華中師范大學(xué)法學(xué)院《802刑法總論與民法》（不含知識產(chǎn)權(quán)法）歷年考研真題匯編（含部分答案）合集

目錄2015年華中師范大學(xué)802刑法總論與民法考研真題（回憶版，含部分答案）2012年華中師范大學(xué)802刑法總論與民法考研真題（回憶版）2008年華中師范大學(xué)809民法學(xué)考研真題2007年華中師范大學(xué)409民法學(xué)考研真題2005年華中師范大學(xué)415民法學(xué)考研真題2004年華中師范大學(xué)316民法學(xué)考研真題2003年華中師范大學(xué)民法學(xué)考研真題2015年華中師范大學(xué)802刑法總論與民法考研真題（回憶版，含部分答案）一、名詞辨析1．刑事責任和刑罰2．事實認識錯誤和法律認識錯誤3．真意保留和隱藏行為4．占有改定和間接占有二、簡答題1．簡述必然因果關(guān)系與偶然因果關(guān)系在定罪量刑中的地位2．簡述保證和并存的債務(wù)承擔的區(qū)別三、論述題1．論述罪責刑相適應(yīng)原則和實現(xiàn)途徑。2．在我國立法活動中有偏向部門利益而損害公平原則的，據(jù)你所知，有哪些例證？我們應(yīng)當如何調(diào)解和避免這種現(xiàn)象？參考答案一、名詞辨析1．刑事責任和刑罰答：（1）兩者的含義。刑事責任，是指刑事法律規(guī)定的，因?qū)嵤┓缸镄袨槎a(chǎn)生的，由司法機關(guān)強制犯罪者承受的刑事懲罰或單純否定性法律評價的負擔。刑事責任的解決包括四種方式：定罪判刑、定罪免刑、消滅處理、轉(zhuǎn)移處理。刑罰，是指刑法規(guī)定的由國家審判機關(guān)依法對犯罪人適用的限制或剝奪其某種權(quán)益的最嚴厲的強制性制裁方法。我國刑法明文規(guī)定了刑罰的種類，將刑罰分為主刑和附加刑。主刑有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑五種；附加刑有罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)和對犯罪的外國人驅(qū)逐出境四種。（2）兩者之間的關(guān)系。①聯(lián)系。a．刑事責任的存在是刑罰適用的前提和根據(jù)。b．刑事責任的程度決定刑罰的輕重。c．刑罰是刑事責任的主要實現(xiàn)方式，但不是唯一的實現(xiàn)方式。②不同。a．刑事責任的本質(zhì)是刑事法律關(guān)系，是犯罪人與國家及其司法機關(guān)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；而刑罰則是這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的客體，國家司法機關(guān)有權(quán)對犯罪人適用刑罰，犯罪人則有義務(wù)承受刑罰。b．刑事責任是犯罪人在國家面前承擔的法律責任，著重在觀念形態(tài)上表現(xiàn)了國家對犯罪分子的否定評價和譴責，比較籠統(tǒng)抽象；而刑罰則是法院以國家的名義對犯罪人實際適用的刑事制裁措施，內(nèi)容明確具體。c．刑事責任通常伴之以刑罰作為其法律后果和具體體現(xiàn)，但在某些場合下，因法定條件的具備，刑事責任也可以通過免予刑事處分的方式得以解決。因此，刑事責任的外延較之刑罰更廣，雖然無刑事責任即無刑罰，但免除刑罰并不等于就是否定刑事責任。2．事實認識錯誤和法律認識錯誤答：（1）法律認識錯誤，即行為人在法律上認識的錯誤，是指行為人對自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪或者應(yīng)當受到

什么樣的刑事處罰的不正確的理解。這類認識錯誤，通常表現(xiàn)為三種情況：①假想的犯罪。即行為人的行為依照法律并不構(gòu)成犯罪，行為人誤認為構(gòu)成了犯罪。②假想的不犯罪。即行為在法律上規(guī)定為犯罪而行為人卻誤認為不構(gòu)成犯罪。③行為人對自己行為的罪名和罪刑輕重的誤解。即行為人認識到自己的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，但對其行為觸犯了刑法規(guī)定的何種罪名，應(yīng)當被處以什么樣的刑罰，存在不正確的理解。（2）事實認識錯誤，即行為人在事實上認識的錯誤，是指行為人對自己行為的事實情況的不正確理解。這類錯誤是否影響行為人的刑事責任，要區(qū)分情況：如果屬于對犯罪構(gòu)成要件的事實情況的錯誤認識，就要影響行為人的刑事責任；如果屬于對犯罪構(gòu)成要件以外的事實情況的錯誤認識，則不影響行為人的刑事責任。事實認識錯誤，通常表現(xiàn)為以下幾種情況：①客體的錯誤；②對象的錯誤；③行為實際性質(zhì)的錯誤；④工具的錯誤；⑤因果關(guān)系的錯誤。3．真意保留和隱藏行為答：真意保留，又稱非真意表示或單獨虛偽表示，是指表意人故意隱匿其內(nèi)心所欲追求的效果意思，而為與效果意思相反的表示行為。真意保留之構(gòu)成包括：（1）須有意思表示，以表示的內(nèi)容有法律意義為前提；（2）須表示行為與表意人的效果意思在客觀上不一致。（3）須表意人自己意識到其意思與表示的不一致。隱藏行為，是指行為人將其真意隱藏在虛假的意思表示之下。具體又包括兩種情況，（1）以一種行為掩蓋另一種行為，但兩行為都合法；（2）以合法行為掩蓋非法目的，該行為無效。隱藏行為的構(gòu)成要件：（1）表意人具有真實的意思

表示；（2）表意人另外作成虛偽行為；（3）以虛偽行為隱藏真實的意思表示。4．占有改定和間接占有答：占有改定，是觀念交付的一種，是指動產(chǎn)物權(quán)的讓與人與受讓人之間特別約定，標的物仍然由出讓人繼續(xù)占有，這樣，在物權(quán)讓與的合意成立時，視為交付，受讓人取得間接占有。間接占有，是占有狀態(tài)的一種，是指基于一定法律關(guān)系，對于事實上占有物的人（即直接占有人）有返還請求權(quán)，因而間接對物管領(lǐng)的占有。間接占有的特點在于間接占有人與直接占有人間存在特定的法律關(guān)系，基于這種法律關(guān)系，間接占有人對于直接占有人有返還請求權(quán)。二、簡答題1．簡述必然因果關(guān)系與偶然因果關(guān)系在定罪量刑中的地位。答：刑法上的因果關(guān)系是指危害行為與危害結(jié)果之間的關(guān)系，因果關(guān)系屬于犯罪構(gòu)成要素的客觀因素，但是認定因果關(guān)系并不等于認定了刑事責任，而只是確立了行為人的行為造成了特定的行為結(jié)果，而刑事責任的承擔還取決于行為人的主觀認識等因素。刑法上的因果關(guān)系又可以分為必然因果關(guān)系和偶然因果關(guān)系。（1）必然因果關(guān)系，是指危害行為與危害結(jié)果之間有著內(nèi)在的、必然的、合乎規(guī)律的引起與被引起的聯(lián)系；刑法中只有必然因果關(guān)系一種形式，偶然因果關(guān)系是不存在的。在必然因果關(guān)系以外有關(guān)聯(lián)的事物或現(xiàn)象叫做條件，因而只有內(nèi)在的必然聯(lián)系才是行為人負刑事責任的客觀基礎(chǔ)。

（2）偶然因果關(guān)系，是指某種行為本身不包含產(chǎn)生某種危害結(jié)果的必然性（內(nèi)在根據(jù)），但是在其發(fā)展過程中，偶然又有其他原因加入其中，即偶然地同另一原因的展開過程相交錯，由后來介入的這一原因合乎規(guī)律地引起了這種危害結(jié)果，這種情況下，先行行為與最終之危害結(jié)果之間的偶然聯(lián)系即稱為偶然因果關(guān)系。（3）犯罪的因果關(guān)系中，既有作為基本形式的必然因果關(guān)系，也有作為補充形式的偶然因果關(guān)系。一般來說，必然因果關(guān)系是因果關(guān)系基本的和主要的表現(xiàn)形式。但是，不可否認的是自然和社會現(xiàn)象是十分復(fù)雜的，因果關(guān)系的表現(xiàn)也不例外，除大量存在的必然聯(lián)系的因果關(guān)系之外，客觀上還可能發(fā)生偶然聯(lián)系的因果關(guān)系（即偶然因果關(guān)系）。不僅必然因果關(guān)系可以作為負刑事責任的客觀基礎(chǔ)，偶然因果關(guān)系在一定條件下也可以作為負刑事責任的客觀基礎(chǔ)。2．簡述保證和并存的債務(wù)承擔的區(qū)別。答：（1）兩者的含義。①保證，是指第三人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行其債務(wù)時，該第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的擔保方式。保證具有附從性、獨立性和補充性。保證是債的擔保的一種，又分為一般保證和連帶責任保證。②并存的債務(wù)承擔，又稱附加的債務(wù)承擔、重疊的債務(wù)承擔，是指第三人（承擔人）加入債的關(guān)系之中，與原債務(wù)人一起向債權(quán)人承擔債務(wù)的現(xiàn)象。并存的債務(wù)承擔是債務(wù)承擔的一種。（2）兩者的區(qū)別。英美法系國家一般將與并存的債務(wù)承擔相類似的承擔視為一種保證，而大陸法系國家卻將并存的債務(wù)承擔與保證作了區(qū)分，二者的主要區(qū)別在于：

①理論上的具體區(qū)別：a．性質(zhì)不同，債務(wù)承擔人承擔的債務(wù)與原債務(wù)具有同一性，并非主從債務(wù)關(guān)系；而保證債務(wù)與主債務(wù)則為主從債務(wù)關(guān)系。b．債務(wù)承擔人與原債務(wù)人并無償債順序上的區(qū)別；而保證人(一般保證人)享有先訴抗辯權(quán)。c．債務(wù)承擔制度中不適用保證期間制度；而保證法律關(guān)系中，保證人受保證期間的保護。d．債務(wù)承擔人承擔的債務(wù)范圍依當事人之間的約定，一般而言，應(yīng)為原債務(wù)；而保證范圍有約定的從約定，無約定的依法應(yīng)包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。e．債務(wù)承擔人是否享有追償權(quán)現(xiàn)存爭議；而保證人享有追償權(quán)。②本質(zhì)上的區(qū)別：在本質(zhì)上二者之間迥異的區(qū)別直接淵源于保證的相對獨立性，即保證人的保證債務(wù)雖與主債務(wù)之間形成主從關(guān)系，依主債務(wù)的存在而存在，但保證債務(wù)并不是主債務(wù)的一部分，而是相對獨立于主債務(wù)的單獨債務(wù)；而并存的債務(wù)承擔卻并不具有此特征，只是增加債務(wù)人的人數(shù)而成為多數(shù)人之債，第三人加入之后，與債務(wù)人之間成立連帶關(guān)系，對同一債務(wù)負連帶責任，并成為主債務(wù)人之一。三、論述題1．論述罪責刑相適應(yīng)原則和實現(xiàn)途徑。答：（1）罪責刑相適應(yīng)原則的含義。罪責刑相適應(yīng)原則，根據(jù)我國刑法典第5條的規(guī)定，是指“刑罰的輕重，應(yīng)當與犯罪分子所犯罪行和

承擔的刑事責任相適應(yīng)?！狈付啻蟮淖?，就應(yīng)承擔多大的刑事責任，法院也應(yīng)判處其相應(yīng)輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罪刑相稱，罰當其罪；在分析罪重罪輕和刑事責任大小時，不僅要看犯罪的客觀社會危害性，而且要結(jié)合考慮行為人的主觀惡性和人身危險性，把握罪行和罪犯各方面因素綜合體現(xiàn)的社會危害性程度，從而確定其刑事責任程度，適用相應(yīng)輕重的刑罰。（2）我國刑法明文規(guī)定的罪責刑相適應(yīng)原則，貫穿于刑法內(nèi)容之中，其具體表現(xiàn)是：①確立了科學(xué)嚴密的刑罰體系。我國刑法總則確定了一個科學(xué)的刑罰體系，這一體系由不同的刑罰方法構(gòu)成。從性質(zhì)上區(qū)分，包括生命刑、自由刑、財產(chǎn)刑、資格刑；從程度上劃定，有重刑也有輕刑；從種類上分，有主刑和附加刑。各種刑罰方法相互區(qū)別又互相銜接，能夠根據(jù)犯罪的各種情況靈活地運用，從而為刑事司法實現(xiàn)罪責刑相適應(yīng)奠定了基礎(chǔ)。②規(guī)定了區(qū)別對待的處罰原則。我國刑法總則根據(jù)各種行為的社會危害性程度和人身危險性的大小，規(guī)定了輕重有別的處罰原則。③設(shè)置了輕重不同的法定刑幅度。我國刑法分則不僅根據(jù)犯罪的性質(zhì)和危害程度，建立了一個犯罪體系，而且還為各種具體犯罪規(guī)定了可以分割、能夠伸縮、幅度較大的法定刑。（3）根據(jù)罪責刑相適應(yīng)原則的基本要求，結(jié)合我國刑事司法實踐情況，要實現(xiàn)罪責刑相適應(yīng)這一目標，司法機關(guān)在貫徹這一原則時，應(yīng)當著重解決以下問題：①糾正重定罪輕量刑的錯誤傾向，把量刑與定罪置于同等重要的地位。應(yīng)提高審判機關(guān)和法官對量刑工作重要性的認識，把定性準確和量刑適當作為衡量刑事審判工作質(zhì)量好壞的不可分割的統(tǒng)一標準，以此來

檢驗每一個具體刑事案件的處理結(jié)果。②糾正重刑主義的錯誤思想，強化量刑公正的執(zhí)法觀念。必須清醒地認識重刑主義的危害，促使每一個法官都樹立起量刑公正的思想，切實做到罪責刑相適應(yīng)，既不輕縱犯罪分子，也不能無端地加重犯罪人的刑罰。③糾正不同法院量刑輕重懸殊的現(xiàn)象，實現(xiàn)執(zhí)法中的平衡和協(xié)調(diào)統(tǒng)一。應(yīng)繼續(xù)及時完善刑事立法，加強刑事司法解釋工作和刑事判例的編纂工作，以便為量刑工作提供更加具體明確的標準；同時提高刑事審判工作人員的素質(zhì)