部條件，其作用總是容易受社會或人為因素制約。

例題：村民于曉玲想到山上砍一棵樹，爸爸勸阻她說，砍樹要經(jīng)關(guān)于部門批準，否則違背《森林法》，于曉玲聽從爸爸勸告沒有砍樹。此案例中反映出法哪些功能。A．指引功能B．評價功能C．教誨功能D．強制功能。答案：A、C。本案例中有三個行為，于曉玲想要砍樹表達行為、其爸爸勸誡行為、于曉玲聽從爸爸勸誡放棄砍樹行為。表達行為不受法律調(diào)節(jié)，勸誡行為具備教誨作用，于曉玲放棄砍樹行為體現(xiàn)出一種指引和教誨作用。

例題：學(xué)者們以為，法不是萬能，其作用是有限。其理由在于：

1．法律注重程序，不講效率；2．法律調(diào)節(jié)外在行為，不干預(yù)人思想觀念；3．法律強調(diào)穩(wěn)定性，避免靈活性；4．法律反映客觀規(guī)律，不體現(xiàn)人意志。下列哪些理由是對的：

A．1．3．4B．1．2．4C．2D．3

答案：C、D

第二節(jié)法價值

一、法價值含義

法價值是指，法這樣一種社會規(guī)范有哪些為人這樣主體，所注重和珍視性狀、屬性和作用。所謂價值是指客體可以滿足主體需要。

（1）同價值概念同樣，法價值也體現(xiàn)了一種主客體之間關(guān)系；

（2）法價值表白了法律對于人們而言所擁有正面意義，它體現(xiàn)其屬性中為人們所注重、愛惜某些；

（3）法價值既涉及對實然法結(jié)識，更涉及相應(yīng)然法追求。

二、法價值判斷和事實判斷

法價值判斷是指對某一種特定主體有無價值、有什么價值、有多大價值進行判斷；

事實判斷是指對客觀存在法律規(guī)則、法律制度進行客觀分析和判斷。

價值判斷和事實判斷不同在于：取向，維度，辦法，真?zhèn)?/p>

（1）判斷取向不同：價值判斷取向是主體，而事實判斷取向是法律規(guī)則、法律制度；

（2）判斷維度不同：價值判斷與主體情緒、理念關(guān)于，因而帶有很強主觀性，而事實判斷盡量做到中立、客觀；

（3）判斷辦法不同：價值判斷辦法是規(guī)范性判斷，而事實判斷是一種描述性判斷；

（4）判斷真?zhèn)尾煌簝r值判斷重要是看主體與客體之間價值關(guān)系契合限度，而事實判斷真?zhèn)沃匾谟谄渑c客體真實狀況與否符合。

三、法價值種類

價值種類重要有三種：自由、秩序、正義。

自由是指法通過制度保障，使主體行為任意化。有法律才有自由。

秩序被以為是工具性價值，這里強調(diào)是秩序是社會生活基本和前提。

正義強調(diào)是社會生活中主體平等和公正。正義是法基本原則。

四、法價值沖突

由于社會生活多元化，價值形式之間會發(fā)生沖突和矛盾。如，自由和秩序沖突。將學(xué)校隔離起來，以避免學(xué)生大范疇感染SARS，就是通過限制自由來保證社會秩序。再如：公平效益。

法價值沖突是客觀存在。沖突解決需要一種利益衡量和價值衡量。如何衡量呢？要注意如下三個原則：（1）價值位階（價值排序原則）自由＞正義＞秩序；（2）個案平衡原則；（3）比例原則。

在當代法律實踐中，當法價值發(fā)生沖突時，普通采用哪些原則？

A.價值排序原則

B.秩序優(yōu)先原則

C.個案平衡原則

D.比例原則

答案：ACD

第三節(jié)法要素

一、法律規(guī)則（即法規(guī)則）

1、定義：是采用一定構(gòu)造形式詳細規(guī)定人們法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)法律后果行為規(guī)范。

2．法律規(guī)則邏輯構(gòu)造由假定條件；行為模式(可為模式--可以，應(yīng)為模式--應(yīng)當或必要，勿為模式--禁止或不得)；法律后果(合法后果，違法后果構(gòu)成。

所謂假定條件，指法律規(guī)則中關(guān)于合用該規(guī)則條件和狀況某些，即法律規(guī)則在什么時間、空間、對什么人合用以及在什么情境下法律規(guī)則對人行為有約束力問題。它包括兩個方面：（1）法律規(guī)則合用條件；（2）行為主體行為條件。

所謂行為模式，指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾卧敿毿袨橹绞交蚍缎湍承?。它是從人們大量實際行為中概括出來法律行為規(guī)定。分為三種：（1）可為模式；（2）應(yīng)為模式；（3）勿為模式。處在核心地位。

所謂法律后果，指法律規(guī)則中規(guī)定人們在做出符合或不符合行為模式規(guī)定期應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)成果某些，是法律規(guī)則對人們具備法律意義行為態(tài)度。法律后果又分為兩種：（1）合法后果，又稱必定式法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們按照行為模式規(guī)定行為而在法律上予以必定后果，它體現(xiàn)為法律規(guī)則對人們行為保護、允許或獎勵。（2）違法后果，又稱否定式法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們不按照行為模式規(guī)定行為而在法律上予以否定后果，它體現(xiàn)為法律規(guī)則對人們行為制裁、不予保護、撤除、停止，或規(guī)定恢復(fù)、補償?shù)取?/p>

3．法律規(guī)則和法律條文關(guān)系：法律條文是體現(xiàn)法律規(guī)則形式；法律規(guī)則是法律條文所要體現(xiàn)內(nèi)容。法律規(guī)則和法律條文關(guān)系普通是相應(yīng)。法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。規(guī)范性條文是直接表述法律規(guī)范，即法律規(guī)則和法律原則條文；非規(guī)范性條文是指不直接規(guī)定法律規(guī)范，而規(guī)定某些法律技術(shù)內(nèi)容，如專門法律術(shù)語界定，發(fā)布機關(guān)和時間，法律生效日期等條文。法律規(guī)則是法律條文內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則體現(xiàn)形式，并不是所有法律條**直接規(guī)定法律規(guī)則，也不是一種條**完整地表述一種規(guī)則或只表述一種法律規(guī)則。①一種完整法律規(guī)則由數(shù)個法律條文來表述。②法律規(guī)則內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文獻法律條文來表述。③一種條文表述不同法律規(guī)則或其要素。④法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則一種要素或若干要素。

3．法律規(guī)則分類：

①授權(quán)性法律規(guī)則和義務(wù)性法律規(guī)則；按照規(guī)則內(nèi)容規(guī)定不同

所謂授權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為規(guī)則，即規(guī)定人們“可為模式”規(guī)則。有規(guī)則既是權(quán)利性規(guī)則又是義務(wù)性規(guī)則，如教誨權(quán)。

所謂義務(wù)性規(guī)則，是指在內(nèi)容上規(guī)定人們法律義務(wù)，即關(guān)于人們應(yīng)當做出或不做出某種行為規(guī)則。

它也分為兩種：（1）命令性規(guī)則（婚姻法規(guī)定現(xiàn)役軍人配偶規(guī)定離婚，需征得現(xiàn)役軍人批準）；（2）禁止性規(guī)則。

國內(nèi)刑法規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者她人人身、財產(chǎn)和其她權(quán)利免受正在進行不法侵害，而采用制止不法侵害行為，對不法侵害人導(dǎo)致?lián)p害，屬于合法防衛(wèi)，不負刑事責(zé)任”。該條款內(nèi)容屬于哪種規(guī)范?

A．授權(quán)性規(guī)范；B．義務(wù)性規(guī)范；C．命令性規(guī)范；D．禁止性規(guī)范。

答案：A

②擬定性法律規(guī)則、委任性法律規(guī)則和準用性法律規(guī)則；按照規(guī)則內(nèi)容擬定性限度不同

所謂擬定性規(guī)則，是指內(nèi)容本已明確必定，不必再援引或參照其她規(guī)則來擬定其內(nèi)容法律規(guī)則。在法律條文中規(guī)定絕大多數(shù)法律規(guī)則屬于此種規(guī)則。

所謂委任性規(guī)則，是指內(nèi)容尚未擬定，而只規(guī)定某種概括性批示，由相應(yīng)國家機關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以擬定法律規(guī)則。如由……依本法另行規(guī)定。

所謂準用性規(guī)則，是指內(nèi)容自身沒有規(guī)定人們詳細行為模式，而是可以援引或參照其她相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定規(guī)則。如合用……規(guī)定。

授權(quán)性法律規(guī)則重要針對公民、自然人，委任性法律規(guī)則重要針對國家機關(guān)、機構(gòu)；

授權(quán)性規(guī)則規(guī)定公民可以享有，可以不享有權(quán)利，有選取性，委任性規(guī)則是委托某個機關(guān)去做，沒有選取性，必須要做。

③強行性法律規(guī)則和任意性法律規(guī)則。按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定范疇或限度不同

所謂強行性規(guī)則，是指內(nèi)容規(guī)定具備強制性質(zhì)，不容許人們隨便加以更改法律規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則，職權(quán)性規(guī)則屬于強行性規(guī)則；

所謂任意性規(guī)則，是指規(guī)定在一定范疇內(nèi)，容許人們自行選取或協(xié)商擬定為與不為、為方式以及法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)內(nèi)容法律規(guī)則。在權(quán)利性規(guī)則中，有些屬于任意性規(guī)則。如國內(nèi)法律規(guī)定，合資公司產(chǎn)品可以出口，也可以在中華人民共和國市場銷售。

例1：下列關(guān)于法律規(guī)則表述，對的有（多選）

A、任何法律規(guī)則均有假定條件、行為模式和法律后果三個某些構(gòu)成

B、“代理訴訟律師，可以依照規(guī)定查閱本案關(guān)于材料，可以向關(guān)于組織和公民調(diào)查，收集證據(jù)；對涉及國家秘密和個人隱私材料，應(yīng)當依照法律規(guī)定保密”，此規(guī)定前一句話為任意性規(guī)則，后一句話為強行性規(guī)則

C、“人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采用對妨害訴訟強制辦法、保全辦法或者對判決、裁定及其她生效法律文書執(zhí)行錯誤，導(dǎo)致?lián)p害，補償祈求人規(guī)定補償程序，合用本法刑事補償程序規(guī)定”，此規(guī)定為準用性規(guī)則

D、“撤銷權(quán)自債權(quán)人懂得或者應(yīng)當懂得撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，該撤銷權(quán)消滅”這是一條擬定性規(guī)則

[答案及注解]ACD。

[命題目]考對法律規(guī)則概念與分類把握

[解題核心]概念要清晰，熟知各種法律規(guī)則特點

[錯解剖析]BCD普通不會出錯，對各類法律規(guī)則把握，不一定去背定義，理解其特性即可：在立法用語中，有“有權(quán)”，“享有權(quán)利”，“可以”等字樣為授權(quán)性規(guī)則；有“有義務(wù)”，“須得”，“要”，“應(yīng)”，“必要”等字樣為義務(wù)性規(guī)則，它屬于義務(wù)性規(guī)則中命令性規(guī)則；有“禁止”，“不準”，“不得”，“不應(yīng)當”，“禁止”，“不要”等字樣也為義務(wù)性規(guī)則，它屬于義務(wù)性規(guī)則中禁止性規(guī)則；有“由根據(jù)另行規(guī)定”字樣是委任性規(guī)則；有“參照”，“根據(jù)規(guī)定”，“合用規(guī)定”字樣屬準用性規(guī)則；內(nèi)容擬定、具備強制性質(zhì)是強行性規(guī)則；規(guī)定在一定范疇內(nèi)，容許人們自行選取或協(xié)商擬定、以及法律關(guān)系內(nèi)容法律規(guī)則為任意性規(guī)則。

由此可見，CD是對，B是錯，它前一句話為授權(quán)性規(guī)則，后一句話為義務(wù)性規(guī)則。

核心是A項，之因此會出錯，是由于把“任何法律規(guī)則”等同于“任何法律條文”了--若說“任何法律條**有假定條件、行為模式和法律后果三個某些構(gòu)成”，那必定是錯；但“任何法律規(guī)則均有假定條件、行為模式和法律后果三個某些構(gòu)成”這句話卻是對的。

例2：下列何種表述不屬于法規(guī)則？

A.公民權(quán)利能力一律平等

B.民事活動應(yīng)當自愿、公平、等價有償、誠實信用

C.合同當事人應(yīng)當按照合同商定，所有履行自己義務(wù)

D.黨必要在憲法和法律范疇內(nèi)活動

【答案】ABD

【知識點】法律規(guī)則

【詳解】法規(guī)則，即法律規(guī)則，是指采用一定構(gòu)造形式詳細規(guī)定人們法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)法律后果行為規(guī)范。看一種法律條文表述是不是法律規(guī)則，核心看該法律條文與否表述是權(quán)利或者義務(wù)；如果表述了權(quán)利或者義務(wù)，那么就是法律規(guī)則。C選項詳細規(guī)定了合同當事人履行合同商定法律義務(wù)，因而表述了一種法律規(guī)則。A、B表述都是法律原則；D選項壓根兒不是法律條文，固然談不上法律規(guī)則了。

規(guī)范：④、調(diào)節(jié)性法律規(guī)范和保護性法律規(guī)范（按法律規(guī)范職能劃分）

調(diào)節(jié)性法律規(guī)范是關(guān)于普通主體權(quán)利和義務(wù)規(guī)范。調(diào)節(jié)性規(guī)范分為義務(wù)性規(guī)范和權(quán)利性規(guī)范。

義務(wù)性規(guī)范是規(guī)定法律關(guān)系主體應(yīng)當從事一定行為或者不應(yīng)當從事一定行為規(guī)范。義務(wù)性規(guī)范是屬于強行性（命令性）規(guī)范。這種規(guī)范規(guī)

定行為規(guī)則內(nèi)容是擬定，不容許主體一方或雙方任意變化。

權(quán)利性規(guī)范是規(guī)定法律關(guān)系主體具備自己為一定行為和規(guī)定她人為或不為一定行為能力或資格規(guī)范。這種規(guī)范通過授權(quán)性條文加以表述。

往往使用“可以……，有權(quán)……”。

保護性規(guī)范是關(guān)于特殊主體職權(quán)以及對違法者予以制裁規(guī)范。保護性規(guī)范分為職權(quán)性規(guī)范和制裁性規(guī)范。

職權(quán)性規(guī)范是授予特定國家機關(guān)及其工作人員從事一定行為能力或資格規(guī)范。這種規(guī)范最重要特點是職權(quán)與職責(zé)統(tǒng)一，即特殊主

體具備從事一定行為能力或資格，同步意味著它必要從事這一行為，否則就構(gòu)成失職。

制裁性規(guī)范是規(guī)定關(guān)于國家執(zhí)法機關(guān)對于違背法律規(guī)定當事人予以制裁規(guī)范。這種規(guī)范集中體現(xiàn)了法律規(guī)范保護性職能。

⑤、絕對擬定法律規(guī)范和相對擬定法律規(guī)范（按與個別調(diào)節(jié)聯(lián)系）

絕對擬定規(guī)范是指沒有給執(zhí)法機關(guān)留下個別調(diào)節(jié)也許性規(guī)范。例：國內(nèi)刑法第53條規(guī)定：“對于被判處死刑、無期徒刑犯罪分子，應(yīng)當剝奪政治權(quán)利終身?！?/p>

相對擬定規(guī)范是指給執(zhí)法機關(guān)留下不同程序個別調(diào)節(jié)也許性規(guī)范。刑法分則多為相對擬定規(guī)范。這種規(guī)范可根據(jù)主管機關(guān)自由裁量自由限度分為狀況性、必擇其一、任選三類規(guī)范：

狀況性規(guī)范是以詳細狀況為轉(zhuǎn)移，可以由執(zhí)法機關(guān)直接進行詳細化調(diào)節(jié)規(guī)范。如國內(nèi)刑法第56條規(guī)定：“查封財產(chǎn)此前犯罪分子所負合法債務(wù)，需以沒收財產(chǎn)償還，經(jīng)債權(quán)人祈求，由人民法院裁定?！?/p>

必擇其一規(guī)范是規(guī)定執(zhí)法機關(guān)只能合用規(guī)范中確切闡明若干方案中一種方案。如國內(nèi)刑法32條規(guī)定：“對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰，可以免予刑事處分，但可以依照案件不同狀況，予以訓(xùn)誡或責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、補償損失，或者由主管部門予以行政處分?！?/p>

任選規(guī)范是指規(guī)范中除了規(guī)定可供采用重要方案以外，也規(guī)定了任選和方案。國內(nèi)民事訴訟法（試行）第98條規(guī)定：“人民法院進行調(diào)解，可以由審判員一人主持，也可以由合議庭主持，并且盡量就地進行。”

⑥、強行性法律規(guī)范和任意性法律規(guī)范（按同自主調(diào)節(jié)聯(lián)系）

強行性（命令性）規(guī)范。這種規(guī)范不容許有個人意思表達，如果當事人之間訂立了規(guī)定其她行為條件合同，則此合同被以為是無效。

任意性規(guī)范。這種規(guī)范容許雙方有自己意思表達，就一定問題達到合同，如果達不成合同也無其她合同時，這種規(guī)范才發(fā)生作用。例如國內(nèi)經(jīng)濟法第11條中就包具有：“如果在簽定期不能達到一致意見，由雙方上級主管機關(guān)解決。”

二、法律原則

1．法律原則理解。法律原則是為法律規(guī)則提供某種基本或本源綜合性、指引性價值準則或規(guī)范，是法律訴訟、法律程序和法律裁決確認規(guī)范。

2．法律原則分類：

政策性原則和公理性原則；基本原則和詳細原則；實體性原則和程序性原則。

3．法律原則和法律規(guī)則區(qū)別：

（1）內(nèi)容上，法律規(guī)則規(guī)定內(nèi)容比較詳細，法律原則規(guī)定內(nèi)容比較抽象；

（2）從合用范疇上看，法律原則合用范疇廣于法律規(guī)則；

（3）在合用辦法上，法律規(guī)則具備排她性，而法律原則不具備排她性。

三、權(quán)利和義務(wù)

1．權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)中核心概念。

2．權(quán)利是對法律規(guī)定法律主體作出某種行為允許；義務(wù)是由國家法律規(guī)定主體（義務(wù)人）必要履行責(zé)任。

3．分類

基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù)：依照主線法和普通法規(guī)定不同分類，基本權(quán)利義務(wù)是憲法所規(guī)定人們在國家政治生活、經(jīng)濟生活、文化生活和社會生活中主線權(quán)利和義務(wù)，普通權(quán)利和義務(wù)是憲法以外普通法律所規(guī)定權(quán)利和義務(wù)。

絕對權(quán)利義務(wù)與相對權(quán)利義務(wù)：依照相相應(yīng)主體范疇不同分類，絕對權(quán)利義務(wù)是相應(yīng)不特定人，相對權(quán)利義務(wù)是相應(yīng)特定人。

個人權(quán)利義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)和國家權(quán)利義務(wù)：依照權(quán)利義務(wù)主體性質(zhì)不同分類。

4．權(quán)利和義務(wù)分派。

權(quán)利和義務(wù)具備四個方面關(guān)系：從構(gòu)造、數(shù)量、產(chǎn)生發(fā)展、價值這樣四個方面來掌握

（1）從構(gòu)造上看，權(quán)利和義務(wù)緊密聯(lián)系不可分；

（2）從數(shù)量上看，權(quán)利和義務(wù)總量平衡；

（3）從產(chǎn)生發(fā)展看，權(quán)利和義務(wù)通過了從渾然一體到相對分裂再到相對一致過程；

（4）從價值上看，權(quán)利和義務(wù)代表了不同法律精神，它們在歷史上受到注重限度有所不同，因而兩者在不同國家法律體系中地位是有主、次之分。從價值取向來看，權(quán)利強調(diào)保障個人自主，義務(wù)強調(diào)國家。在民主法治社會，權(quán)利是第一性，義務(wù)是第二性，設(shè)定義務(wù)是為了更好保障權(quán)利。

5．權(quán)利和義務(wù)互有關(guān)系

（1）．產(chǎn)生和發(fā)展上：經(jīng)歷了一種從渾然一體到分裂對立再到相對一致過程。

（2）．邏輯構(gòu)造上對立統(tǒng)一關(guān)系：兩者不能孤立存在。

（3）．整體數(shù)量上：具備量上等值關(guān)系。一種社會權(quán)力總量和義務(wù)總量是相等。

（4）．價值功能上：具備互補關(guān)系。沒有義務(wù)就無所謂權(quán)利，沒有權(quán)利也就無所謂義務(wù)。

（5）．運營上：具備制約關(guān)系。個人權(quán)利對國家權(quán)力制約導(dǎo)致國家義務(wù)產(chǎn)生，國家權(quán)力對個人生活制約導(dǎo)致個人義務(wù)形成。

（6）．價值取向上：具備主從關(guān)系。在民主法治社會，權(quán)利處在主導(dǎo)地位，權(quán)利是目，義務(wù)是手段。

例1：從權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生和發(fā)展看，下列觀點錯誤是：（單選）

A在原始社會，權(quán)利和義務(wù)還渾然一體，沒有分離

B在階級對立社會，權(quán)利和義務(wù)發(fā)生了分離

C在社會主義社會，權(quán)利和義務(wù)既對立又統(tǒng)一

D在階級對立社會，權(quán)利和義務(wù)在總量上是不平等

此題選D。

例2：下列何種表述符合權(quán)利與義務(wù)普通關(guān)系？

A.法律權(quán)利和義務(wù)互相依存

B.權(quán)利和義務(wù)具備一定界限區(qū)別

C.在任何歷史時期，權(quán)利總是第一性，義務(wù)總是第二性

D.權(quán)利是義務(wù)，義務(wù)也是權(quán)利

【答案】AB

【詳解】

權(quán)利與義務(wù)存在和發(fā)展都必要以另一方存在和發(fā)展為條件，因而，法律權(quán)利和義務(wù)互相依存。A選項對的。

權(quán)利與義務(wù)均有一種適度范疇和限度。對于公民權(quán)利而言，法律不限制，即為公民權(quán)利和自由；對于公民義務(wù)而言，必要有法律規(guī)定才是義務(wù)。因而，權(quán)利與義務(wù)存在一定界限區(qū)別。B選項對的。

普通而言，在級別特權(quán)社會，法律制度往往強調(diào)以義務(wù)為本位，權(quán)利處在次要地位；而在民主法治社會，法律制度較為注重對個人權(quán)利保護。因而，并不是任何歷史時期，權(quán)利總是本位，第一性。因而C選項錯誤。

對于公民而言，權(quán)利意味著利益，而義務(wù)意味著承擔(dān)，因而公民權(quán)利與義務(wù)并不是一回事；固然，對于國家機關(guān)而言，權(quán)利（權(quán)力）也是它義務(wù)。因而，D選項錯誤。

四、法律概念

法律概念是指對各種法律現(xiàn)象概括所形成術(shù)語。

法律解釋、生效時間、修改機關(guān)等等都是由法律技術(shù)**項規(guī)定。

第四節(jié)法淵源和分類

一、法淵源

法淵源是指法形式上淵源，也就是效力淵源。不同國家機關(guān)創(chuàng)制法律有不同效力。

二、淵源分類

法淵源各種各樣，可以從不同角度作不同分類：（1）依照法淵源載體形式不同，可將法淵源分為成文法淵源與不成文法淵源，體現(xiàn)為文字形式制定法為成文法淵源。（2）從法淵源與法規(guī)范關(guān)系角度，可將法淵源分為直接淵源與間接淵源，學(xué)說等法規(guī)范、法條文間接有關(guān)淵源為法間接淵源。（3）依照與否通過國家制定程序，法淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。（4）依照法淵源相對地位而分為重要淵源與次要淵源。最重要一點是要掌握：正式淵源和非正式淵源。正式淵源是能從國家規(guī)范性法律中明確淵源；非正式淵源是具備法律意義，但尚未在正式法律文書中得到規(guī)范淵源。

下列關(guān)于法淵源與分類表述，對的有（多選）

A、法淵源指法源頭，普通結(jié)識有歷史淵源、本質(zhì)淵源、思想理論淵源、效力淵源、文獻淵源、形式淵源等

B、僅在某些地區(qū)合用分類，稱為法特殊分類

C、依照法淵源載體形式不同，可將法淵源分為直接淵源與間接淵源

D、當代中華人民共和國法淵源，涉及憲法、行政法、民法、刑法、商法、經(jīng)濟法、勞動法、社會保障法等等

{答案及注解]AB。

[命題目]考對法淵源與分類概念把握

[解題核心]弄清概念。

[錯解剖析]A對，法淵源就是涉及著幾種分類；B對，按法特殊分類，可將法分為：公法與私法、普通法與衡平法、聯(lián)邦法與聯(lián)邦成員法等；與此相相應(yīng)，是法普通分類，指世界各國都基本合用一種法分類，據(jù)此，可將法分為國內(nèi)法與國際法、主線法和普通法、普通法和特別法、實體法和程序法、成文法與不成文法等；C錯，依照法淵源載體形式不同，可將法淵源分為成文法淵源與不成文法淵源；從法與法規(guī)范關(guān)系角度，才可將法淵源分為直接淵源與間接淵源--前者制制定法等與法規(guī)范、法條文直接有關(guān)淵源，后者指學(xué)說等與法規(guī)范、法條文間接有關(guān)淵源；D錯，憲法、行政法、民法、刑法、商法、經(jīng)濟法、勞動法、社會保障法等是當代中華人民共和國法法律部門或法律體系；而憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)規(guī)范性文獻、規(guī)章、特別行政區(qū)法律、國際公約和國際慣例等，才是當代中華人民共和國法淵源。

這某些內(nèi)容，需要把握知識點尚有：

1）實質(zhì)意義法淵源與形式意義法淵源：前者是指法內(nèi)容來源；后者是指法效力淵源，即具備不同效力和地位法不同體現(xiàn)形式，如制定法、判例法、習(xí)慣法、法理等。在國內(nèi)，對法淵源理解，普通指后者，重要是各種制定法；

2）法正式淵源與法非正式淵源：指依照與否體現(xiàn)于國家制定法律文獻中明確條文形式而進行分類，若是，如制定法，即為正式淵源，若不是，如正義原則、理性原則、道德觀念、社會思潮、公共政策、習(xí)慣等尚未在正式法律中得到權(quán)威性明文體現(xiàn)、具備法律意義準則和觀念，即是非正式淵源；

3）法淵源分類，尚有制定法淵源與非制定法淵源，重要淵源與次要淵源等，但最重要分類是正式淵源與非正式淵源；

4）是法普通分類原則：國內(nèi)法與國際法--按創(chuàng)制與合用主體不同；主線法和普通法--按效力、內(nèi)容和制定程序不同；普通法和特別法--按效力范疇不同；實體法和程序法--按規(guī)定詳細內(nèi)容不同；成文法與不成文法--按創(chuàng)制與表達形式不同。

三、當代中華人民共和國法淵源

1．當代中華人民共和國法淵源重要體現(xiàn)為各種形式制定法：

（1）憲法；（2）法律；（3）行政法規(guī)；（4）地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)規(guī)范性文獻；（5）特別行政區(qū)法律；（6）規(guī)章；（7）國際公約、國際慣例。要特別注意是地方性法規(guī)制定機關(guān)是省一級人大及其常委會，省級人民政府所在地人大及其常委會，經(jīng)國務(wù)院批準較大市人大及其常委會，經(jīng)濟特區(qū)人大及其常委會。國家加入國際公約、國際慣例后，應(yīng)遵循國際公約、國際慣例，但是國家聲明保存原始法律除外。

2．國家政策也是法非正式淵源（習(xí)慣也是非正式淵源）。民法通則第6條規(guī)定，民事活動必要遵守法律，法律沒有規(guī)定，應(yīng)當遵守國家政策。

3．習(xí)慣，除非通過國家承認才干成為法正式淵源。國內(nèi)不承認判例、學(xué)說為法淵源。

下列關(guān)于法淵源表述哪些是不對的

A．法非正式淵源是指不能被國內(nèi)法院合用法淵源

B．在國內(nèi)，憲法．法律等重要是依照其所調(diào)節(jié)社會關(guān)系作出分類（依照法淵源來分類）

C．依照公約必要遵守原則，一切國際公約、國際慣例均構(gòu)成當代國內(nèi)法淵源

D．依照關(guān)于國內(nèi)有關(guān)法律規(guī)定，國家政策可以作為國內(nèi)法院審理案件根據(jù)

答案：A、B、C

釋：A項“表述是不對的，非正式淵源是可以被法院合用，人們可以看到非正式淵源就是說它自身是有法律意義，只能說當前還沒有明示表達、明確表達，因此這個表述是有錯誤，應(yīng)當選上。B項“在國內(nèi)，憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等重要是依照其所調(diào)節(jié)社會關(guān)系而作出分類”，人們看到出題時候張冠李戴，錯在哪里？憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)是依照法淵源，從這個角度來進行分類，依照社會關(guān)系作出分類是憲法、行政法、民法、商法等。這個表達也是錯誤，也應(yīng)當選上。C項“依照公約必要遵守原則，一切國際公約、國際慣例均構(gòu)成國內(nèi)當代法律淵源之一”，這里面錯誤是很明顯，公約是必要遵守，但是只有國內(nèi)參加才是。

四、規(guī)范性法律文獻規(guī)范化和系統(tǒng)化

1．規(guī)范性法律文獻規(guī)范化重要是內(nèi)部和諧、外部協(xié)調(diào)。

2．規(guī)范性法律文獻系統(tǒng)化重要指法律匯編和法典編纂問題。法典編纂是立法活動，只能由特別國家機關(guān)進行。

法律匯編：也叫法規(guī)匯編，是對已經(jīng)頒布規(guī)范性法律文獻按照一定目或原則進行系統(tǒng)排列，匯編成冊。

法典編纂：是指對散見于不同規(guī)范性法律文獻中屬于某一部門法所有現(xiàn)行法律規(guī)范，進行審查、修改和補充，編纂成具備完整構(gòu)造、統(tǒng)一法典活動。法典編纂可以變化本來規(guī)范內(nèi)容，既可以刪除已通過時或不對的內(nèi)容，消除其中矛盾重疊某些，還可以增長新內(nèi)容。它是國家立法活動之一，只能由國家立法機關(guān)進行。

此外，法律清理也是規(guī)范性法律文獻系統(tǒng)化一種辦法。

五、法分類

普通法與特別法：依照法效力范疇不同分類，普通法是指在一國范疇內(nèi)，對普通人和事有效法；特別法是指在一國特定區(qū)域或?qū)μ囟ㄊ录?、特定公民有效法，如兵役法、教師法等?/p>

主線法與普通法：依照法效力范疇、內(nèi)容和制定程序不同分類，主線法是憲法別稱，規(guī)定了國家基本政治制度和社會制度、公民基本權(quán)利和義務(wù)、國家機關(guān)設(shè)立等內(nèi)容；普通法是憲法以外其她法，它規(guī)定了國家某項制度或調(diào)節(jié)某一方面社會關(guān)系。

國內(nèi)法與國際法：依照法創(chuàng)制與合用主體不同分類。

實體法與程序法分類：按照法規(guī)定詳細內(nèi)容不同分類，實體法規(guī)定重要權(quán)利和義務(wù)（或職權(quán)和職責(zé)）法；程序法是指為保障權(quán)利和義務(wù)實現(xiàn)而規(guī)定程序法。

成文法與不成文法：按照法創(chuàng)制和表達形式不同分類，成文法是指由特定國家機關(guān)制定和發(fā)布，以文字形式體現(xiàn)法，鼓又稱制定法；不成文法是指由國家承認不具備文字體現(xiàn)形式法。不成文法重要為習(xí)慣法。

第五節(jié)法律部門與法律體系

一、法律部門是依照一定原則和原則所劃定調(diào)節(jié)同一類社會關(guān)系法律規(guī)范總稱。劃分法律部門原則是調(diào)節(jié)對象、調(diào)節(jié)辦法。劃分法律部門原則是粗細恰當、多寡適當、主題定類、邏輯與實用兼顧。

二、法律體系，也稱為部門法體系，是指一國所有現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定原則和原則，劃分為不同法律部門而形成內(nèi)部和諧一致、有機聯(lián)系整體。法律體系是一國國內(nèi)法構(gòu)成體系，不涉及完整意義國際法即國際公法。法律體系是一國現(xiàn)行法構(gòu)成體系，反映一國法律現(xiàn)狀，它不涉及歷史上廢止已經(jīng)不再有效法律，普通也不涉及尚待制定、還沒有制定生效法律。

法律體系不涉及國際法內(nèi)容。法律體系涉及法律是現(xiàn)行有效，它不涉及無效法律。

三．體系分類

1．公法：重要指關(guān)于國家或國家與個人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系法律部門總和。

2．私法：重要指關(guān)于個體與個體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系法律部門總和。

3．社會法：以經(jīng)濟法浮現(xiàn)為標志，由經(jīng)濟法、勞動法和社會保障法作為重要部門法構(gòu)成。

公法

私法

社會法

調(diào)節(jié)對象

國家于個人（法人）

個人（法人）與個人（法人）

市場主體與社會

調(diào)節(jié)方式

國家強行干預(yù)

個人性自行調(diào)節(jié)

政策平衡

法本位

國家

個人

社會利益

價值目的

偏重于秩序與公平

偏重于自由、效益

體現(xiàn)社會整體利益

含法律部門

政治法

行政法（含訴訟法）民法（含訴訟法）商法

刑法（含訴訟法）

四、法律部門：

1．定義：也稱部門法，指根據(jù)一定原則和原則劃分同類法律規(guī)范總和。

劃分原則：調(diào)節(jié)對象：社會關(guān)系

調(diào)節(jié)方式：自行性、強制性、政策性平衡

2．法律制度范疇比法律部門小，每一法律部門包括許多法律制度，法律制度由若干法律規(guī)范構(gòu)成。

3．國內(nèi)法律部門分類

當代中華人民共和國法律部門涉及憲法、行政法、民法、商法、經(jīng)濟法、勞動法與社會保障法、自然資源與環(huán)保法、刑法、訴訟法。

4．法律體系與立法體系、法律體系與法學(xué)體系聯(lián)系與不同，法律體系與法系不同。

5．“一國兩制”社會背景下法律體系問題?？傄粭l，“一國兩制”并不意味著中華人民共和國有兩個法律體系，中華人民共和國也依然只有一種法律體系，法律體系是統(tǒng)一，由于在“一國兩制”之下，國內(nèi)國家主權(quán)無論對內(nèi)對外，都依然是統(tǒng)一，國內(nèi)制定國家主線大法最高立法權(quán)是惟一；并且基本法是依照國內(nèi)憲法而制定，而憲法是國內(nèi)所有法律統(tǒng)一中心和出發(fā)點。

第六節(jié)法效力

1．法效力含義：指法約束力，也就是法律合用范疇。國內(nèi)采用是以屬地為主，屬人主義和保護主義為輔合用原則。

2．法效力分為對人效力、空間效力和時間效力。

法對人效力：①屬人主義：即法律只合用于本國公民，無論其在國內(nèi)還是國外；非本國公民即便身在該國領(lǐng)域內(nèi)也不合用。②屬地主義：法律合用于該國管轄地區(qū)內(nèi)所有人，無論與否本國公民，都受法律約束和保護。本國公民不在本國境內(nèi)，則不受本國法律約束和保護。③保護主義：即以維護本國利益作為與否合用本國法律根據(jù)，任何侵害了本國利益人，無論其國籍和所在地區(qū)，都要受到該國法律追究。

法空間效力：法在那些地區(qū)有效力，合用于哪些地區(qū)。

法時間效力：①生效時間：a．自法律發(fā)布之日起生效；b．由該法律規(guī)定詳細生效時間；c．規(guī)定法律發(fā)布后符合一定條件時生效。②法終結(jié)生效時間：a．明示廢止：即在新法或其她法律文獻中明文規(guī)定廢止舊法；b．在合用法律中，浮現(xiàn)新法與舊法沖突時，合用新法而使舊法事實上被廢止。③法溯及力：指法對其生效此前事件和行為與否合用。近代以來，各國普遍采用法不溯及既往原則，國內(nèi)也采用法不溯及既往原則。從舊兼從輕是對法不溯及既往突破，但它目也是有助于公民。

下列關(guān)于表述法效力選項哪個是對的？

A．法律不經(jīng)發(fā)布，就不具備效力；

B．一切法律效力級別高低和范疇大小是由刑法、民法、行政法等基本法律所規(guī)定；

C．"法律僅僅合用于將來，沒有溯及力"，這項規(guī)定在法學(xué)上被稱為"從新原則"；

D．法律生效后，應(yīng)當使一國之內(nèi)所有公民知曉，所謂"不知法者得免其罪"。

D項“法律生效后，應(yīng)當使一國之內(nèi)所有公民知曉，所謂‘不知法者得免其罪’”，這個選項也是出得比較多套路，前半句是真話，后半句是假話。C項“法律僅僅合用于將來，沒有溯及力”，這項規(guī)定在法學(xué)上被稱為“從新原則”，書上只是提了從舊兼從輕原則，固然尚有諸多原則書上沒有詳細說出來，從舊原則、從新原則、從舊兼從輕、從新兼從輕，等等，不懂得詳細含義沒關(guān)于系，可以推論一下，從新原則就是有溯及力，對于它頒布生效此前行為，從舊兼從輕就是講原則上沒有溯及力，但新法和舊法相比較時候新法不以為是犯罪，或者新法懲罰更輕時候就要按照新法來解決，這個時候有溯及力了，因此這個說法也是錯誤。B項錯誤在于法律效力高低是由法律淵源即憲法、法律、行政法規(guī)等決定，不是由刑法、民法、行政法等法律部門決定。A項，法律不經(jīng)發(fā)布，就不具備效力，發(fā)布是法律真正具備效力核心環(huán)節(jié)。

第七節(jié)法律關(guān)系

一、法律關(guān)系概念和種類

（一）法律關(guān)系性質(zhì)和特性

1．法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)節(jié)社會關(guān)系過程中所形成人們之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。沒有法律規(guī)范就沒有法律關(guān)系，它調(diào)節(jié)對象是社會關(guān)系。法律關(guān)系是合乎法律規(guī)范社會關(guān)系。

①．以法律為前提而產(chǎn)生社會關(guān)系，納入法律調(diào)節(jié)范疇社會關(guān)系都可稱為法律關(guān)系。

②．以法律上權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容而形成社會關(guān)系，是法律化社會關(guān)系。

③．以國家強制力保證明行。

2．法律關(guān)系具備如下特性：

①．法律關(guān)系是依照法律規(guī)范建立一種社會關(guān)系，具備合法性；

②．法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性特種社會關(guān)系；

③．法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

例1：依照國內(nèi)法律規(guī)定，下列哪些狀況可以形成法律關(guān)系

A．劉某因賭博欠吳某10000元

B．甲區(qū)查處有火災(zāi)隱患公司，關(guān)于人員或被拘留，或被處以重罰

C．何某為趕回家，將已過期限身份證涂改，機場安檢站不予放行登機

D．任某在醫(yī)院進行腎移植手術(shù)

答案：B、C、D

判斷A項時候，你一方面懂得法律關(guān)系概念是什么，一方面法律有規(guī)定，第二有一種特殊法律上權(quán)利義務(wù)關(guān)系，劉某賭債問題，民法上有無規(guī)定？沒有規(guī)定，因此形不成。因而不能選；B項應(yīng)當比較清晰，警方去查吧，如消防部門就屬于警方。但我要換一種，不說警方，甲區(qū)教誨局或者說衛(wèi)生局，查處存在火災(zāi)隱患公司，關(guān)于人員或被重罰或被警告，這個形不形成法律關(guān)系？衛(wèi)生局來查你，罰你款，大過年發(fā)點紅包，形不形成法律關(guān)系？同樣形成。她有什么權(quán)去查，前面說警方是有權(quán)去查，形成法律關(guān)系；她這個是越權(quán)，越權(quán)形不形成法律關(guān)系？同樣，你去查了后來對人家那邊有無損害，因此她是此外一種方面形成法律關(guān)系，她是侵權(quán)，或者是人身補償關(guān)系，因此說同樣形成，核心法律上就規(guī)定了，你沒權(quán)去查，你查了后來你會如何，這個是應(yīng)當形成。因此要選。

C項應(yīng)當形成，一方面一種，兩個行為都可以形成，第一種她涂改身份證形不形成法律關(guān)系？第二個檢查部門不給她放行，形不形成法律關(guān)系？因此注意法律關(guān)系一種概念，法律調(diào)節(jié)形成一種特殊權(quán)利義務(wù)，只要一方面有法律調(diào)節(jié)，一方面明確法律有無調(diào)節(jié)。因此也要選。

D項必定形成。不形成話這手術(shù)做了，我就可以走了，可以不交錢了，醫(yī)院也沒法起訴了，必定形成，至少有民事上法律關(guān)系。

例2：下列哪些不屬于法律關(guān)系范疇？

A.限制行為能力人之間法律權(quán)利和義務(wù)關(guān)系；

B.奴隸主對奴隸占有使用關(guān)系；

C.政黨章程所規(guī)定權(quán)利義務(wù)關(guān)系；

D.無效合同關(guān)系。cd

咱們要注意提問是下列行為哪些不屬于法律關(guān)系范疇，

A項，很顯然，例如十三四歲小學(xué)生互相之間送個圖書什么，送上一二十塊錢禮物等，這必定應(yīng)當形成。B項一方面判斷時候先想一想法律關(guān)系概念是什么，法律調(diào)節(jié)，她沒說是當代法律調(diào)節(jié)，沒特別指出必要是當代哪國調(diào)節(jié)，只是說法律調(diào)節(jié)，此外一種有一種特殊法律上權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此這個是屬于法律關(guān)系。C項不屬于法律上權(quán)利義務(wù)關(guān)系。D項無效法律關(guān)系，一方面法律有無調(diào)節(jié)，然后分析無效法律關(guān)系權(quán)利義務(wù)。法律關(guān)系自身和法律關(guān)系所要保護關(guān)系是兩個關(guān)系，尚有一種法律關(guān)系自身與法律關(guān)系引起此外一種社會關(guān)系，是兩個關(guān)系。你應(yīng)當想想這個無效合同關(guān)系，例如說咱們當前婚姻法里不是有個無效婚姻嗎？例如逼迫、不到年齡，這些都是無效，無效從一開始法律上就沒有它位置，沒有法律上權(quán)利，咱們擬定某某和張三是一種無效婚姻關(guān)系，隨后某某說依照法律上規(guī)定，我對你有什么權(quán)利，你對我有什么義務(wù)，法律上有無規(guī)定了？沒有，因此咱們擬定這個合同是無效，法律上主線沒有規(guī)定無效合同權(quán)利和義務(wù)，法律上規(guī)定只是無效合同引起此外一種社會關(guān)系某些權(quán)利義務(wù)。因此無效合同關(guān)系不屬于法律關(guān)系。

（二）法律關(guān)系種類

1．調(diào)節(jié)性法律關(guān)系和保護性法律關(guān)系（按照法律關(guān)系產(chǎn)生根據(jù)、執(zhí)行職能和實現(xiàn)規(guī)范內(nèi)容不同）：前者基于人們合法行為而產(chǎn)生，執(zhí)行法調(diào)節(jié)職能法律關(guān)系，不需要合用法律制裁；后者是由于違法行為產(chǎn)生、旨在恢復(fù)被破壞權(quán)利和秩序法律關(guān)系，如刑事法律關(guān)系；

2．縱向（又稱從屬）法律關(guān)系和橫向（又稱平權(quán)）法律關(guān)系（按照法律主體在法律關(guān)系中地位不同）：前者為不平等主體之間，如親權(quán)、上下級行政機關(guān)，此時主體之間權(quán)利與義務(wù)具備強制性，不能隨意轉(zhuǎn)讓和放棄；后者為平等法律主體之間；

3．單向（單務(wù)）法律關(guān)系、雙向（雙邊）法律關(guān)系和多向（多邊）法律關(guān)系（按照法律主體多少及其權(quán)利義務(wù)與否一致）：前者權(quán)利人僅享權(quán)利，義務(wù)人僅履行義務(wù)；中者為特定雙辦法律主體之間，存在著兩個密不可分單向權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如買賣關(guān)系；后者為三個或三個以上有關(guān)法律關(guān)系復(fù)合體，如人事調(diào)動關(guān)系，至少三方面，調(diào)出單位與被調(diào)動者，調(diào)出單位與調(diào)人單位，調(diào)人單位與被調(diào)動者。

4．第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系）和第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系）（按照有關(guān)法律關(guān)系作用和地位不同）。如實體和程序法律關(guān)系中，實體為第一，程序為第二。

5．基本法律關(guān)系、普通法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系（按照體現(xiàn)社會內(nèi)容性質(zhì)不同）。基本法律關(guān)系：由憲法或憲法性法律確認或創(chuàng)立，直接反映該社會經(jīng)濟、政治制度基本性質(zhì)。普通法律關(guān)系：根據(jù)憲法以外法律形成，存在于各類權(quán)利和義務(wù)主體之間。

6．絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系（按照主體與否特定）。絕對法律關(guān)系：權(quán)利主體特定，義務(wù)主體不特定。（一人對一切人）；相對法律關(guān)系：存在于特定權(quán)利主體和特定義務(wù)主體之間。（某個人對某個人）

二、法律關(guān)系主體

強調(diào)是可以參加法律關(guān)系主體，涉及自然人、法人和國家。法律關(guān)系主體必要具備權(quán)利能力和行為能力。

1．權(quán)利能力：法律所擬定法律關(guān)系主體享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)資格。

公民：普通權(quán)利能力——始于出生，終于死亡。

法人：始于依法成立，終于被解散或撤除。

2．行為能力：法律所確認，法律關(guān)系主體通過自己行為行使權(quán)利和履行義務(wù)能力。

完全行為能力：成年正常人。

限制行為能力：10~18未成年人，不能完全辨認自己行為精神病人。

無行為能力：10歲如下，完全不能辨認自己行為精神病人。

三、法律關(guān)系內(nèi)容

（一）法律關(guān)系主體法律權(quán)利和法律義務(wù)

法律關(guān)系主體權(quán)利和義務(wù)與作為法律規(guī)范內(nèi)容權(quán)利和義務(wù)（法律上規(guī)定權(quán)利和義務(wù)）雖然都具備法律屬性，但它們所屬領(lǐng)域、針對法律主體以及它們法律效力還是存在一定差別。詳細體當前三個方面：

（1）所屬領(lǐng)域不同；

（2）針對主體不同；

（3）法律效力不同。

法律關(guān)系主體權(quán)利和權(quán)利能力就是兩個不同概念，它們既有聯(lián)系也有區(qū)別。兩者聯(lián)系體當前：權(quán)利以權(quán)利能力為前提，是權(quán)利能力這一法律資格在法律關(guān)系中詳細反映。兩者區(qū)別是：第一，任何人具備權(quán)利能力，并不必然表白她可以參加某種法律關(guān)系，而要可以參加法律關(guān)系，就必要要有詳細權(quán)利。

第二，權(quán)利能力涉及享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)這兩方面法律資格，而權(quán)利自身不涉及義務(wù)在內(nèi)。

（二）法律關(guān)系主體權(quán)利和義務(wù)實現(xiàn)

法律權(quán)利和法律義務(wù)實現(xiàn)是一種復(fù)雜問題，從大方面講，它取決于一種國家物質(zhì)生活條件和水平，取決于政治民主和法治（法制）發(fā)展狀況以及科學(xué)文化條件和道德人文環(huán)境改進等。從主觀方面講，權(quán)利和義務(wù)能否實現(xiàn)還要看法律關(guān)系主體之間各種關(guān)系發(fā)展，法律關(guān)系主體行為能力狀況，以及與否有法律結(jié)識上錯誤和不以人意志為轉(zhuǎn)移事件發(fā)生等。

權(quán)利和義務(wù)實現(xiàn)最重要是通過國家來保障。國家除了要不斷創(chuàng)造和改進物質(zhì)條件、政治條件和文化條件以外，還必要建立和健全法治，通過法律手段完善來保證兩者在社會生活和社會關(guān)系中貫徹。

就權(quán)利自身來講，它在現(xiàn)實法律生活中總是體現(xiàn)為外在行為，因而總歸有一種適度范疇和限度。超過了這個限度，就不為法律所保護，甚至也許構(gòu)成“越權(quán)”或“濫用權(quán)利”，屬于違法行為。

義務(wù)也是有限度。而規(guī)定義務(wù)人作出超過“義務(wù)”范疇行為，同樣是法律所禁止。第一種主體資格限制，農(nóng)村里說“父債子還”，但在咱們當前法律里面、國家法律制度里說父債它以實際遺產(chǎn)為限；第二，時間界限問題，如時效、追訴時效；第三個利益界限問題，也就是說你在履行義務(wù)享有權(quán)利時候，你規(guī)定別人義務(wù)承擔(dān)時候你要考慮一種平衡問題，權(quán)利義務(wù)平衡問題。

四、法律關(guān)系客體是法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向?qū)ο?，涉及物、人身、精神產(chǎn)品、行為成果。

物理上物要成為法律關(guān)系客體，須具備如下條件：1．應(yīng)得到法律承認；2．應(yīng)為人類所結(jié)識和控制；3．可以給人們帶來某種物質(zhì)利益，具備經(jīng)濟價值。4．須具備獨立性。但是有幾種物不得進入國內(nèi)商品流通領(lǐng)域，成為私人法律關(guān)系客體：1．人類公共之物或國家專有之物，如海洋、山川、水流、空氣等；2．文物；3．軍事設(shè)施、武器（槍支、彈藥等）4．危害人類之物，如毒品、假藥、淫穢書籍等。

五、法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅

（一）法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅條件

法律關(guān)系處在不斷地生成、變更和消滅運動過程。它形成、變更和消滅，需要具備一定條件。其中最重要條件有二：一是法律規(guī)范；二是法律事實。

所謂法律事實，就是法律規(guī)范所規(guī)定、可以引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅客觀狀況或現(xiàn)象。

1．是一種規(guī)范**實。

2．能用證據(jù)證明。

3．是一種具備法律意義事實。

（二）法律事實種類

1.法律事件。法律事件是法律規(guī)范規(guī)定、不以當事人意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系形成、變更或消滅客觀事實。法律事件又提成社會事件（如政變、游行示威）和自然事件（如地震、海嘯）兩種。注：客觀事件中，是依當事人意志為轉(zhuǎn)移就不能屬于事件，是依她人意志為轉(zhuǎn)移但是不依當事人意志為轉(zhuǎn)移而引起某些社會性事件那可以作為法律事件。

2.法律行為。法律行為可以作為法律事實而存在，可以引起法律關(guān)系形成、變更和消滅。由于人們意志有善意與惡意、合法與違法之分，故其行為也可以分為善意行為、合法行為與惡意行為、違法行為。

在法學(xué)上，人們經(jīng)常把兩個或兩個以上法律事實所構(gòu)成一種有關(guān)整體（兩個以上法律事實引起同一種法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅），稱為“事實構(gòu)成”。例如房屋買賣，除雙方訂立合同，還需要登記過戶。同一法律事實可引起各種法律關(guān)系變化，如工傷致死，引起婚姻關(guān)系消滅，繼承、保險關(guān)系產(chǎn)生。

第八節(jié)法律責(zé)任

一、法律責(zé)任

（一）定義：是指由違法行為、違約行為、或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承受某種不利法律后果，法律責(zé)任產(chǎn)生會導(dǎo)致不利后果。法律責(zé)任是對法律權(quán)利救濟辦法，體現(xiàn)了國家權(quán)力。法律責(zé)任可以促使義務(wù)履行。

構(gòu)成要件：

1．主體：違法主體或承擔(dān)責(zé)任主體（違法主體不等于責(zé)任主體----未成年人）。

2．過錯：主觀故意或過錯。

3．違法行為：涉及犯罪行為和普通違法行為。

4．損害事實：受到損失或傷害事實，涉及對人身、財產(chǎn)、精神等方面。

5．因果關(guān)系：行為和損害之間有因果關(guān)系。

（二）法律責(zé)任特點

1．承擔(dān)法律責(zé)任最后根據(jù)是法律。

2．法律責(zé)任具備國家強制性。

（三）法律責(zé)任與權(quán)力、權(quán)利與義務(wù)關(guān)系

法律責(zé)任與法定權(quán)利與義務(wù)有密切聯(lián)系。一方面，法律責(zé)任規(guī)范著法律關(guān)系主體行使權(quán)利界限，以否定法律后果防止權(quán)利行使不當或濫用權(quán)利；另一方面，在權(quán)利受到妨害，以及違背法定義務(wù)時，法律責(zé)任又成為救濟權(quán)利、強制履行義務(wù)或追加新義務(wù)根據(jù)；再次，法律責(zé)任通過否定法律后果成為對權(quán)利、義務(wù)得以順利實現(xiàn)保證?？傊?，法律責(zé)任是國家強制負責(zé)人作出一定行為或不作一定行為，救濟受到侵害或損害合法利益和法定權(quán)利手段，是保障權(quán)利與義務(wù)實現(xiàn)手段。

下列說法中對的是（多選）

A、承擔(dān)法律責(zé)任最后根據(jù)是法律

B、在權(quán)利受到妨礙以及違背法定義務(wù)時，法律責(zé)任是救濟權(quán)利

C、法律責(zé)任通過設(shè)定否定法律后果成為對權(quán)利義務(wù)得以實現(xiàn)保證

D、法律責(zé)任規(guī)范著法律關(guān)系主體行使權(quán)利界限

{答案及注解]ABCD

[命題目]考對法律責(zé)任特點理解。

（四）法律責(zé)任種類

1．刑事責(zé)任；2．民事責(zé)任；3．行政責(zé)任；4．違憲責(zé)任5．國家補償責(zé)任

將法律責(zé)任劃分為民事責(zé)任、刑事責(zé)任、行政責(zé)任、國家補償責(zé)任與違憲責(zé)任原則是：（單選）

A責(zé)任內(nèi)容(財產(chǎn)與非財產(chǎn)責(zé)任)

B負責(zé)人數(shù)（個人責(zé)任與集體責(zé)任）

C責(zé)任限度（有限責(zé)任與無限責(zé)任）

D引起責(zé)任行為性質(zhì)

此題答案為D。

二、法律責(zé)任歸責(zé)和免責(zé)。

（一）歸責(zé)

1．法律責(zé)任歸責(zé)是指由特定國家機關(guān)或其授權(quán)機關(guān)依法對行為人法律責(zé)任進行判斷和確認

2．歸責(zé)原則：

①．責(zé)任法定原則：責(zé)任由法律規(guī)范事先規(guī)定；排除無法律根據(jù)責(zé)任；排除對行為人有害既往追溯。

②．公正原則：對任何違法、違約行為都應(yīng)依法追究相應(yīng)責(zé)任；責(zé)任與違法或損害相均衡；綜合考慮使行為人承擔(dān)責(zé)任各種因素，作到合理區(qū)別對待；在追究法律責(zé)任時根據(jù)法律程序追究法律責(zé)任；堅持公民在法律面前一律平等。

③．效益原則：指在追究行為人法律責(zé)任時，應(yīng)進行成本收益分析，講求法律責(zé)任效益。

④．合理性原則：在設(shè)定及歸結(jié)法律責(zé)任時考慮人心智與情感因素，以期真正發(fā)揮法律責(zé)任功能。

⑤．因果聯(lián)系原則：確認行為與危害成果因果聯(lián)系；確認意志思想與外部行為因果聯(lián)系；確認因果聯(lián)系必然、偶爾，直接和間接。

⑥．責(zé)任相稱原則：法律責(zé)任性質(zhì)與違法行為性質(zhì)相適應(yīng)；責(zé)任輕重種類與行為危害相適應(yīng)；責(zé)任輕重種類與行為人主觀惡性相適應(yīng)。

⑦．責(zé)任自負原則：違法行為人自負責(zé)任；反對株連和變相株連；不枉不縱。

2．免責(zé)又稱為法律責(zé)任免除，指雖然違法者事實上違背了法律，并且具備承擔(dān)責(zé)任條件，但由于法律規(guī)定某些主觀或客觀條件，可以被某些或所有地免除(即不實際承擔(dān))法律責(zé)任。理解時，咱們要注意到這樣幾種觀念：第一，免責(zé)一方面意味著她有責(zé)任，在有責(zé)任狀況下才談得上某些責(zé)任免除和所有責(zé)任免除，咱們說合法防衛(wèi)、緊急避險自身不負法律責(zé)任，因此不存在免質(zhì)問題。第二，法律責(zé)任這種免責(zé)不同于“不負責(zé)任”和“沒有責(zé)任”。第三，免責(zé)也不能混同為“證成”，某些或所有免除責(zé)任并不意味著特定違法行為是合理、法律容許或法律不論，更不意味著這些被免責(zé)行為是法律贊成或支持。

法律責(zé)任免責(zé)形式有：時效免責(zé)、不訴及合同免責(zé)、自首立功免責(zé)、履行不能免責(zé)。法律責(zé)任免責(zé)不只是免除法律責(zé)任，事實上是免除其詳細責(zé)任承擔(dān)。

三、法律制裁是指由特定國家機關(guān)對違法者依其法律責(zé)任而實行強制性懲罰辦法。

1．法律制裁種類：刑事制裁，民事制裁，行政制裁，違憲制裁。

2．法律制裁與法律責(zé)任有著緊密聯(lián)系。一方面，法律制裁是承擔(dān)法律責(zé)任一種重要方式。法律責(zé)任是前提，法律制裁是成果或體現(xiàn)。法律制裁目，是強制責(zé)任主體承擔(dān)否定法律后果，懲罰違法者，恢復(fù)被侵害權(quán)利和法律秩序。另一方面，法律制裁與法律責(zé)任又有明顯區(qū)別。法律責(zé)任不等于法律制裁，有法律責(zé)任不等于一定有法律制裁。這個觀念一定要注意到，就是說從違法行為到法律責(zé)任到法律制裁事實上是一種不斷縮小口子，違法行為被追究法律責(zé)任恐怕不一定是百分之百，而有法律責(zé)任實際受到法律制裁必定也不一定是百分之百。

3．法律制裁、違法行為、法律責(zé)任互有關(guān)系：

①．制裁與責(zé)任都基于違法行為。

②．制裁以確認違法行為為前提，是責(zé)任實現(xiàn)重要方式。

③．制裁與責(zé)任有邏輯關(guān)系。違法----承擔(dān)責(zé)任-----制裁

④．制裁使責(zé)任主體承擔(dān)違法后果。

依照國內(nèi)關(guān)于法律規(guī)定，下面這些行為哪一種不能減輕或免除法律責(zé)任？

A．家住偏僻山區(qū)蔣某把入室搶竊康某捆綁起來，關(guān)押了6個小時后來才把康某押到40里以外鄉(xiāng)派出所，

B．蔡某偷了一輛價值150元自行車，后來被人查出，

C．醫(yī)生李某征得患者王某批準鋸掉其長有腫瘤小腿。

D．高某在與三個青年打架時拿出刀子將對方刺成重傷。

她跑到我家來我和她搏斗，把她制服了，咱們可以想象一下狀況，如我也餓了休息一下再把她送到派出所，或者說天黑了、晚上了，因此A可以免責(zé)。B時效免質(zhì)問題，這個早就該合法化，所有權(quán)早就該轉(zhuǎn)移了，這個也是可以免責(zé)。C項也不是，這是有利行為，沒有危害性。上面幾種都不是，那么答案應(yīng)當是D了。D項高某在三個青年打架時拿出刀子將對方刺成重傷，一種對三個，重要還是考慮與否合法防衛(wèi)，是不是防衛(wèi)過當，咱們?nèi)藗兌镁o急避險過當，這是屬于免責(zé)范疇，但是單純合法防衛(wèi)和緊急避險，不屬于免責(zé)，這個還是屬于合法防衛(wèi)，不是防衛(wèi)過當問題，雖然不是非常清晰。運用排除法，選取最有也許。

第二章法運營

第一節(jié)立法

一、立法概念

立法是特定國家機關(guān)依照法定職權(quán)、法定程序，制定、修改、廢除和承認規(guī)范性法律文獻活動。立法有狹義廣義之分。狹義立法，是指國家權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)依照法定職權(quán)、法定程序，制定、修改、廢除和承認規(guī)范性法律文獻活動。

立法具備如下特點：第一，立法是以國家名義進行活動；第二，立法是一項國家職能活動，其目是為了實現(xiàn)國家和社會生活有效調(diào)控；第三，立法是以一定客觀經(jīng)濟關(guān)系為基本人們主觀意志活動，并且受其她社會因素影響；第四，立法是產(chǎn)生具備規(guī)范性、國家強制性普遍行為規(guī)則活動；第五，立法是依照法定職權(quán)和程序進行專門活動；第六，立法是對有限社會資源進行制度性分派，是對社會資源第一次分派，反映了社會利益傾向性。

二、立法體制是指立法權(quán)限劃分。立法體制是與國家性質(zhì)相聯(lián)系。

（1）立法權(quán)在所有國家權(quán)力中居于核心地位。

（2）依照享有立法權(quán)主體和形式不同，立法權(quán)分為國家立法權(quán)、地方立法權(quán)、行政立法權(quán)和授權(quán)立法權(quán)。

（3）咱們國家立法體制是一元多層次立法體制，也就是說咱們國家是單一制國家，因而咱們立法是統(tǒng)一、只有一元，這是一種方面；同步，咱們國家整個來說又是多層次，中央也體現(xiàn)為多層次，地方也是有不同層次、類別。

三、立法原則：必要是合憲合法、實事求是、民主立法、原則性與靈活性相結(jié)合。

《立法法》規(guī)定四個原則：第一，遵守憲法，合憲性；第二，依照法定權(quán)限和程序；第三，體現(xiàn)人民意志；第四，從實際出發(fā)。

四、立法程序是指特定國家機關(guān)依照法定職權(quán)、法定程序，制定、修改、廢除和承認規(guī)范性法律文獻活動中法定工作和方式。國內(nèi)《立法法》規(guī)定了全國人大及其常委會立法程序：

1．法律議案提出：三類人和團隊可以向最高權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)提出法律議案，普通民眾只能提出制定法律建議，提出議案是一種特定有權(quán)機構(gòu)和個人才干進行活動。一方面全國人民代表大會代表30人以上或者是一種代表團可以向全國人民代表大會提出議案，全國人大常委會委員10人以上可以向全國人大常委會提出；第二類，全國人大主席團、全國人大常委會可以向全國人大提出議案，全國人大各專門委員會例如司法內(nèi)務(wù)委員會、教科文衛(wèi)委員會等，可以向全國人大或者全國人大常委會提出法律議案；第三類，國務(wù)院、最高人民法院、最高人民檢察院，可以向全國人大及其全國人大常委會提出。

2．法律案審議：普通通過兩個階段，第一種階段，專門委員會審議。第二個階段，立法機關(guān)全體會議審議，依照國內(nèi)《立法法》規(guī)定，普通說列入常務(wù)委員會議案普通是通過三次常務(wù)委員會審議，再交付表決，普通叫三讀通過。法律案審議成果有：①提付表決；②擱置；③終結(jié)審議。

3．法律表決和通過：核心是獲得法定數(shù)目以上人贊同。國內(nèi)憲法修改要有2/3以上代表批準，法律草案要有過半數(shù)代表批準，這里面人們一定要注意到是指全體代表，全體代表2/3，尚有全體代表過半數(shù)。有幾種概念，一種叫全體代表，一種叫出席代表，一種叫到會代表。

4．法律發(fā)布：是法律生效前提。國內(nèi)發(fā)布法律報刊是《全國人大常委會公報》、《人民日報》。

依照《中華人民共和國立法法》規(guī)定，下列哪項屬于地方性法規(guī)可以規(guī)定事項？

A．執(zhí)行法律、行政法規(guī)所規(guī)定事項；

B．執(zhí)行部門規(guī)章事項；

C．訴訟和仲裁制度；

D．基層群眾自治制度。

第二節(jié)法運營

一、法實行是指在實際生活中，法被實際實行狀況。即執(zhí)法、司法、守法。

與法實行有關(guān)概念是法實現(xiàn)，法實現(xiàn)強調(diào)是法目。司法考試中曾考到了法實現(xiàn)原則。

法實行，是指法在社會生活中被人們實際施行。法實現(xiàn)，是法律在現(xiàn)實生活中從抽象行為模式變成人們詳細行為，從應(yīng)然狀態(tài)進到實然狀態(tài)。法實行和與法實現(xiàn)大體上指是同一種事情。從人們對這兩個詞語使用上來看，前者側(cè)重于過程，后者側(cè)重于成果。

例1：下列選項中哪些屬于遵守國內(nèi)法律行為或事項？（試卷一第45題）

A．某市仲裁委員會仲裁

B．某縣公安局治安懲罰決定

C．習(xí)慣法

D．《廣東省經(jīng)濟特區(qū)條例》

答案：ABD。

解析：法遵守，廣義上即法實行，狹義上則專指公民、社會組織和國家機關(guān)以法律為自己行為準則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)活動。其范疇不但涉及遵守制定法、規(guī)章（涉及行政規(guī)章和地方政府規(guī)章）、國際法等規(guī)范性文獻，還涉及遵守生效判決書、裁判書等非規(guī)范性文獻。本題中，A和B兩項是具備法律效力非規(guī)范性文獻，D項是地方性法規(guī)，都屬于法遵守范疇。法遵守范疇與一種國家法淵源密切有關(guān)，C項習(xí)慣法并不是國內(nèi)法淵源，因而不是國內(nèi)法遵守范疇。

例2：黃某是甲縣人事局干部，她向縣檢察院舉報了縣人事局領(lǐng)導(dǎo)葉某在干部調(diào)配中收受錢物行為，2個月后未見動靜，黃某幾經(jīng)努力才弄清是檢察院章某把舉報信私下扣住并給了葉某。黃某于是又向縣人大、市檢察院舉報章某行為。黃某這一行為屬于下列哪一種？（試卷一第5題）

A．法合用

B．法遵守

C．法執(zhí)行

D．法解釋

答案：B。

解析：守法，也稱法遵守，廣義上即法實行，狹義上則專指公民、社會組織和國家機關(guān)以法律為自己行為準則，依照法律行使權(quán)利，履行義務(wù)活動。法遵守與法合用、執(zhí)行、解釋等概念首要區(qū)別，是后三者需要特定主體、即有權(quán)國家機關(guān)或?qū)ｉT機構(gòu)、專家學(xué)者，而法合用、執(zhí)行和有權(quán)解釋會發(fā)生法律效力，而法遵守缺少直接法律效力。本題中黃某以公民身份做出舉報行為，其行為不發(fā)生懲罰葉某法律效力，是依照法律行使公民監(jiān)督檢舉權(quán)利活動，屬于法遵守。

法實現(xiàn)評價原則：

法律實現(xiàn)評價原則具備復(fù)雜性。咱們大體上可以從下述幾種方面來考察法實現(xiàn)狀況：

（1）人們按照法律規(guī)定行為模式行為限度，與否可以按照授權(quán)性規(guī)范行使權(quán)利，按照義務(wù)性規(guī)范履行義務(wù)；與否可以依照法律設(shè)定法律后果追究違法者法律責(zé)任。

（2）刑事案件發(fā)案率、案件種類、破案率及犯罪分子制裁狀況。

（3）各類合同履約率與違約率，各種民事或經(jīng)濟糾紛發(fā)案率及結(jié)案率，行政訴訟備案數(shù)及其審結(jié)狀況。對關(guān)于這一原則記錄數(shù)字，要詳細問題詳細分析，不能容易作出結(jié)論。

（4）普通公民和國家公職人員對法律理解限度，她們法律意識及法治觀念提高或提高限度。

（5）與其她國家或地區(qū)法律實行狀況進行可比性研究。

（6）社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法價值切身感受。

（7）法律社會功能和社會目與否有效實現(xiàn)及其限度。

（8）關(guān)于法律活動成本與收益比率。

例1：下列何種表述屬于法律意識范疇？

A.郭某感覺到中華人民共和國法官腐敗行為越來越少了

B.賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴規(guī)定酒店支付50萬元精神損害補償金

C.梅某以為偷幾本書不構(gòu)成盜竊罪

D.進城務(wù)工農(nóng)民周某拿不到用人單位報酬，自認倒霉

【答案】ACD

【詳解】法律意識是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象思想、觀念、知識和心理總稱，是社會意識一種特殊形式。賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴規(guī)定酒店支付50萬元精神損害補償金，已經(jīng)不是法律意識層面問題，而是法律實踐層次問題了，因而B選項不應(yīng)選。

例2：法實現(xiàn)評價原則具備復(fù)雜性。下列社會事態(tài)中，哪些可以作為法實現(xiàn)評價原則？

Ａ．刑事案件發(fā)案率

Ｂ．普通公民對法律理解限度

Ｃ．社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由等法價值切身感受

Ｄ．關(guān)于法律活動成本與收益比率

解析：本題考查法實現(xiàn)評價原則。

法實現(xiàn)是法律在現(xiàn)實生活中從抽象行為模式變成人們詳細行為，從應(yīng)然狀態(tài)到實然狀態(tài)過程。法律實現(xiàn)評價原則具備復(fù)雜性，涉及以上述及8個方面。

例3：下列選項中哪些可以成為法實現(xiàn)評價原則：A．張三說生活在社會主義中華人民共和國真是非常安全，夜不蔽戶，路不拾遺，人們生活在桃花源中；B．李四發(fā)現(xiàn)她們公安局為了抓一種偷自行車小偷，派出八個人南下廣州，派上四個人北上哈爾濱，尚有兩個打算到俄羅斯去；C．買賣水泥合同不執(zhí)行、不履行；D．有人以為中華人民共和國有些案子不破案就不備案，等等。

二、執(zhí)法是指國家行政機關(guān)在行使職權(quán)過程中詳細活動。

執(zhí)法具備國家權(quán)威性、主體特定性、國家強制性、積極性，有單方面性，尚有一種可委托性。執(zhí)法基本原則：依法行政、講求效率原則。

三、司法是國內(nèi)司法機關(guān)依照職權(quán)和法定程序，運用法律來解決實際案件活動。國內(nèi)司法機關(guān)還涉及檢察機關(guān)和審判機關(guān)，而西方大多數(shù)國家是將檢察機關(guān)列入國家行政機關(guān)。司法特點是終極性、被動性、程序性、職業(yè)性。司法原則是司法公正；法律面前人人平等；以事實為根據(jù)、以法律為準繩；司法機關(guān)獨立行使司法權(quán)。注意執(zhí)法與司法區(qū)別。

主體不同：司法是由司法機關(guān)及其公職人員合用法律活動，執(zhí)法是由國家行政機關(guān)及其公職人員來執(zhí)行法律活動；

內(nèi)容不同：司法活動對象是案件，內(nèi)容是裁決涉及法律問題糾紛和爭議及關(guān)于案件進行解決；

程序性規(guī)定不同：司法活動有嚴格程序性規(guī)定，執(zhí)法雖有程序性規(guī)定，但基于執(zhí)法效能規(guī)定，程序性沒有司法活動那樣嚴格和細致。

積極性不同：司法活動具備被動性，執(zhí)法具備較強積極性。

例1：下列哪些行為不符合國內(nèi)法律合用原則

A．法官駱某為了辦好案件與原告．被告雙方代理人分別有多次私下接觸

B．族長決定QJ案被害人趙某及家人不許到向公安局報案，由QJ實行人董某向趙某補償5000元

C．諸葛法官在解決合同糾紛時，收到市委書記批條，批示不能判外地公司勝訴

D．監(jiān)獄依照法定狀況，沒有將貪污．受賄被判處十年有期徒刑原局長萬某收監(jiān)執(zhí)行

答案：A、B、C

A項與司法公正中程序公正原則規(guī)定不一致；B項不符合司法權(quán)專屬性原則；C項不符合獨立行使職權(quán)原則；D項，監(jiān)獄屬于國家行政機關(guān)，是依法行政問題而不是法合用問題，不是司法問題。

例2：根據(jù)狹義法，下列哪一種行為屬于法合用:

A.甲以為其未達到法定婚齡而回絕與女友結(jié)婚；

B.海關(guān)工作人員以為某人有走私嫌疑而查辦該案件；

C.檢察機關(guān)接到群眾檢舉對某人受賄行為進行偵查；

D.審判員在辦案途中發(fā)現(xiàn)二個人發(fā)生口角而依照事實和法律對其進行勸解。

咱們來簡樸分析一下：A項屬于