金融法理論與實務(wù) 教案-第6章 證券、證券投資基金和期貨法律規(guī)范

第六章證券、證券投資基金和期貨法律規(guī)范

【教學(xué)目的】

通過本部分的學(xué)習(xí)，不僅應(yīng)了解和熟悉證券交易的法律規(guī)則和證券法對證券交易的禁止

性規(guī)范，還應(yīng)掌握在證券實務(wù)中的運用，同時從預(yù)防風(fēng)險的角度上重點理解哪些是合法合規(guī)

的行為；哪些是違法違規(guī)的行為，應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任。

【教學(xué)重點】

1.掌握證券的概念和種類、證券法的基本原則。

2.明確股票和債券發(fā)行的條件。

3.熟悉證券上市的條件與注冊制度，以及禁止的交易行為。

4.了解新《證券法》關(guān)于投資者保護的規(guī)定及實踐意義。

5.從法律實踐的角度明確證券交易的法律基本要求。

【教學(xué)難點】

證券及其法律特征、證券發(fā)行和交易的原則、公司債券發(fā)行和上市交易的條件、上市公

司收購法律制度的主要內(nèi)容

【考核要點】

1.掌握證券的概念和種類、證券法的基本原則。

2.明確股票和債券發(fā)行的條件。

3.熟悉證券上市的條件與審核制度，以及禁止的交易行為。

4.了解證券交易所、證券公司的設(shè)立條件以及業(yè)務(wù)范圍。

【學(xué)時安排】

金融管理與實務(wù)12學(xué)時、投資與理財24學(xué)時、保險6學(xué)時、互聯(lián)網(wǎng)金融12學(xué)時

第六章證券業(yè)法律規(guī)范

案例導(dǎo)入：違法的證券交易

教學(xué)組織：

1.上節(jié)課課后任務(wù)反饋。

2.知識點講解

情境一某證券公司工作人員利用信息優(yōu)勢在一定時間內(nèi)連續(xù)買賣證

券操縱證券價格

任務(wù)1內(nèi)幕交易行為

任務(wù)2操縱縱證券市場的行為

任務(wù)3欺詐客戶的行為

情境二某證券公司工作人員的違法代理行為

任務(wù)責(zé)任的明確和責(zé)任承擔(dān)的形式

實訓(xùn)項目及步驟：

O角色扮演--證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的法律責(zé)任一在代理證券經(jīng)濟業(yè)務(wù)中，

某證券公司工作人員的違法代理行為。

O課外活動一到證券公司實地觀摩、交流、了解證券業(yè)務(wù)中的涉法問

題。

3.課后任務(wù)一資訊搜集：到證券公司進行調(diào)查獲取第一手材料或者通

過媒體搜集違法證券交易的行為表現(xiàn)。

第一節(jié)證券法概述

一、證券的概念和種類

（-）證券的概念

證券有廣義和狹義之分。

我國《證券法》上的證券是指股票、公司債券、存托憑證和國務(wù)院依法認(rèn)

定的其他證券，也就是指按《證券法》的規(guī)定發(fā)行的具有一定財產(chǎn)價值的，可

以進入證券市場流通轉(zhuǎn)讓的有價證券。

兩層含義：①它的法律依據(jù)是《證券法》。②它的財產(chǎn)價值表現(xiàn)在：持

有人可以得到一定的收益，取得一定的財產(chǎn)；可以依法進入流通市場，進

行有償轉(zhuǎn)讓，即可以自由買賣；可以作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的，即具有有價性。

（二）證券的種類

誠實信用原則作為證券法上的證券，按不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以分為不同的種類。

體現(xiàn)在證券法

政府證券金融證券公司證券

中。證券市場的

股票

參與者一旦違反中央政府債券（國債）金融債券

公司債券

該原則，就必須地方政府債券大額可轉(zhuǎn)讓定期存單

其他企業(yè)債券

承擔(dān)一定的法律

責(zé)任。從法律的

債券與股票的區(qū)別點：

角度來講，誠實

（）性質(zhì)不同。股票是一種所有權(quán)證書，所籌資金構(gòu)成公司資本；債

信用原則體現(xiàn)的1

券是一種借款憑證，所籌資金構(gòu)成公司債務(wù)。前者的購買人是股東，后者

一個最基本的問

題就是要履行自的購買人則是債權(quán)人。

己的義務(wù)，這種（2）風(fēng)險與收益不同。債券一般有償還義務(wù)，到期收回本金，債息一

義務(wù)包括承諾義般固定；而股票一般不退還本金，故股票風(fēng)險與收益均高于債券。

務(wù)、合同義務(wù)以（3）發(fā)行主體范圍不同。股票發(fā)行一般只限于股份有限公司，而債券可由

及其他方面依法國家政府、金融機構(gòu)及各類企業(yè)、公司發(fā)行，范圍較寬。

應(yīng)履行的義務(wù)。從權(quán)利實現(xiàn)的結(jié)果看：股票所代表的股東權(quán)，債券所代表的債務(wù)清償

請求權(quán)等。

二、證券法的概念及調(diào)整對象

（-）證券法的概念

這里所稱的證券法是由不同層次、具有相互交錯關(guān)系構(gòu)成的法律體系。

見下表：

議一議：張某既

買國債也炒股我國《證券法》由1998年12月首次頒布，2005年、2013年經(jīng)

證

票，幾年下來，過兩次修訂，2019年完成第三次修訂，同年12月28日正是通過，

券

收益頗豐，也弄于2020年3月1日起正式施行。

基

清了債券投資和修訂后的《證券法》共13章226條?！蹲C券法》是國家重要的

本

股票投資的區(qū)法律之一，是證券交易法律體系的核心，是證券交易管理的基本法

法

別。一日，友人律規(guī)范。

向他推薦東方公證

券

司企業(yè)債券，那

法證

么對張某而言，證券規(guī)則是根據(jù)證券交易法而制定的有關(guān)法規(guī)、規(guī)則。這些法規(guī)、

體券

投資債券和投資規(guī)則對證券交易法的基本規(guī)定進行了具體的補充，具有實用性和可

系規(guī)

股票哪一個合算操作性，也是進行證券管理的重要法律文件

則

呢

與證券交包括其他國家的基本法、某些部門法和其他法律文件。

易法相關(guān)它們的內(nèi)容與證券交易法有密切關(guān)系，如《刑法》中有關(guān)打

的其他法擊證券犯罪的規(guī)定：公司法中關(guān)于設(shè)立股份有限公司及發(fā)行

律股票和公司債券的規(guī)定等。

（二）證券法的調(diào)整對象

1、證券發(fā)行關(guān)系一一證券發(fā)行人因證券募集、發(fā)售有價證券而與投資

人及其相對人之間形成的一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

2、證券交易關(guān)系---過里指證券持有人在證券市場轉(zhuǎn)讓證券，與其他

證券買受人所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

3、證券監(jiān)督管理關(guān)系-----是根據(jù)證券監(jiān)督管理機構(gòu)對證券發(fā)行人、

證券經(jīng)營機構(gòu)、證券投資者、證券交易所等證券市場參與者的活動監(jiān)督管

理關(guān)系；二是證券業(yè)協(xié)會自律管理關(guān)系。

三、證券法的基本原則

（一）公開、公正、公平原則

1.公開原則

（1）發(fā)行人初次發(fā)行證券時，應(yīng)將相關(guān)信息按照證券法的規(guī)定給予披

露。

（2）證券發(fā)行后，發(fā)行人對募集資金情況、公司經(jīng)營情況和財務(wù)情況

給予持續(xù)性披露。

(3)發(fā)行人以外的有關(guān)人員和機構(gòu)的信息公開，如內(nèi)部持有股份的人員

持股情況的變動等。

2.公正原則

公正原則就是指在證券發(fā)行和交易中，應(yīng)制定和遵守公正的規(guī)則，按

照同一規(guī)則對所有的當(dāng)事人進行證券的發(fā)行和交易，在同一次證券發(fā)行和

交易中，對所有的投資者的條件、機會都是相同的，不得因人而異。禁止

任何人在證券發(fā)行或交易中以其特權(quán)或優(yōu)勢獲得不公正利益，使對方當(dāng)事

人蒙受不公正的損害。

3.公平原則

公平原則是指在證券發(fā)行和交易活動中雙方當(dāng)事人的法律地位是平等

的，雙方當(dāng)事人要按照平等、自愿、公平、有償?shù)脑瓌t進行證券發(fā)行和交

易，即平等地享有民事權(quán)利、履行民事義務(wù)，公平地開展競爭。無論是機

構(gòu)投資者還是個人投資者、大戶還是小戶，都要公平合理，不允許一方利

用其優(yōu)勢壓制對方，損害對方利益。

(二)政府監(jiān)管與自律管理相結(jié)合原則

政府監(jiān)管是指國家通過立法對證券市場業(yè)務(wù)和從事證券業(yè)的機構(gòu)或個

證券法的基本人的監(jiān)管。根據(jù)我國證券立法的規(guī)定，政府對證券市場的監(jiān)管主要是從證

原則：《證券法》券業(yè)務(wù)的資格審查、證券信息的公開、證券交易管理等方面進行監(jiān)管。

總則第3條明文政府監(jiān)管的手段主要有法律手段、經(jīng)濟手段和行政手段。

指出，”證券的發(fā)

行、交易活動，

必須實行公開、第二節(jié)證券發(fā)行

公平、公正的原

則”，一、證券發(fā)行的概念和特征

證券發(fā)行是指經(jīng)批準(zhǔn)符合條件的證券發(fā)行人，按照一定程序?qū)⒂嘘P(guān)證

券發(fā)售給投資者的行為。

證券發(fā)行具有以下特征。

1.直接融資性

證券發(fā)行的最大功能是以籌集資金為目的，直接聯(lián)結(jié)資金需求者和供

給者之間的關(guān)系，迅速地將社會閑散資金轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)建設(shè)資金。證券發(fā)行

的直接融資性同時也表現(xiàn)出其大眾化、社會化的特點。

2.商業(yè)性

證券發(fā)行是一種商業(yè)行為，從法律角度上講，證券發(fā)行是一種民事行

為，是證券發(fā)行人向社會投資者出售證券的要約。從法律關(guān)系上看，證券

發(fā)行人通過發(fā)行各種證券品種，取得資金的使用權(quán)，成為投資收益請求權(quán)

的相對人；證券投資人通過購買證券，出讓其資金使用權(quán)，取得與證券相

關(guān)的權(quán)益。

3.規(guī)范性

在我國證券立法中，對證券發(fā)行的準(zhǔn)備、證券發(fā)行的參與人和證券

發(fā)行行為設(shè)有嚴(yán)格的程序、規(guī)則。

二、證券發(fā)行的相關(guān)法律制度

1.預(yù)披露制度

《公司法》、《證券法》、《企業(yè)債券管理條例》等法律法規(guī)均確定了證

券發(fā)行的信息披露制度。如：《公司法》第166條規(guī)定：“發(fā)行公司債券的

申請經(jīng)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法?！币罁?jù)《證券法》第21條的

規(guī)定，“發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的，在提交申請文件后，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院

拓展：有時也將證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定預(yù)先披露有關(guān)申請文件

證券發(fā)行市場稱2.保薦人制度

為“一級市場”,發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷

與此相對應(yīng)，證方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，

券流通市場被稱應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人。

為“二級市場”。3.注冊制度

指證券發(fā)行申請人依法將與抄證券發(fā)行有關(guān)的一切信息和資料公開，

制成法律文件，送交主管機構(gòu)審查，主管機構(gòu)只負責(zé)審查發(fā)百行申請人提

供的信息和資料是否履行了信息披露義務(wù)的一種制度。

三、注冊制的改革：

新《證券法》將證券發(fā)行原來的核準(zhǔn)制改為注冊制。

其核心就是信息披露。主要包括擴大信息披露義務(wù)人的主體范圍、完

善上市交易相關(guān)的強制披露事項、新增上市交易公司相關(guān)的強制披露事項、

并就就近年來證券發(fā)行中信息披露中遇到的一些問題做出了規(guī)范。

新《證券法》關(guān)于注冊制的規(guī)定：

《證券法》第九條：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的

條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門注冊。

未經(jīng)依法注冊，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。證券發(fā)行注冊制的具

體范圍、實施步驟，由國務(wù)院規(guī)定。

保薦人應(yīng)當(dāng)遵有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

守業(yè)務(wù)規(guī)則和行（-）向不特定對象發(fā)行證券；

業(yè)規(guī)范，誠實守（二）向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人，但依法實施員工持股計

信，勤勉盡責(zé)，劃的員工人數(shù)不計算在內(nèi)；

對發(fā)行人的申請（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

文件和信息披露非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

資料進行審慎核向不特定對象發(fā)行證券就是向社會公眾發(fā)行證券。發(fā)行對象具有普

查，督導(dǎo)發(fā)行人遍性，不是向特定的群體發(fā)行的。

規(guī)范運作。特定對象是指發(fā)行公司證券是向特定的群體發(fā)行

四、股票的發(fā)行

（-）股票發(fā)行的條件

股票發(fā)行是指符合股票發(fā)行條件的股份有限公司以籌集資金為直接目

的，依照法律規(guī)定的條件和程序，向社會投資人要約出售代表一定股東權(quán)

利的股票的行為。

股票的發(fā)行必須依據(jù)我國《公司法》、《證券法》的有關(guān)新股發(fā)行的條

件。

公司公開發(fā)行新股應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

①具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；

②具有持續(xù)經(jīng)營能力，財務(wù)狀況良好；

③最近三年財務(wù)會計報告被出具無保留意見審計報告；

④發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年不存在貪污、賄賂、侵

占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的刑事犯罪；

⑤經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。

上市公司發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機

構(gòu)規(guī)定的條件，具體辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。

注意：公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書或者公

開發(fā)行募集文件所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途,必須

經(jīng)股東大會做出決議。擅自改變用途，前未養(yǎng)糾正的，或者未經(jīng)股東大會

認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股。

(二)股票發(fā)行的程序

1.決議

股份有限公司發(fā)行新股是公司的增資行為，應(yīng)當(dāng)由股東大會做出決議,

經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

2.申請

股東大會做出發(fā)行新股的決議后，董事會應(yīng)聘請會計師事務(wù)所、資產(chǎn)

評估機構(gòu)、律師事務(wù)所等專業(yè)機構(gòu)，對公司的資信、財務(wù)狀況進行評估，

并就有關(guān)事項出具法律意見書。然后，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)遞交募

股申請，并報送下列主要文件：批準(zhǔn)設(shè)立公司的文件，公司章程，經(jīng)營估

算書，發(fā)起人姓名或者名稱、發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)、出資種類及驗資證明，

招股說明書，代收股款銀行的名稱及地址，承銷機構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。

3.注冊

股票發(fā)行注冊制主要是指發(fā)行人申請發(fā)行股票時，必須依法將公開的

各種資料完全準(zhǔn)確地向證券監(jiān)管機構(gòu)申報.證券監(jiān)管機構(gòu)的職責(zé)是對申報

文件的全面性、準(zhǔn)確性、真實性和及時性作形式審查，不對發(fā)行人的資質(zhì)

進行實質(zhì)性審核和價值判斷而將發(fā)行公司股票的良莠留給市場來決定。

注冊制的核心是只要證券發(fā)行人提供的材料不存在虛假、誤導(dǎo)或者遺

漏。這類發(fā)行制度的代表是美國和日本。這種制度的市場化程度最高。

4.公告

依據(jù)《證券法》第23條的規(guī)定，銷售準(zhǔn)備工作包括：

(1)證券發(fā)行申請經(jīng)注冊后，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,

在證券公開發(fā)行前公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供

公眾查閱。

(2)發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信

息。

(3)發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券。

發(fā)行人在股票公開發(fā)行前應(yīng)當(dāng)公告的相關(guān)文件包括上市公告書、招股

說明書、公司財務(wù)會計報表等。

5.銷售

股票的公開銷售是指發(fā)行人的股票，按照法律規(guī)定的銷售方式，向社

會不特定的投資者公開出售，并將代表一定股東利益的憑證即股票交付給

投資者的行為。

依照《證券法》第28條規(guī)定：發(fā)行人向不特定對象發(fā)行的證券，法律、行

政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷協(xié)議。

證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式。

證券代銷是指證券公司代理發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未

售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。證券包銷是指證券公司將發(fā)行

人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行

購入的承銷方式。

(三)股票的發(fā)行價格

(1)平價發(fā)行。指發(fā)行人以股票票面金額作為發(fā)行價格。新創(chuàng)立的公

司通常采取這種發(fā)行價格，以保證公司能夠籌得足額的資金。

(2)溢價發(fā)行。指以超出股票票面金額的價格進行的發(fā)行。溢價發(fā)行

一般發(fā)生在新股發(fā)行中。

五、公司債券的發(fā)行

債券發(fā)行是發(fā)行人以借貸資金為目的，依照法律規(guī)定的程序向投資者

要約發(fā)行代表一定債權(quán)和兌付條件的債券的法律行為。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，我國債券發(fā)行的主體主要是公司制企業(yè)和國

有企業(yè)，無論是公司債券還是企業(yè)債券都是指依照法律所規(guī)定的條件和程

序發(fā)行的約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。

1.公司債券發(fā)行的一般性規(guī)定

根據(jù)《證券法》第15條的規(guī)定，公開發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)符合下列條件。

(1)具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；

(2)最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；

(3)國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須按照公司債券募集辦法所列資金

用途使用：改變資金用途，必須經(jīng)債券持有人會議作出決議。公開發(fā)行公

司債券籌集的資金，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。

2.公司可轉(zhuǎn)換債券的發(fā)行

可轉(zhuǎn)換債券是債券持有人按照發(fā)行時約定的價格將債券轉(zhuǎn)換成公司的

普通股票的債券。

特點：債權(quán)性、股權(quán)性和可轉(zhuǎn)換性。

一般來說，這種債券的利率一般低于普通債券的利率，其持有人還享

有在一定條件下將債券回售給發(fā)行人的權(quán)利，發(fā)行人在一定條件下?lián)碛袕?/p>

證券發(fā)行注冊制制贖回債券的權(quán)利。

的含義：上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除了應(yīng)當(dāng)符經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的

證券監(jiān)管機構(gòu)不國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件(具體管理辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管

得對證券發(fā)行行理機構(gòu)規(guī)定)，還應(yīng)當(dāng)符合公司債券發(fā)行規(guī)定的條件。

為及證券本身作注：上市公司通過收購本公司股份的方式進行公司債券轉(zhuǎn)換的除外。

出價值判斷，對第三節(jié)證券交易

公開資料的審查

只涉及形式，不一、證券交易的一般規(guī)定

涉及任何發(fā)行實證券交易是指證券發(fā)行人公開發(fā)行的證券在證券交易所掛牌進行集中

質(zhì)條件。交易的法律行為。證券交易形成的市場為證券的交易市場，或稱為證券的

二級市場。

(一)證券交易的強制性規(guī)定

1.對證券交易對象的禁止性的規(guī)定

證券交易的對象首先必須是證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券；必須是

依法發(fā)行并交付的證券。

證券交易場所、證券公司和證券登記結(jié)算機構(gòu)的從業(yè)人員，證券監(jiān)督

管理機構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止參與股票交易的其他人

員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買

賣股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，也不得收受他人贈送的股票或者其

他具有股權(quán)性質(zhì)的證券。

任何人在成為前款所列人員時，其原已持有的股票或者其他具有股權(quán)

性質(zhì)的證券，必須依法轉(zhuǎn)讓。

實施股權(quán)激勵計劃或者員工持股計劃的證券公司的從業(yè)人員，可以按

照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定持有、賣出本公司股票或者其他具有股

權(quán)性質(zhì)的證券。

2.對出具審計報告或法律意見書的機構(gòu)和人買賣證券的規(guī)定

為證券發(fā)行出具審計報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人

員，在該證券承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該證券。

為發(fā)行人及其控股股東、實際控制人，或者收購人、重大資產(chǎn)交易方

出具審計報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，自接受委托

之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該證券。實際開展上述有關(guān)工

作之日早于接受委托之日的，自實際開展上述有關(guān)工作之日起至上述文件

公開后5日內(nèi)，不得買賣該證券。

3.對特定人持股轉(zhuǎn)讓的規(guī)定

上市公司、股票在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國性證券交易場所交易的公司

持有5%以上股份的股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，將其持有的該公司

的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出

后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其

所得收益。但是，證券公司因購入包銷售后剩余股票而持有5%以上股份，

以及有國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他情形的除外。

公司董事會違反上述規(guī)定的，負有責(zé)任的董事依法承擔(dān)連帶責(zé)任。

股東有權(quán)要求董事會在30內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，

股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（44條）

提示：這里所稱董事、監(jiān)事、高級管理人員、自然人股東持有的股票

或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，包括其配偶、父母、子女持有的及利用他

人賬戶持有的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券。

（二）證券交易的地點、方式和原則

《證券法》規(guī)定，經(jīng)依法核準(zhǔn)的上市交易的股票、公司債券及其他證

券，應(yīng)當(dāng)在證券交易所掛牌交易。

掛牌交易的方式一一公開的集中競價交易的方式

集中競價——是指兩個以上的買方和兩個以上的賣方通過公開競價

形式來確定證券買賣價格的情形。

集中競價原則一一采用價格優(yōu)先、時間優(yōu)先的原則。

二、證券上市

1.證券上市交易的條件

新《證券法》取消了直接在法律條款中規(guī)定證券上市的具體條件，明

確由證券交易所對證券上市條件和終止上市情形作出具體規(guī)定。

在47條規(guī)定：

申請證券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的上市條件。

證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的上市條件，應(yīng)當(dāng)對發(fā)行人的經(jīng)營年限、財

務(wù)狀況、最低公開發(fā)行比例和公司治理、誠信記錄等提出要求。

2.股票上市交易的程序

《證券法》規(guī)定，申請證券上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出申請，

由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。

證券交易所根據(jù)國務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排政府債券上市交易。

(1)注冊。證券發(fā)行注冊制實行公開管理原則，實質(zhì)上是一種發(fā)行公

司的財務(wù)公開制度。要求發(fā)行人提供關(guān)于證券發(fā)行本身以及和證券發(fā)行有

關(guān)的所有信息。發(fā)行人不僅要完全公開有關(guān)信息，不得有重大遺漏，并且

要對所提供信息的真實性、完整性和可靠性承擔(dān)法律責(zé)任。

注冊生效等待期滿后，如果證券監(jiān)管機構(gòu)未對申報書提出任何異議，

證券發(fā)行注冊生效，發(fā)行人即可發(fā)行證券。但如果證券監(jiān)管機構(gòu)認(rèn)為報送

的文件存在缺陷，會指明文件缺陷，并要求補正或正式拒絕，或認(rèn)定發(fā)行

不能生效。

(2)上市。申請證券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的

上市條件，向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙

方簽訂上市協(xié)議。

3.終止證券上市

終止證券上市即退市，是指上市公司由于未滿足交易所有關(guān)財務(wù)等其

他上市標(biāo)準(zhǔn)而主動或被動終止上市的情形，即由一家上市公司變?yōu)榉巧鲜?/p>

公司?

依據(jù)新《證券法》第48條和49條的規(guī)定：

(1)終止上市的情形由證券交易所依法規(guī)定

(2)有權(quán)決定終止上市的機構(gòu)為證券交易所

(3)證券交易所決定終止證券上市交易的，應(yīng)當(dāng)及時公告，并報國務(wù)

院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。

(4)救濟權(quán)的行使：對證券交易所作出的不予上市交易、終止上市交

易決定不服的，可以向證券交易所設(shè)立的復(fù)核機構(gòu)申請復(fù)核。

新《證券法》協(xié)調(diào)平衡入市與退市機制，取消暫停上市環(huán)節(jié)，觸發(fā)條

件的直接退市，用多層次資本市場體系支撐退市機制。新的退市制度可以

引導(dǎo)投資者主動拋售垃圾股，崇尚價值投資和長期投資。從這方面來說，

取消暫停上市將會帶來明顯的制度功效。

三、信息披露制度

信息披露制度，又稱信息公開制度，是指上市公司為保障投資者利益

和接受社會公眾的監(jiān)督而依法必須將其自身的財務(wù)、經(jīng)營狀況和變化信息

及其他相關(guān)文件資料和法律規(guī)定的重大事件向證券監(jiān)督管理部門和證券交

易所報告，并向社會公開或公告，以便于投資者充分了解情況的制度。既

包括發(fā)行前的披露也包括上市后持續(xù)的信息披露。

信息披露義務(wù)人披露的信息，應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整，簡明清晰，通

俗易懂，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

(-)信息披露義務(wù)人應(yīng)履行的法定義務(wù)

1.定期報送和公告的義務(wù)

信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易場所規(guī)

定的內(nèi)容和格式編制定期年度報告和中期報告，并按照規(guī)定的時間報送和

公告。其中年度財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)經(jīng)符合《證券法》規(guī)定的會計事務(wù)所審

計。

2.報送臨時報告并公開的義務(wù)

(1)可能對上市公司、股票交易價格產(chǎn)生重大影響的信息披露義務(wù)

發(fā)生可能對上市公司、股票在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國性證券交易場所

交易的公司的股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時,

公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券

交易場所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能

產(chǎn)生的法律后果。

重大事件包括：

①公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；

②公司的重大投資行為，公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過公司資

產(chǎn)總額30%,或者公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、質(zhì)押、出售或者報廢一次超

過該資產(chǎn)的30%；

③公司訂立重要合同、提供重大擔(dān)?；蛘邚氖玛P(guān)聯(lián)交易，可能對公司

的資產(chǎn)、負債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；

④公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；

⑤公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；

⑥公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；

⑦公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動，董事長或者經(jīng)理無法

履行職責(zé)；

⑧持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人持有股份或者控制公司

的情況發(fā)生較大變化，公司的實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與公司

相同或者相似業(yè)務(wù)的情況發(fā)生較大變化；

⑨公司分配股利、增資的計劃，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重要變化，公司減資、

合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定，或者依法進入破產(chǎn)程序、被責(zé)令關(guān)

閉；

⑩涉及公司的重大訴訟、仲裁，股東大會、董事會決議被依法撤銷或

者宣告無效；

?公司涉嫌犯罪被依法立案調(diào)查，公司的控股股東、實際控制人、董

事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被依法采取強制措施；

?國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。

公司的控股股東或者實際控制人對重大事件的發(fā)生、進展產(chǎn)生較大影

響的，應(yīng)當(dāng)及時將其知悉的有關(guān)情況書面告知公司，并配合公司履行信息

披露義務(wù)。

(2)可能對上市公司債券交易價格產(chǎn)生重大影響的信息披露義務(wù)。

發(fā)生可能對上市交易公司債券的交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，

投資者尚未得知時，公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券

監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易場所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、

目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。

重大事件包括：

①公司股權(quán)結(jié)構(gòu)或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生重大變化；

②公司債券信用評級發(fā)生變化；

③公司重大資產(chǎn)抵押、質(zhì)押、出售、轉(zhuǎn)讓、報廢；

④公司發(fā)生未能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況；

⑤公司新增借款或者對外提供擔(dān)保超過上年末凈資產(chǎn)的20%；

⑥公司放棄債權(quán)或者財產(chǎn)超過上年末凈資產(chǎn)的10%；

⑦公司發(fā)生超過上年末凈資產(chǎn)10%的重大損失；

⑧公司分配股利，作出減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定，

或者依法進入破產(chǎn)程序、被責(zé)令關(guān)閉：

⑨涉及公司的重大訴訟、仲裁；

⑩公司涉嫌犯罪被依法立案調(diào)查，公司的控股股東、實際控制人、董

事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被依法采取強制措施；

?國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。

3.上市公司的發(fā)行人的董事、高級管理人員的信息披露義務(wù)

發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)當(dāng)保證發(fā)行人及時、公平地披露信息，所披

露的信息真實、準(zhǔn)確、完整。

董事、高級管對證券發(fā)行文件和定期報①無法保證證券發(fā)行文件和定期報告

理人員告簽署書面確認(rèn)意見。內(nèi)容的真實性、準(zhǔn)確性、完整性或者有

①對董事會編制的證券發(fā)異議的，應(yīng)當(dāng)在書面確認(rèn)意見中發(fā)表意

行文件和定期報告進行審見并陳述理由，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)披露。

監(jiān)事會

核并提出書面審核意見。②發(fā)行人不予披露的，董事、監(jiān)事和高

②簽署書面確認(rèn)意見。級管理人員可以直接申請披露。

4.其他披露信息應(yīng)履行的義務(wù)

1.“公開承諾”的披露義務(wù)

發(fā)行人及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等作

出公開承諾的，應(yīng)當(dāng)披露。

不履行承諾給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.不得誤導(dǎo)投資者的義務(wù)

除依法需要披露的信息之外，信息披露義務(wù)人可以自愿披露與投資者

作出價值判斷和投資決策有關(guān)的信息，但不得與依法披露的信息相沖突，

不得誤導(dǎo)投資者。

（二）信息披露的途徑和場所

依法披露的信息，應(yīng)當(dāng)在證券交易場所的網(wǎng)站和符合國務(wù)院證券監(jiān)督

管理機構(gòu)規(guī)定條件的媒體發(fā)布，同時將其置備于公司住所、證券交易場所,

供社會公眾查閱。

（三）違反信息披露規(guī)定的法律責(zé)任

責(zé)任人違法行為行為后果責(zé)任形式

未按照規(guī)定披露信息，或者公告的證券

致使投資者在

信息披露發(fā)行文件、定期報告、臨時報告及其他

證券交易中遭賠償責(zé)任

義務(wù)人信息披露資料存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳

受損失的

述或者重大遺漏

發(fā)行人的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員

以及保薦人、承銷的證券公司及其直接責(zé)任人員，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，

但是能夠證明自己沒有過錯的除外

（四）對信息披露的監(jiān)督和管理

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)對信息披露義務(wù)人的信息披露行為進行監(jiān)督

管理。

證券交易場所應(yīng)當(dāng)對其組織交易的證券的信息披露義務(wù)人的信息披露

行為進行監(jiān)督，督促其依法及時、準(zhǔn)確地披露信息。

四、禁止的交易行為

（-）內(nèi)幕交易

所謂內(nèi)幕交易，又稱內(nèi)線交易或知情交易，是指知悉證券交易內(nèi)幕信

息的知情人員，利用內(nèi)幕信息自己買賣證券、建議他人買賣證券，或者泄

露內(nèi)幕信息使他人利用該信息買賣證券，從中牟利或者避免損失的行為。

1.內(nèi)幕人員

內(nèi)幕人員是指知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員，包括以下人員：

①發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

②持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司

的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

③發(fā)行人控股或者實際控制的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

④由于所任公司職務(wù)或者因與公司業(yè)務(wù)往來可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信

息的人員；

⑤上市公司收購人或者重大資產(chǎn)交易方及其控股股東、實際控制人、

董事、監(jiān)事和高級管理人員；

⑥因職務(wù)、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券交易場所、證券公司、證券

登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員；

⑦因職責(zé)、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員；

⑧因法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易或者對上市公司及其收購、重大資

產(chǎn)交易進行管理可以獲取內(nèi)幕信息的有關(guān)主管部門、監(jiān)管機構(gòu)的工作人員；

⑨國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的可以獲取內(nèi)幕信息的其他人員。

2.內(nèi)幕信息

所謂內(nèi)幕信息，是指證券交易活動中，涉及發(fā)行人的經(jīng)營、財務(wù)或者

對該發(fā)行人證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。

包括根據(jù)《證券法》第80條第2款和81條第2款規(guī)定的上市公司作臨時

報告所依據(jù)的所有重大事件。

3.對內(nèi)幕交易禁止的規(guī)定

（1）禁止交易的主體：

①證券交易內(nèi)幕信息的知情人；

②非法獲取內(nèi)幕信息的人。

（2）內(nèi)幕交易的行為：

①在內(nèi)幕信息公開前，買賣該公司的證券；

②泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）操縱市場

年度報告：在每所謂操縱市場，又稱操縱行情，是指操縱人利用掌握的資金、信息等

一會計年度結(jié)束優(yōu)勢，采用不正當(dāng)手段，人為地制造證券行情，操縱或影響證券交易價格

之日起4個月內(nèi)，和證券交易量，以誘導(dǎo)證券投資者盲目進行證券買賣，從而為自己謀取利

報送并公告。益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的行為。

中期報告：在每操縱市場的行為包括：

一會計年度的上①單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)

半年結(jié)束之日起合或者連續(xù)買賣；

2個月內(nèi)，報送并②與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易；

公告中期報告。③在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易；

④不以成交為目的，頻繁或者大量申報并撤銷申報；

⑤利用虛假或者不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者進行證券交易；

⑥對證券、發(fā)行人公開作出評價、預(yù)測或者投資建議，并進行反向證

券交易：

⑦利用在其他相關(guān)市場的活動操縱證券市場；

⑧操縱證券市場的其他手段。

操縱證券市場行為給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（三）虛假陳述

所謂虛假陳述，是指證券市場主體及其工作人員以及其他有關(guān)人員，

在證券發(fā)行和證券交易過程中做出不實、嚴(yán)重誤導(dǎo)、有重大遺漏等任何形

式的虛假陳述或者誤導(dǎo)性信息行為，從而客觀上擾亂證券市場，使投資者

在不了解事實真相的情況下做出證券投資決定。

《證券法》規(guī)定了虛假信息禁止性范圍包括的內(nèi)容：

①禁止國家工作人員、新聞傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造并傳播

虛假信息。

②各種傳播媒介傳播證券交易信息必須真實、客觀，禁止誤導(dǎo)。

③禁止證券交易場所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)

及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)及其工作人員，在證券交

易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。

編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，擾亂證券市場，給投資者造成

損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）損害客戶利益

所謂損害客戶利益，是指證券公司及其從業(yè)人員在證券發(fā)行、交易及

相關(guān)活動中違背客戶真實意愿、誘使投資者買賣證券、不履行相關(guān)法定義

務(wù)等給客戶造成損失的行為。

損害客戶利益的包括：

①違背客戶的委托為其買賣證券；

②不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的確認(rèn)文件；

③未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣

證券；

④為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣；

⑤其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。

五、上市公司收購

（-）上市公司收購的含義

上市公司收購是指收購人通過法定方式，取得上市公司一定比例的發(fā)

行在外的股份，以實現(xiàn)對該上市公司控股或者合并的行為。它是公司并購

的一種重要形式，也是實現(xiàn)公司間兼并控制的重要手段。

主體客體收購方式

1.收購方上市公司己發(fā)行的持有表決要約收購

2.出售者及目標(biāo)公司權(quán)的股份。協(xié)議收購

3.上市公司他合法方式收購

（二）上市公司I收購的法律規(guī)則

1.持股5%報告和公告制度

通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人

共同持有一個上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達到5%時,應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之

日起3日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、證券交易所作出書面報告,通知該

上市公司，并予公告，在上述期限內(nèi)不得再行買賣該上市公司的股票，但國務(wù)

院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的情形除外。

投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行

的有表決權(quán)股份達到5%后，其所持該上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份比例年增

加或者減少5%,應(yīng)當(dāng)該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、

證券交易所進行報告和公告，在該事實發(fā)生之日起至公告后3日內(nèi)，不得再行

買賣該上市公司的股票，但國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的情形除外。

投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行

的有表決權(quán)股份達到5%后，其所持該上市公司己發(fā)行的有表決權(quán)股份比例每增

加或者減少1%,應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生的次日通知該上市公司，并予公告。

違反上述規(guī)定買入上市公司有表決權(quán)的股份的，在買入后的36個月內(nèi)，

對該超過規(guī)定比例部分的股份不得行使表決權(quán)。

2.要約收購及其規(guī)則

（1）要約收購的含義

要約收購是指，通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)

議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到"30%"時，繼

續(xù)進行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司“所有股東”（不是部分股東）發(fā)出

收購上市公司“全部或者部分”股份的要約。

（2）持股30%繼續(xù)收購時的要約

通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人

共同持有一個上市公司已發(fā)任的有表決權(quán)股份達到30%時，繼續(xù)進行收購的,

應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。

收購上市公司部分股份的要約應(yīng)當(dāng)約定，被收購公司股東承諾出售的股份

數(shù)額超過預(yù)定收購的股份數(shù)額的，收購人按比例進行收購。

(3)收購要約的撤銷和變更

在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。

收購人需要變更收購要約的，應(yīng)當(dāng)及時公告，載明具體變更事項，但

不得存在下列情形：

①降低收購價格；

②減少預(yù)定收購股份數(shù)額；

③縮短收購期限；

④國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他情形。

3.協(xié)議收購及其規(guī)則

協(xié)議收購是收購者在證券交易所之外以協(xié)商的方式與被收購公司的股

東簽訂收購其股份的協(xié)議，從而達到控制該上市公司的目的。收購人可依

照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

(1)協(xié)議收購的報告與公告

采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收

購公司的股東以協(xié)議方式進行股份轉(zhuǎn)讓。達成協(xié)議后，收購人必須在3日

內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)及證券交易所作出書面報告，

并予公告。

在公告前不得履行收購協(xié)議。

(2)協(xié)議收購的規(guī)則

采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共

同收購一個上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達到30%時，繼續(xù)進行收購的，

應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要

約。但是,按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定免除發(fā)出要約的除外。

(3)保管股票與存放資金

采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時委托證券登記結(jié)算機構(gòu)保

管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行

4.收購期限屆滿對被收購公司股權(quán)分布的影響

收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合證券交易所規(guī)定的上市交

易要趟—該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易；其余

仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售

其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。

5.收購行為完成后的法律后果

(1)對被收購公司企業(yè)形式的影響

收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應(yīng)當(dāng)依

法變更企業(yè)形式。

(2)對收購人持有的所收購股票交易的限制

在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購

行為完成后的18個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

(3)股票更換和公告

收購行為完成后，收購人與被收購公司合并，并將該公司解散的，被

解散公司的原有股票由收購人依法更換。

收購行為完成后，收購人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購情況報告國務(wù)院證券監(jiān)

督管理機構(gòu)和證券交易所，并予公告。

案例分析練習(xí)：

甲、乙兩公司均為上市公司，甲公司單獨設(shè)立證券投資部，集中大量貨幣資金與某證

券公司聯(lián)合，利用公司年度報告和中期報告前的時間差，大量購入本公司股票；后利用發(fā)

行債券的資金，委托其關(guān)聯(lián)企業(yè)代為收購乙公司發(fā)行在外普通股，因未以甲公司名義收購，

故未上報國務(wù)院債券監(jiān)督管理機構(gòu)，也未對外公告，截至案發(fā)已累計收購乙公司股份的

40%。

問題：甲公司上述行為有哪些違法之處？

分析：

(1)甲公司的行為是操縱證券市場行為?！蹲C券法》規(guī)定：單獨或者通過合謀，集

中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證

券交易量，屬于操縱證券市場的行為。

(2)甲公司的行為又屬于內(nèi)幕交易的行為。甲公司利用公司年度報告和中期報告前

的時間差，大量購入本公司股票，屬于利用尚未公開的信息謀取非法利益的行為。

<3)本案中甲公司收購乙公司股票的行為也是違法的。根據(jù)法律規(guī)定，收購上市公

司股票只能以本公司的名義進行。當(dāng)公司持有其他公司股份達5%時，應(yīng)向中國證監(jiān)會

報告并公告，并且以后持股比例每增減變化達5%時，仍應(yīng)履行上述手續(xù)；當(dāng)持有該公

司股份達30%時，如繼續(xù)收購，則應(yīng)公開發(fā)出收購要約。本案中甲公司違反了上述規(guī)定。

公司收購客體不

包括公司債券。

債券持有人可到

期要求債券發(fā)行

人還本付息，但第四節(jié)投資者保護

對債券發(fā)行人內(nèi)一、投資者的概述

部事務(wù)沒有表決1.投資者的含義

權(quán)。投資者即使投資者是指投入現(xiàn)金購買某種資產(chǎn)以期望獲取利益或利潤的自然人和

大量持有某種公法人。廣義的投資者包括公司股東、債權(quán)人和利益相關(guān)者。狹義的投資者

司債券，也不足指的就是股東。

以影響公司的股《證券法》中所指的投資者，即為證券市場的資金供給者，也稱為證

本結(jié)構(gòu)和公司決券投資者，主包括機構(gòu)投資者和個人投資者。

策權(quán)。2.投資者的分類

根據(jù)財產(chǎn)狀況、金融資產(chǎn)狀況、投資知識和經(jīng)驗、專業(yè)能力等因素，

投資者可以分為普通投資者和專業(yè)投資者。

專業(yè)投資者的標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。

3.證券公司的舉證責(zé)任

根據(jù)我國《證券法》第89條的規(guī)定，普通投資者與證券公司發(fā)生糾

紛的，證券公司應(yīng)當(dāng)證明其行為符合法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院證券監(jiān)督

管理機構(gòu)的規(guī)定，不存在誤導(dǎo)、欺詐等情形。證券公司不能證明的，應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

4.證券公司對投資者適當(dāng)性審核義務(wù)

證券公司向投資者銷售證券、提供服務(wù)時，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定充分了解投

資者的基本情況、財產(chǎn)狀況、金融資產(chǎn)狀況、投資知識和經(jīng)驗、專業(yè)能力

等相關(guān)信息；如實說明證券、服務(wù)的重要內(nèi)容，充分揭示投資風(fēng)險；銷售、

提供與投資者上述狀況相匹配的證券、服務(wù)。

4.投資者在購買證券或接受服務(wù)時應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)

投資者在購買證券或者接受服務(wù)時.，應(yīng)當(dāng)按照證券公司明示的要求提

供提供自己的基本情況、財產(chǎn)狀況、金融資產(chǎn)狀況、投資知識和經(jīng)驗、專

業(yè)能力等相關(guān)真實信息。拒絕提供或者未按照要求提供信息的，證券公司

應(yīng)當(dāng)告知其后果，并按照規(guī)定拒絕向其銷售證券、提供服務(wù)。

二、征集股東權(quán)利制度

1.征集股東權(quán)利制度概述

征集股東權(quán)利制度即上市公司股東權(quán)利代為行使征集制度。

《證券法》第90條第1款明確規(guī)定：“上市公司董事會、獨立董事、

持有百分之一以上有表決權(quán)股份的股東或者依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)

院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定設(shè)立的投資者保護機構(gòu)（以下簡稱投資者保護

機構(gòu)），可以作為征集人，自行或者委托證券公司、證券服務(wù)機構(gòu)，公開請

求上市公司股東委托其代為出席股東大會，并代為行使提案權(quán)、表決權(quán)等

股東權(quán)利”。

這里的股東權(quán)利征集制度，其實就是“股東代理權(quán)征集制度”。

代理權(quán)征集就是指當(dāng)上市公司的股東由于某種原因不能或不愿出席股

東大會，亦未選任適當(dāng)代理人行使其股東權(quán)利時，上市公司董事會、獨立

董事、持有一定份額的股東以及投資者保護機構(gòu)，自行或委托證券機構(gòu)或

證券服務(wù)機構(gòu)，將記載必要事項的空白授權(quán)委托書交付公司股東，在股東

同意授權(quán)的情況下代理該股東行使其委托授權(quán)范圍內(nèi)的股東權(quán)利的行為。

2.征集人

征集人包括：

上市公司董事會

獨立董事

持有1%以上有表決權(quán)股份的股東

依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定設(shè)立的投資者保

護機構(gòu)

3.征集人的權(quán)利和義務(wù)

權(quán)利：

（1）自行公開請求上市公司股東委托其代為出席股東大會，并代為行

使提案權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利；

（2）委托證券公司、證券服務(wù)機構(gòu)，公開請求上市公司股東委托其代

為出席股東大會，并代為行使提案權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利。

義務(wù)：

(1)依照《證券法》規(guī)定征集股東權(quán)利的，征集人有義務(wù)披露征集文

件，上市公司應(yīng)當(dāng)予以配合；

(2)禁止以有償或者變相有償?shù)姆绞秸骷蓶|權(quán)利。

(3)公開征集股東權(quán)利違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理

機構(gòu)有關(guān)規(guī)定，導(dǎo)致上市公司或者其股東遭受損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償

責(zé)任。

三、股東資產(chǎn)收益權(quán)

這里的股東資產(chǎn)收益是指《證券法》所保護的證券投資收益。包括股

票投資收益、債券投資收益和基金投資的收益。

《證券法》91條明確依法保障股東的資產(chǎn)收益權(quán)。規(guī)定“上市公司應(yīng)

當(dāng)在章程中明確分配現(xiàn)金股利的具體安排和決策程序，依法保障股東的資

產(chǎn)收益權(quán)”。

(1)現(xiàn)金股利的收益

豁免投資者保上市公司當(dāng)年稅后利潤，在彌補虧損及提取法定公積金后有盈余的，

護機構(gòu)股東派生應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定分配現(xiàn)金股利。

訴訟，即無須受(2)債券收益

到《中華人民共債券發(fā)行人依法按期兌付債券本息，保障債券持有人的投資收益權(quán)。

和國公司法》第我國《公司法》對股東收益權(quán)的規(guī)定

151條有關(guān)第4條公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者

“連續(xù)一百80日等權(quán)利。

以上單獨或者合第34條股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東

計持有公司1%以有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資

上股份”規(guī)定的比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

限制，是賦予投三、投資者保護途徑

資者保護機構(gòu)更1.投資者保護機構(gòu)的強制調(diào)解

大維權(quán)的權(quán)利?！蹲C券法》賦予投資者保護機構(gòu)的強制調(diào)節(jié)權(quán)利?！蹲C券法》第94條

投資代表人訴第1款規(guī)定的強制調(diào)解制度，即“投資者與發(fā)行人、證券公司等發(fā)生糾紛

訟登記：的，雙方可以向投資者保護機構(gòu)申請調(diào)解。普通投資者與證券公司發(fā)生證

對于訴訟標(biāo)的券業(yè)務(wù)糾紛，普通投資者提出調(diào)解請求的，證券公司不得拒絕”。

是同一種類，且新《證券法》關(guān)于強制調(diào)解的規(guī)定，體現(xiàn)了對投資者機構(gòu)主持證券糾

當(dāng)事人一方人數(shù)紛調(diào)節(jié)的法律地位的確認(rèn)。

眾多的推舉或委2.投資者保護機構(gòu)的支持訴訟

托代表人參與訴新《證券法》第94條第2款規(guī)定，“投資者保護機構(gòu)對損害投資者利

訟的，都應(yīng)當(dāng)依益的行為，可以依法支持投資者向人民法院提起訴訟明確了投資者保護

法在一定期間向機構(gòu)提起證券支持訴請的主體地位和法律依據(jù)。

人民法院進行登2.股東派生訴訟

記。新《證券法》第9