法理學(xué)進(jìn)階復(fù)習(xí)筆記

導(dǎo)論

本體論一一存在論也，又或稱存有輪、是論，乃一門關(guān)于“是”

之學(xué)問。法律本體論，乃對(duì)“法律之為法律”之原理性探討。勸

你及義務(wù)這一地基本的范疇，乃是法律的基本內(nèi)容。

價(jià)值論一一關(guān)于價(jià)值的性質(zhì)、構(gòu)成、標(biāo)準(zhǔn)和評(píng)價(jià)的哲學(xué)學(xué)說。主

要通過主體的需求能否滿足和如何滿足主體需求的角度，考察和

評(píng)論各種物質(zhì)的精神的現(xiàn)象和人們的行為對(duì)個(gè)人或社會(huì)的意義。

正義、人權(quán)、幸福和秩序構(gòu)成現(xiàn)代社會(huì)法律的基本價(jià)值。

法律方法論一一是關(guān)于法律方法的一種系統(tǒng)化的理論。

法律社會(huì)論一一是從“社會(huì)”這一大系統(tǒng)出發(fā)，站在“法之外”

的角度，闡述“關(guān)于法律”的理論，闡明“法外之理”。

1、從法律本體論的角度看，法律及意志、利益、權(quán)利和義務(wù)等

因素相聯(lián)系。

2、英美法系法律方法論的核心是法律推理,在大陸法系，法律

解也是一種重要的法律方法。

3、拉德布魯赫認(rèn)為，法律的首要價(jià)值是秩序。

4、法外之理有：法律及政治，法律及經(jīng)濟(jì)，法律及科技。

5、溝通“法內(nèi)之理”和“法外之理”的橋梁是法律社會(huì)論。

第一編法律本體論

第一章法律及意志

意志一一是人自覺地確定目的，并支配行動(dòng)，克服困難，實(shí)現(xiàn)目

的的心理過程

公意一一集體的真實(shí)利益，等同于共同的良善（公益）；若每個(gè)

人皆能無私地行事，則公意就是所有人的意志。根據(jù)盧梭定義，

公意應(yīng)該是公民們?nèi)w一致的決定，但是在一切問題上，求得全

體一致顯然是一件不可能的事，因此盧梭又表示多數(shù)人的決定同

樣可以構(gòu)成公意。

1、關(guān)于近代自然法思想的觀點(diǎn)，說法正確的是主張個(gè)人優(yōu)先于

國家而存在。

2、盧梭的闡述“公意學(xué)說”的著作是《社會(huì)契約論》

3、在中國的現(xiàn)行制度中，可以集中人民的意志有：中國共產(chǎn)黨

的代表大會(huì)，人民代表大會(huì)，政治協(xié)商會(huì)議。

4、正確理解馬克思主義關(guān)于法律及意志的思想的說法有：（1）

在以私有制作為基礎(chǔ)的資本主義社會(huì)中，說“法律是所有人意志

的體現(xiàn)”并沒有尊重事實(shí)；（2）法律在根本的意義上決定于生產(chǎn)

關(guān)系，但它也是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)。

5、馬克思主義經(jīng)典作家對(duì)近代自然法思想的批判，正確的有:

（1）近代自然法思想所宣揚(yáng)的諸多內(nèi)容在實(shí)踐中并沒有兌現(xiàn);

（2）近代自然法思想本身的矛盾體現(xiàn)在社會(huì)中就是共同體成員

作為公民及作為自然人之間的矛盾；（3）近代自然法思想中的有

些矛盾是現(xiàn)階段無法解決的矛盾，因而它還將在很長一段時(shí)間內(nèi)

存在。

第二章權(quán)力及義務(wù)

法律權(quán)利一一法律權(quán)利是指社會(huì)主體享有的法律確認(rèn)和保障，以

某種正當(dāng)利益為追求的行為自由。

法律權(quán)利特征：

(1)法律權(quán)利的法律性一一表現(xiàn)在它是以國家的法律確認(rèn)為前

提；國家法律保障法律權(quán)利；國家法律法律權(quán)利的實(shí)現(xiàn)提供必要

的法定程序；國家法律為法律權(quán)利的產(chǎn)生、變更和消滅提供法律

根據(jù)。

(2)法律權(quán)利的自主性，法律權(quán)利不僅是國家許可和保障的行

為，而且是權(quán)利主體可以按照期愿望自由決定是否實(shí)施的行為。

(3)法律權(quán)利的可為性，法律權(quán)利的可兌現(xiàn)性正是它價(jià)值的再

現(xiàn)，沒有實(shí)現(xiàn)可能性的權(quán)利不是真正的法律權(quán)利。

(4)法律權(quán)利的求利性，任何法律權(quán)利的行使都及一定的利益

密切相關(guān)，都以追求和維護(hù)某種利益為目的。

法律權(quán)利的結(jié)構(gòu)(簡(jiǎn)答)

內(nèi)容構(gòu)成一一(1)權(quán)利主體可以自主作出一定行為；(2)權(quán)利

主體要求他人履行一定法律義務(wù)；(3)權(quán)利主體在自己的權(quán)利受

到侵犯時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求國家機(jī)關(guān)予以保護(hù)。

法律權(quán)利必須具備的三大要素

(1)利益——利益是法律結(jié)構(gòu)中必不可少的因素，任何法律權(quán)

利背后都隱藏著權(quán)利主體的利益追求；

(2)權(quán)能一一權(quán)能是權(quán)利主體行使權(quán)利的資格和能力，任何法

律權(quán)利都不是人人都有資格享有的，是否享有權(quán)利，享有哪些權(quán)

利，以和想有多少權(quán)利，都依主體的權(quán)利資格和權(quán)利能力而定；

(3)自由行為一一自由行為是權(quán)利主體根據(jù)法律規(guī)定自由地選

擇自己的行為。

權(quán)利及權(quán)力(權(quán)力是指特定主體因某種優(yōu)勢(shì)而擁有的對(duì)社會(huì)或他

人的強(qiáng)制力量和支配力量)

法律權(quán)利及權(quán)力聯(lián)系：

(1)權(quán)力以法律權(quán)利為基礎(chǔ)，以實(shí)現(xiàn)法律權(quán)利為目的，法律權(quán)

利制約著權(quán)力；

(2)某些權(quán)利的實(shí)現(xiàn)依賴一定的權(quán)力；

(3)法律權(quán)利和權(quán)力都以追求一定的利益為目的；

(4)法律權(quán)利和權(quán)力都有相應(yīng)的法律規(guī)定和限制；

(5)它們都有相應(yīng)的法律保障；

(6)它們的正確行使都會(huì)對(duì)社會(huì)產(chǎn)生良好的效果。

法律權(quán)利及權(quán)力的區(qū)別：

(1)二者來源不同一一法律權(quán)利是法律對(duì)既有權(quán)利確認(rèn)的結(jié)果;

權(quán)力往往根據(jù)法律來配置或由一定政治組織賦予而產(chǎn)生；

(2)二者要求不同一一權(quán)力要求是服從，權(quán)利要求的是義務(wù)的

履行。

(3)二者追求利益的重點(diǎn)不同一一法律權(quán)利追求的可能是政治

利益、經(jīng)濟(jì)利益或其他利益，法律權(quán)力追求的利益主要是政治利

益。

(4)二者的限制程度不同一一法律權(quán)利沒有嚴(yán)格的限制，法律

權(quán)力只能依法行使。

(5)二者的實(shí)現(xiàn)方式不同一一法律權(quán)利的實(shí)現(xiàn)以國家強(qiáng)制力保

障作為后盾，法律權(quán)利的實(shí)現(xiàn)往往直接伴隨著國家強(qiáng)制力的實(shí)

施。

(6)二者的范圍不同一一從內(nèi)容上看，法律權(quán)利的范圍很廣泛,

法律權(quán)力的范圍有限，從主體來看，法律權(quán)利主體具有普遍性，

而法律權(quán)力主體只能由特定主體擁有。

法律義務(wù)一一是指社會(huì)主體對(duì)他人和社會(huì)所承擔(dān)的必須作為或

不作為的責(zé)任。

法律義務(wù)的特征：

(1)法律義務(wù)的法定性，法律義務(wù)必須是法律明文規(guī)定的，不

能擴(kuò)大推定；

(2)法律義務(wù)的國家強(qiáng)制性，法律義務(wù)的強(qiáng)制來源于國家，不

履行法律義務(wù)將受到國家的制裁，包括剝奪生命、政治權(quán)利、財(cái)

產(chǎn)、限制自由等；

(3)法律義務(wù)的從屬性，法律義務(wù)總是從屬法律權(quán)利而存在，

脫離法律權(quán)利而孤立存在的法律義務(wù)是沒有意義的；

(4)法律義務(wù)的必為性，法律義務(wù)是義務(wù)主體必須做出的行為,

包括作為和不作為，不能遲延履行，更不能拒絕履行。

法律權(quán)利及法律義務(wù)的關(guān)系

(1)法律關(guān)系中的對(duì)應(yīng)關(guān)系一一法律權(quán)利一般有相對(duì)的法律義

務(wù)存在。一方主體享有法律權(quán)利，對(duì)方主體就必須承擔(dān)法律義務(wù);

每一主體在享有權(quán)利之時(shí)都對(duì)應(yīng)承擔(dān)一定的義務(wù)。

(2)社會(huì)生活中的對(duì)等關(guān)系，主要表現(xiàn)在：①社會(huì)生活中的權(quán)

利總量及義務(wù)總量是基本對(duì)等的；②在有的具體法律關(guān)系中，權(quán)

利及義務(wù)也是對(duì)等的。

(3)功能發(fā)揮中的互動(dòng)關(guān)系，主要表現(xiàn)在：法律義務(wù)的履行促

進(jìn)法律權(quán)利的實(shí)現(xiàn)；法律權(quán)利的享有也有助于法律義務(wù)積極履

行；法律權(quán)利和法律義務(wù)的互動(dòng)關(guān)系還表現(xiàn)在某些特定的權(quán)利、

義務(wù)的轉(zhuǎn)化。

(4)價(jià)值選擇中的權(quán)利及義務(wù)

權(quán)利本位的含義：

(1)它是“法以(應(yīng)當(dāng)以)權(quán)利為起點(diǎn)、軸心或重心”的簡(jiǎn)稱;

(2)它概括地表述了權(quán)利為重心的現(xiàn)代法律制度特征；

(3)它表現(xiàn)了權(quán)利及義務(wù)的特殊關(guān)系；

(4)它代表了一種平等、橫向的利益關(guān)系；

(5)它反映了法律從義務(wù)本位向權(quán)利本位的歷史演進(jìn)。

義務(wù)重心論(一一法律作為社會(huì)控制、規(guī)范手段，主要通過義務(wù)

性規(guī)范來實(shí)現(xiàn)自己試圖達(dá)到的目的)提出的理由：

⑴禁忌、義務(wù)的出現(xiàn)和發(fā)展，是人類社會(huì)有序化的標(biāo)志；

⑵人類最初的法律規(guī)則主要由義務(wù)性規(guī)范構(gòu)成；

(3)在權(quán)利及義務(wù)關(guān)系中，義務(wù)是第一性的。

1、法律權(quán)利具有法律性、自主性、可為性、求利性。

2、法律權(quán)利的要素包括利益、權(quán)能、自由行為。

3、法律義務(wù)的特征是法定性、國家強(qiáng)制性、從屬性、當(dāng)為性。

4、法律權(quán)利及法律義務(wù)的關(guān)系表現(xiàn)為：法律關(guān)系中的對(duì)應(yīng)關(guān)系；

社會(huì)生活中的對(duì)等關(guān)系；功能發(fā)揮中的互動(dòng)關(guān)系；價(jià)值選擇中的

主從關(guān)系。

5、法律關(guān)系的內(nèi)容是法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù)，

二者之間具有緊密的聯(lián)系。正確揭示這一關(guān)系的有：（1）權(quán)利和

義務(wù)在法律關(guān)系中的地位有主次之分；（2）權(quán)利和義務(wù)是存在、

發(fā)展都必須以另一方的存在和發(fā)展為條件（3）義務(wù)的設(shè)定目的

是保障權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

第三章法律及利益

利益一一就是受客觀規(guī)律制約的，為了滿足生存和發(fā)展而產(chǎn)生的

人們對(duì)于一定對(duì)象的公眾客觀需求。

利益沖突一一利益主體基于利益差別和利益矛盾而產(chǎn)生的利益

糾紛和利益爭(zhēng)奪。

利益關(guān)系一一圍繞著物質(zhì)利益的占有所發(fā)生的人及人之間的經(jīng)

濟(jì)關(guān)系，其核心是物質(zhì)利益。

龐德把利益分為三類：

1、個(gè)人利益一一直接包含在個(gè)人生活中并以這種生活的名義而

提出的各種要求、需要或愿望（人格利益、家庭關(guān)系利益、物質(zhì)

利益）；

2、公共利益一一國家作為法人的人格利益及物質(zhì)利益以和國家

作為社會(huì)利益捍衛(wèi)者的利益；

3、社會(huì)利益一一包含在文明社會(huì)中并基于這種生活的地位而提

出的各種要求、需要或愿望。

法律的利益調(diào)節(jié)機(jī)制

(1)表達(dá)利益要求。法律并不創(chuàng)造或發(fā)明利益，只是對(duì)社會(huì)中

的利益關(guān)系加以選擇，對(duì)特定的利益予以承認(rèn)或者拒絕。

(2)平衡利益沖突。法律對(duì)利益關(guān)系的協(xié)調(diào)，對(duì)利益沖突的平

衡一般是通過某些基本原則規(guī)定和制度設(shè)計(jì)體現(xiàn)的。

(3)重整利益格局。權(quán)力斗爭(zhēng)實(shí)質(zhì)上是利益斗爭(zhēng)，權(quán)力斗爭(zhēng)的

結(jié)果導(dǎo)致利益格局的重整。

法律對(duì)利益關(guān)系的處理

(1)私人利益和公共利益的關(guān)系

我國法律應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)和貫徹把國家利益和人民利益放在首位，同時(shí)

充分尊重公民合法利益的社會(huì)主義義利觀。

(2)短期利益和長遠(yuǎn)利益的關(guān)系

既不能為了所謂長遠(yuǎn)利益而無條件地犧牲眼前的短期利益，但更

不能使短期利益損害長遠(yuǎn)利益。應(yīng)立足當(dāng)前，著眼未來，選擇最

佳的利益格局，確定最佳的利益方案，求的最佳的法律效果。

(3)物質(zhì)利益及精神利益的關(guān)系

一般來說，物質(zhì)利益和精神利益為人們并行不悖的追求，法律對(duì)

于兩者最好應(yīng)予兼顧。

(4)整體利益和局部利益的關(guān)系

局部利益一般應(yīng)服從整體利益而不應(yīng)凌駕于整體利益之上，但也

不能一味強(qiáng)調(diào)整體利益，應(yīng)該做到兩者的相互協(xié)調(diào)。

1、從利益的角度定義國際法的是荷蘭的格勞修斯。

2、利益法理學(xué)的只要代表是德國的赫克。

3、對(duì)利益作了門捷列夫元素周期表式的詳細(xì)分類的是法國的愛

爾維修。

4、西方法律格言說：“任何人不得因?yàn)樽约旱腻e(cuò)誤而獲得利益?！?/p>

關(guān)于這個(gè)格言的理解正確的有：（1）錯(cuò)誤不是過程合法利益的前

提；（2）任何人只要行為正確，其利益就應(yīng)該得到保護(hù)；（3）利

益的獲得及否在一定程度上取決于行為的正確及錯(cuò)誤。

5、法律責(zé)任中規(guī)定的“賠禮道歉”的法理根據(jù)可以說是法律調(diào)整

物質(zhì)利益及精神利益的關(guān)系。

第四章法律功能

法律功能一一指法律作為一個(gè)體系或部分，在一定的立法目的的

指引下，基于其內(nèi)在結(jié)構(gòu)屬性而及社會(huì)單位所發(fā)生的，能夠通過

自己的活動(dòng)造成一定客觀后果，并有利于實(shí)現(xiàn)法律價(jià)值，從而體

現(xiàn)其在社會(huì)中的實(shí)際特殊地位的關(guān)系

法律的反功能一一指法律實(shí)現(xiàn)將引起社會(huì)內(nèi)部的緊張關(guān)系，分割

社會(huì)體系內(nèi)部的協(xié)調(diào)、穩(wěn)定局面，降低社會(huì)系統(tǒng)的活力。

法律功能的實(shí)現(xiàn)有兩種基本形式：權(quán)利的行使和義務(wù)的履行。

1、最早提出劃分顯性功能和隱性功能的是默頓。

2、下列說法正確的有：（1）法律功能體現(xiàn)一種法律一社會(huì)關(guān)系；

法律功能的實(shí)現(xiàn)也包括法律目的的實(shí)現(xiàn)；法律功能不同于法律價(jià)

值。

3、屬于功能研究范疇的有：（1）某人將一糾紛訴到法院，后經(jīng)法

院判決，糾紛平息。（2）法律生效后，大部分人不遵守。

4、法律對(duì)社會(huì)的影響后果超出了立法者的本來意圖，這說明法律

具有隱形功能。

第二編法律價(jià)值論

第五章法律價(jià)值

價(jià)值一一是指在人們的觀念和社會(huì)生活中用以判斷事物或行為

的標(biāo)準(zhǔn)。

法律價(jià)值一一就是指在作為客體的法律及作為主體的人的關(guān)系

中，法律對(duì)一定主體需要的滿足狀況以和由此所產(chǎn)生的人對(duì)法律

性狀、屬性和作用的評(píng)價(jià)。

法律價(jià)值的形成過程：

人的某種需要一某種價(jià)值觀一某種價(jià)值共識(shí)f被法律確認(rèn)或潛

在地成為法律成立的基礎(chǔ)一法律價(jià)值

法律價(jià)值體系（無簡(jiǎn)答）

（1）從社會(huì)主體——人的角度觀察，法律價(jià)值有群體價(jià)值和個(gè)

體價(jià)值之分

群體價(jià)值，乃法律對(duì)某一社會(huì)群體具有或表現(xiàn)出有益的效果；

個(gè)體價(jià)值，乃相對(duì)于法律的群體價(jià)值而言的。

（2）從法律價(jià)值關(guān)系中的價(jià)值的客體承擔(dān)者來看，法律價(jià)值可

分為法律的規(guī)范性價(jià)值和法律的社會(huì)性價(jià)值

規(guī)范性價(jià)值，乃法律在形式上所具有的優(yōu)良品質(zhì)；

社會(huì)性價(jià)值，是指通過法律的社會(huì)作用所實(shí)現(xiàn)或滿足一定社會(huì)群

體和個(gè)體的社會(huì)需要。

(3)從法律價(jià)值之間的關(guān)系來看，可以分為法律的工具價(jià)值和

法律的目的價(jià)值

工具價(jià)值，法律規(guī)范被用來評(píng)價(jià)、調(diào)節(jié)、控制和處理人的行為以

和維護(hù)一定的社會(huì)秩序；

目的價(jià)值，體現(xiàn)在法律中的人類目標(biāo)追求。

(4)從法律不同類別出發(fā)，法律價(jià)值還可以分為國際法價(jià)值、

國內(nèi)法價(jià)值和其他法律價(jià)值。

法律價(jià)值沖突(大題)

(1)法律價(jià)值沖突的原因：①社會(huì)生活的廣泛性和復(fù)雜性，社

會(huì)條件的多重性及變化性，是導(dǎo)致法律沖突的客觀原因；②法律

價(jià)值主體的多元性和多樣性是法律價(jià)值沖突的主管原因；③價(jià)值

主體的多元性和多樣性；④價(jià)值主體的階級(jí)性。

(2)法律沖突的危害：危害法律的確定性、法律的正當(dāng)性和法

律的效率。

(3)法律價(jià)值沖突的解決原則：利害原則，苦樂原則，法律價(jià)

值等級(jí)體系論(價(jià)值位階原則)，法律價(jià)值中心論。

1、有時(shí)被稱為價(jià)值法學(xué)的是自然法學(xué)。

2、下列關(guān)于法律價(jià)值表述正確的是：(1)法律價(jià)值問題就是“法

律應(yīng)該是什么”的問題；(2)法律價(jià)值不一定能夠說明法律是如

何發(fā)揮作用的。

3、體現(xiàn)法律本質(zhì)屬性和使命的是：法律的目的價(jià)值和法律的規(guī)范

價(jià)值。

第六章法律及正義

正義一一是對(duì)一定社會(huì)現(xiàn)存經(jīng)濟(jì)關(guān)系的觀念化的反映，是一種有

著客觀基礎(chǔ)的、關(guān)于某種特定物的主觀評(píng)價(jià)尺度和價(jià)值判斷標(biāo)

準(zhǔn)。

正義的劃分

(1)分配正義及矯正正義(小題)

分配正義一一考慮的是每個(gè)人各得其所，根據(jù)每個(gè)人的實(shí)際活動(dòng)

來分配權(quán)力和榮譽(yù)，強(qiáng)調(diào)根據(jù)比例進(jìn)行分配；

矯正正義一一不考慮當(dāng)事人的地位，只要一個(gè)人對(duì)另一個(gè)人造成

了損害，就必須彌補(bǔ)該損害，不管好人還是壞人犯法，都應(yīng)該受

到懲罰。強(qiáng)調(diào)對(duì)損害進(jìn)行等價(jià)的彌補(bǔ)。

(2)個(gè)人正義和制度正義

個(gè)人正義一一在制度本身正義和個(gè)人已接受這一制度所安排的

利益時(shí)，個(gè)人應(yīng)盡的責(zé)任；

制度正義一一社會(huì)基本結(jié)構(gòu)的正義。

(3)實(shí)體正義和程序正義

實(shí)體正義一一通過對(duì)實(shí)體權(quán)利及義務(wù)的安排，為社會(huì)提供一種秩

序，使人們都能發(fā)揮自己的才能，享有自由、平等及安全。

程序正義一一實(shí)際是一種以程序解決社會(huì)沖突的正義，要求堅(jiān)持

公正標(biāo)準(zhǔn)促進(jìn)糾紛的解決。

程序正義是實(shí)體正義的前提。亦存在不依賴實(shí)體正義的獨(dú)立的程

序正義。

關(guān)于正義及法律關(guān)系的學(xué)說(非常重要)

法律及正義關(guān)系代表性學(xué)說：

(1)法律為正義奠定了原則基礎(chǔ)，提供了正義的標(biāo)準(zhǔn)和尺度；

該觀點(diǎn)認(rèn)為法律本身即正義，即是否正義由法律決定。

(2)正義為法律奠定了原則和基礎(chǔ)，是衡量法律好壞的標(biāo)準(zhǔn)；

該學(xué)說認(rèn)為，正義和法律密不可分，正義是法律的內(nèi)容和法律的

尺度，法律是正義的體現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)正義的手段，法律必須蘊(yùn)含、體

現(xiàn)和實(shí)施正義，反之就不是法律。

(3)法律及正義無關(guān)，至少?zèng)]有必然的聯(lián)系。該觀點(diǎn)既否認(rèn)正

義是法律的基礎(chǔ)和標(biāo)準(zhǔn)，也否認(rèn)法律是正義的基礎(chǔ)和尺度。

作為法律價(jià)值的正義

(1)正義表現(xiàn)為一種法律的價(jià)值目標(biāo)。正義所蘊(yùn)含的公平、公

道、平等權(quán)利等價(jià)值內(nèi)涵，是政治社會(huì)中所有價(jià)值體系所追求的

最高目標(biāo)，法律作為一種最具權(quán)威性的價(jià)值體系和規(guī)范體系，自

然也應(yīng)將實(shí)現(xiàn)正義作為自己最終的理想目標(biāo)。

(2)正義是衡量法律優(yōu)劣的尺度和標(biāo)準(zhǔn)

(3)正義是法律進(jìn)化和法律革新的推動(dòng)力

通過法律實(shí)現(xiàn)正義(了解)

(1)通過立法分配權(quán)利以確立正義。通過立法把正義的原則法

律化、制度化，并具體化為權(quán)利、義務(wù)和職責(zé)，實(shí)現(xiàn)對(duì)資源、社

會(huì)利益和負(fù)擔(dān)進(jìn)行權(quán)威的、公正的分配。

（2）通過懲罰非正義行為以維護(hù)正義。一刑罰為代表的法律上

的懲罰之基本目的。主要體現(xiàn)為報(bào)應(yīng)。報(bào)應(yīng)就是通過懲罰惡來表

達(dá)正義觀念，恢復(fù)社會(huì)心理秩序。

（3）通過公正地補(bǔ)償損失以恢復(fù)正義。法律要切實(shí)地保障正義,

必須使因違法犯罪而蒙受的損失得以補(bǔ)償，從而使正義得到修

復(fù)。

1、亞里士多德把正義分為平等的正義和分配的正義。

2、羅爾斯認(rèn)為，正義的主要問題是社會(huì)的基本結(jié)構(gòu)。

3、分配正義及平均正義的區(qū)別在于：（1）平均正義要求對(duì)一切人

都同等對(duì)待；（2）分配正義認(rèn)為強(qiáng)調(diào)對(duì)不同的人的不同對(duì)待。

4、認(rèn)為“法律及正義無關(guān)，至少?zèng)]有必然的聯(lián)系”的是凱爾森。

5、法律的正義價(jià)值觀體現(xiàn)為：（1）追求正義的實(shí)現(xiàn)，是法律首要

的和最高的理想；（2）正義是一種實(shí)現(xiàn)的可操作的法律原則；（3）

正義始終是法律進(jìn)化的精神動(dòng)力；（4）正義是衡量法律優(yōu)劣的尺

度和標(biāo)準(zhǔn)。

第七章法律及人權(quán)（非常重要）

人權(quán)的三個(gè)發(fā)展階段

（1）1789年法國大革命，主要內(nèi)容是個(gè)人基本權(quán)利和公民政治

權(quán)利，特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)人權(quán)的自由性、消極性，和保護(hù)公民人權(quán)免遭

國家專橫行為之害。

（2）1917年俄國十月革命，內(nèi)容是經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利

（3）20世紀(jì)五六十年代殖民地和被壓迫人民的解放運(yùn)動(dòng)而產(chǎn)生

的，內(nèi)容主要包括民族自決權(quán)、發(fā)展權(quán)、各國對(duì)其自然資源享有

的充分主權(quán)等。

人權(quán)一一就是指基于人的本性，并在一定歷史條件下，個(gè)人或群

體按其本質(zhì)和尊嚴(yán)享有或應(yīng)該享有的基本權(quán)利。包括自由權(quán)（自

由權(quán)、生命權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)）、政治權(quán)（個(gè)人的各種政治權(quán)利、國家

主權(quán)、民族自決權(quán)）、社會(huì)權(quán)（經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利）、發(fā)展權(quán)、

和平權(quán)等。

三方面含義：

1.人權(quán)的主體包括人的個(gè)體（自然人）和群體（包括團(tuán)體、集體

等范疇）；

2.自由是人權(quán)的內(nèi)容要素，平等是人權(quán)的形式要素；

3.人權(quán)在本質(zhì)上是超歷史性和歷史性、普遍性和特殊性的統(tǒng)一。

三、人權(quán)的三種存在形態(tài)

按照基本存在形態(tài)的不同分類：

1.應(yīng)有權(quán)利

基于人的本性和本質(zhì)所應(yīng)該享有的權(quán)利。

2.法定權(quán)利

人權(quán)就其實(shí)質(zhì)而言，是國內(nèi)法管轄的問題。人的“應(yīng)有權(quán)利”只

有被法律確認(rèn)為法定權(quán)利后才有了實(shí)現(xiàn)的部分可能性。

3.實(shí)有權(quán)利

自由

法國思想家貢斯當(dāng)提出并區(qū)分古代人的自由和現(xiàn)代人的自由的

基本觀念。現(xiàn)代人的自由是個(gè)人的自由，古代人的自由是國家或

者集體的自由。

英國思想家柏林提出消極自由和積極自由。消極自由本質(zhì)在于不

干預(yù)，即個(gè)人免于他人乃至國家的專斷意志的干預(yù)。積極自由則

是：自由這個(gè)詞的積極含義源于個(gè)體成為他自己的主人的愿望。

共和主義的自由，自由既不等于無干預(yù)，也不等于積極干預(yù)，而

在于無支配，即沒有他人的主人般任意施加的影響。

法律自由一一就是指一定國家的公民或社會(huì)團(tuán)體在國家權(quán)力所

允許的范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)的能力，是受到法律約束并得到法律保障

的，按照自己意志進(jìn)行活動(dòng)的權(quán)利。

幾層含義：

1.法律自由受到國家憲法和法律的保障；

2.法律對(duì)自由的規(guī)定是通過公民權(quán)利的形式進(jìn)行的；

3.法律自由是相對(duì)的，而不是絕對(duì)的。

法律的自由價(jià)值

自由是法律的最高價(jià)值之一。

所謂法律的自由價(jià)值，是指法律以自由為前提和目的，同時(shí)必須

通過法律實(shí)現(xiàn)自由。

1.通過法律實(shí)現(xiàn)自由

1）法律將自由意志轉(zhuǎn)化為自由權(quán)利，體現(xiàn)主體的個(gè)人意志及國

家意志的同一，性；

2）法律確定各種自由權(quán)利的范圍，自由并不意味著為所欲為，，

法律劃定自由權(quán)利的范圍，從而實(shí)現(xiàn)普遍自由；

3）法律提供選擇的機(jī)會(huì)，增加自由選擇的效能，法律為人們的

選擇提供依據(jù)；

4）法律保障自由免受侵犯，并不被濫用，自由的濫用必然導(dǎo)致

對(duì)自由的侵犯，所以法律在防止自由被侵犯的同時(shí)，又防止自由

的濫用。

2.法律對(duì)自由的限制

四項(xiàng)基本原則：（簡(jiǎn)答）

1）法律基于社會(huì)生活條件的制約而限制自由，法律以社會(huì)為基

礎(chǔ)，受社會(huì)物質(zhì)生活條件的限制，自由同樣受此限制；

2）法律為了社會(huì)和他人的利益而限制自由，人的自由既然依賴

于一定的社會(huì)秩序，秩序就意味著約束及限制，允許個(gè)人有絕對(duì)

自由，必然會(huì)侵害他人的自由權(quán)利；

3）法律為了行為人自身利益而限制自由；

4）法律為了各項(xiàng)自由的協(xié)調(diào)而限制自由，世界上沒有絕對(duì)的自

由，任何人都必須為了某些自由而放棄另一些自由。

平等及法律平等

平等釋義

1.平等不是平均；

2.平等和特權(quán)相對(duì)立；

3.平等和歧視對(duì)立；

4.平等不反對(duì)適當(dāng)?shù)膮^(qū)別對(duì)待。

（二）法律平等

相同的情形同等對(duì)待，不同的情形不同對(duì)待。法律的平等要求對(duì)

相同的和不同的情形予以有差異的并且合乎其本質(zhì)的對(duì)待。

法律的平等價(jià)值主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（簡(jiǎn)答）

1.法律使平等的理念權(quán)利化、法律化，平等作為法律的最基本的

精神和理念，通過權(quán)利化、法律化，將抽象的平等觀念轉(zhuǎn)化為具

體的法律權(quán)利；

2.法律對(duì)平等權(quán)利予以具體規(guī)定，為平等的實(shí)現(xiàn)提供統(tǒng)一的標(biāo)

準(zhǔn)，為平等的實(shí)現(xiàn)提供了現(xiàn)實(shí)的通道，和有案可稽的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)；

3.法律是實(shí)現(xiàn)平等的切實(shí)可行的和最重要的手段，法律以國家強(qiáng)

制力為后盾，保障法律化的平等權(quán)利實(shí)現(xiàn)的可能性。

第四節(jié)法律的人權(quán)價(jià)值

一、人權(quán)及法律的一般關(guān)系（可能論述）

（-）人權(quán)對(duì)法律的作用

1.人權(quán)是法律的源泉；

2.人權(quán)是判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)。

它指出了立法和執(zhí)法所應(yīng)堅(jiān)持的最低人道主義標(biāo)準(zhǔn)和要求；它可

以診斷現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中法律侵權(quán)的癥結(jié)，從而提出相應(yīng)的法律救

濟(jì)的標(biāo)準(zhǔn)和途徑；它有利于實(shí)現(xiàn)法律的有效性，促進(jìn)法律的自我

7宓U蓋口o

（二）法律對(duì)人權(quán)的作用

法律對(duì)人權(quán)的法律保護(hù)分為兩個(gè)層次：

1.對(duì)人權(quán)的國內(nèi)法保護(hù)

1）立法保護(hù)

2）司法保護(hù)

3）個(gè)人保護(hù)一一公民個(gè)人對(duì)自己的權(quán)利實(shí)現(xiàn)所采取的保護(hù)措施,

這種保護(hù)措施應(yīng)該依法進(jìn)行。

2.對(duì)人權(quán)的國際法保護(hù)

國際人權(quán)法類型：

1）人權(quán)憲章類；

2）防止和反對(duì)種族歧視類；

3）特殊主體（社會(huì)弱者）人權(quán)保護(hù)類；

4）戰(zhàn)時(shí)國際人道主義保護(hù)類。

中國對(duì)人權(quán)的認(rèn)識(shí)和保護(hù)

1.1991年，《中國的人權(quán)狀況》白皮書問世；

2.2004年，修改憲法，“人權(quán)”入憲；

3.2009年，公布《國家人權(quán)行動(dòng)計(jì)劃（2009—2010年）》。

1、聯(lián)合國大會(huì)通過并發(fā)表《世界人權(quán)宣言》的時(shí)間是1948年12

月10日。

2、說法正確的有：（1）自由是人權(quán)的內(nèi)容；（2）平等是人權(quán)的形

式要素；（3）人權(quán)在本原上具有歷史性；（4）人權(quán)不是天賦的。

3、下列關(guān)于平等的說法正確的是：（1）平等的根本含義是道德平

等；（2）機(jī)會(huì)平等是一種形式平等；（3）法律平等就是相同情形

同等對(duì)待，不同情形不同對(duì)待。

4、下列說法正確是：（1）1997年10月我國政府簽署了《經(jīng)濟(jì)、

社會(huì)、文化權(quán)利國際公約》；（2）1998年10月我國政府簽署了

《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》；（3）2001年2月，《公民權(quán)

利和政治權(quán)利國際公約》已經(jīng)全國人大常委會(huì)審議批準(zhǔn)了。

第九章法律及秩序

秩序一一廣義上來說，指的是在自然和社會(huì)現(xiàn)象和其發(fā)展變化中

的規(guī)則性、條理性。

自然秩序一一表現(xiàn)在各種自然現(xiàn)象之中的規(guī)律；

社會(huì)秩序一一體現(xiàn)在社會(huì)生活領(lǐng)域中的秩序。

社會(huì)秩序的特征：

1.社會(huì)性，反映人及人或者人及自然的關(guān)系，離不開人的行為；

2.穩(wěn)定性，意味著某種狀態(tài)的持續(xù)存在；

3.可預(yù)測(cè)性，人們能夠事先估計(jì)到自己和他人行為的發(fā)展變化；

4.功能性，社會(huì)秩序是社會(huì)生活得以存在和發(fā)展的基礎(chǔ)和前提。

法律秩序的含義（區(qū)分，辨析）

兩種觀點(diǎn)：

L從法律規(guī)范、法律制度等等出發(fā)理解法律秩序，將法律秩序等

同于法律體系或法律制度等等；

2.關(guān)注法律在社會(huì)生活中的實(shí)現(xiàn)，在這種意義上，法律秩序等同

于法治秩序。

教材觀點(diǎn)：

法律秩序一一并不僅僅是對(duì)于公共和私人領(lǐng)域的權(quán)利和義務(wù)的

抽象的法律條文和規(guī)范，也不僅僅是其在現(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)現(xiàn)，而

是以上兩種觀點(diǎn)的內(nèi)在統(tǒng)一。

法律秩序之下法律的主要特征（選擇，等）

1.實(shí)證性一一法律規(guī)則在形式上有一個(gè)非常重要的差別，即，法

律是由國家政府機(jī)關(guān)制定、公布的成文規(guī)則；

2.強(qiáng)制性——法律不僅是由政府機(jī)構(gòu)制定的，而且還是由國家的

權(quán)威強(qiáng)制實(shí)行的；

3.普遍性一一法律最本質(zhì)的特征，法律非為個(gè)人制定，而具有普

遍適用性，包括“立法的普遍性”和“判決的一致性”；

4.自治性：（1）實(shí)體內(nèi)容的自治性，意味著法律完全建立在人的

自主的理性的基礎(chǔ)上，而不要一個(gè)外來的權(quán)威為我們立法。（2）

法律機(jī)構(gòu)的自治性，法律的運(yùn)行獨(dú)立于立法和行政之外。（3）法

律方法的自治性，法律推理自身擁有一套不同于科學(xué)解釋以和政

治、經(jīng)濟(jì)、倫理論證的方法。（4）法律職業(yè)的自治性，即一個(gè)專

業(yè)化的法律團(tuán)體進(jìn)行法律活動(dòng)。

法律的秩序價(jià)值是其所具有的最基本的價(jià)值。

秩序作為法律的基礎(chǔ)性價(jià)值主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面，即防止無政府

狀態(tài)和專制統(tǒng)治。

（1）和平。法律的主要目的是以和平的方式避免和解決可怕的

暴力沖突，為此法律必須包含和平解決糾紛的手段。

（2）安全。為保證人民擁有普遍的安全感，就必須采用法律的

手段反對(duì)和遏制政府權(quán)力的濫用。

1、一般而言，從社會(huì)規(guī)范的角度來看，人類社會(huì)秩序大致有：法

律秩序、道德秩序、宗教秩序。

2、我國自漢代以后的傳統(tǒng)社會(huì)秩序?yàn)椋憾Y法秩序。

3、“法律是一種一般強(qiáng)制性的命令”體現(xiàn)了法律所具有的強(qiáng)制性、

普遍性、實(shí)證性。

4、對(duì)法律秩序的理解有：（1）法律秩序是一個(gè)體系；（2）法律秩

序就是法律制度；（3）法律秩序乃是法律制度在社會(huì)生活中的實(shí)

現(xiàn)。（4）法律秩序就是法治秩序。

5、法律的秩序價(jià)值具體體現(xiàn)為：防止無政府狀態(tài)；防止政府濫用

權(quán)力，和平，安全。

第三編法律方法論一一關(guān)注如何適用法律

法律方法論者，關(guān)于法律方法之系統(tǒng)化理論也，即以法律觀（關(guān)

于法律為何之根本觀點(diǎn)）為指導(dǎo)運(yùn)用法律。

法律解釋、法律推理和法律論證三者為其主要內(nèi)容。

1、“法律方法”指的是法律人員思考、分析和解決法律問題的方

式、技術(shù)、方法的統(tǒng)稱。

2、法律方法主要有法律解釋、法律推理法律論證。

3、法律方法的主要特征有：法律性、程序性、規(guī)范性、實(shí)踐性，

共性及個(gè)性相統(tǒng)一。

4、法律方法及法學(xué)方法不同，主要有：（1）研究對(duì)象不同；（2）

適用領(lǐng)域不同；（3）目標(biāo)任務(wù)不同；（4）內(nèi)容不同。

5、下列說法正確的是：（1）不同國家和地區(qū)，在法律方法上有不

同的喜好；（2）一般地，大陸法系國家經(jīng)常使用的法律方法是演

繹推理方法；而英美法系國家較多適用類比推理方法。

第十一章法律解釋

法律解釋一一是指特定的人或組織對(duì)法律文本的內(nèi)容和意義的

理解和說明。

廣義的法律解釋，是指貫穿于立法、司法、執(zhí)法和守法等法律運(yùn)

行的各個(gè)領(lǐng)域，其解釋主體無限制；

狹義的法律解釋，其解釋主體主要是指法官（或法院）的解釋。

或者，特定國家機(jī)關(guān)的解釋和法官解釋。

特定國家機(jī)關(guān)的解釋包括，立法解釋，司法解釋和行政解釋。

特定國家機(jī)關(guān)的解釋的特征有：

1.解釋主體特定性；

2.解釋的內(nèi)容一般具有抽象性；

3.法律效力的普遍性。

在我國，法官解釋的效力范圍僅涉和審理的案件，不具有普遍效

力。

二、法律解釋的必然性（簡(jiǎn)答題頻率高）必然性的原因：

1.法律文本的語言特性，語言具有不確定性、模糊性或歧義性的

一面，需要法律解釋來克服這一缺點(diǎn)；

2.立法者認(rèn)識(shí)能力的局限性，社會(huì)生活在不斷的變化，立法者無

法預(yù)料的新的法律現(xiàn)象隨時(shí)發(fā)生，這必然使法律永遠(yuǎn)不可能具有

完備性，所以只有通過法律解釋，才能使現(xiàn)行法律規(guī)范適用于新

的事實(shí)和人們普遍認(rèn)可的新的價(jià)值觀；

3.法律文本中的法律規(guī)范和法律概念所具有的抽象性和概括性，

法律規(guī)范和法律概念是針對(duì)一般的人或事而設(shè)定的，具有抽象性

和概括性，需要法律解釋將個(gè)案事實(shí)及法律規(guī)范適用結(jié)合，進(jìn)行

具體化；

4.法律文本中的法律規(guī)范和法律概念背后總是隱藏或預(yù)設(shè)著某

種價(jià)值判斷，在法律規(guī)范適用于個(gè)案時(shí)，解釋者就必須通過解釋

揭示出規(guī)范背后隱藏的價(jià)值取向，才能做出準(zhǔn)確的解釋提出及規(guī)

范中所體現(xiàn)的價(jià)值取向一致的解決方案。。

法律解釋具有必然性，它是彌補(bǔ)法律局限性的手段和工具。

法律解釋的目標(biāo)一一指的是法律解釋所要得到的目的或結(jié)果，具

體說，就是指解釋者通過對(duì)法律文本或立法文獻(xiàn)和其附隨情況的

探究，以達(dá)到理解和闡明法律意旨的目的。

1.主觀說，又稱立法者意圖說，其認(rèn)為，法律解釋的目標(biāo)在于探

求立法者制定法律規(guī)范時(shí)的主觀意圖。理由：

1）立法者是有意思行為的主體；

2）立法者的立法意圖是可以借助于立法文獻(xiàn)探知的歷史事實(shí)；

3）根據(jù)權(quán)力分配原則，立法機(jī)關(guān)的權(quán)力在于制定法律。

2.客觀說，又稱為讀者意圖說，其認(rèn)為，法律解釋的目標(biāo)在于探

求法律文本本身所蘊(yùn)含的法律意旨。理由：

1）不存在一個(gè)有意思能力的立法者；

2）法律及立法者意旨并非一體；

3）受法律規(guī)范約束的一般人所信賴的是法律文本中客觀而合理

的意思，而非立法者的內(nèi)心意思；

4）根據(jù)客觀說立場(chǎng)實(shí)踐，最能達(dá)成補(bǔ)充或創(chuàng)造法律的功能。

3.折衷說該說認(rèn)為，解釋者首先應(yīng)當(dāng)進(jìn)行歷史解釋，以此明確立

法者的意圖、目的和價(jià)值評(píng)價(jià)，而當(dāng)立法者的意圖、目的和價(jià)值

評(píng)價(jià)無法確認(rèn)的情況下，則應(yīng)考慮在文本可能的文義范圍內(nèi)，探

究可能的理由，以確認(rèn)合乎現(xiàn)在法律適用目的的意義。

法律解釋的原則

1.合法性原則

指法律解釋應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定、法律原則和法律的基本精神。三

方面的要求：

1）主體合法一一解釋主體須有解釋權(quán)；

2）程序合法一一須在法定權(quán)限內(nèi)并依照法律程序進(jìn)行；

3）內(nèi)容合法

2.合理性原則

指對(duì)法律文本的解釋應(yīng)當(dāng)合乎常理、公理、道理?；疽螅?/p>

1）解釋應(yīng)合乎社會(huì)普遍承認(rèn)和接受社會(huì)價(jià)值觀；

2）解釋應(yīng)合乎人們?cè)陂L期的社會(huì)生活中形成的公序良俗；

3）解釋應(yīng)合乎自然規(guī)律、科學(xué)基本原理和公理；

4）解釋應(yīng)合乎最基本的社會(huì)常識(shí)。

合法性是合理性的前提，合理性原則是合法性原則的補(bǔ)充。

3.歷史及現(xiàn)實(shí)相結(jié)合的原則

基本要求：

1）要求解釋者通過立法時(shí)的社會(huì)歷史背景去準(zhǔn)確把握和理解立

法意圖；

2）還要考慮當(dāng)下待決案件和其相關(guān)的社會(huì)現(xiàn)實(shí)狀況，在保持法

律穩(wěn)定性的同時(shí)兼顧已經(jīng)發(fā)展變化的現(xiàn)實(shí)，并將兩者統(tǒng)一于現(xiàn)實(shí)

的需要。

法律解釋的方法（基本含義，區(qū)分，辨別）

一、文義解釋一一又稱文法解釋、文理解釋、字面解釋和平義解

釋等，是指按照法律條文的字面含義以和通常使用方式以闡明該

法律條文的內(nèi)容和意義的解釋方法。

解釋法律文本的日常語言時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其法律效力范圍內(nèi)使用這

種語言的民族語言習(xí)慣和語言規(guī)則，用其最自然、最常用、最明

顯的含義加以解釋。

對(duì)專業(yè)語言的解釋，應(yīng)當(dāng)遵從所屬專業(yè)或行業(yè)的特定含義進(jìn)行解

釋。

二、論理解釋

1.體系解釋一一又稱系統(tǒng)解釋、語境解釋，是指從被解釋的法律

條文在法律文本中所處的具體位置出發(fā)，聯(lián)系相關(guān)上下文即其他

相關(guān)條文對(duì)該條文進(jìn)行解釋的方法。

積極作用表現(xiàn)在：

1）有助于全面、整體理解和把握法律條文的意思；

2）有助于克服法律條文間的相互不協(xié)調(diào)、矛盾和沖突。

局限性：

如果不及其他法律解釋方法結(jié)合，容易導(dǎo)致拘泥于形式而忽視法

律的實(shí)質(zhì)目的。

2.法意解釋一一又稱歷史解釋、立法解釋、沿革解釋，是指解釋

者通過對(duì)立法者在制定法律時(shí)的價(jià)值追求和欲實(shí)現(xiàn)目的的探求，

來推知立法意圖，并在此基礎(chǔ)上確立法律文本含義的解釋方法。

主要作用：

1）準(zhǔn)確的法意解釋所給出的解釋結(jié)果有較大可靠性；

2）它可以作為限制解釋和法律續(xù)造的工具。

3.擴(kuò)張解釋一一又稱擴(kuò)充解釋、擴(kuò)大解釋，是指法律條文的含義

過于狹窄，不足以表示立法者原意，遂擴(kuò)大其含義覆蓋范圍，以

求正確地闡明法律條文內(nèi)容和意義的解釋方法。

擴(kuò)張解釋應(yīng)在法律條文的可能文義范圍之內(nèi)。

4.限縮解釋一一又稱限制解釋，是指法律條文的含義過于寬泛，

不足以表示立法者原意，遂縮小其含義覆蓋范圍，使其局限于文

義核心，以求正確地闡明法律條文內(nèi)容和意義的解釋方法。

5.當(dāng)然解釋一一指法律雖無明文規(guī)定，但依照法律規(guī)范目的的衡

量、事理上或情理上以和邏輯上的關(guān)聯(lián)，某事項(xiàng)及法律規(guī)定的事

項(xiàng)比較，更具有適用的理由，故將該事項(xiàng)解釋為該規(guī)定適用范圍

內(nèi)的一種解釋方法。

舉輕明重，舉重明輕。

6.目的解釋一一指法律的解釋者根據(jù)法律的目的，以確定法律文

本的內(nèi)容和意義的一種解釋方法。

作用：1）對(duì)法律文本中的明顯錯(cuò)誤予以修正；2）消除法律文本

中出現(xiàn)的歧義或模糊。

7.合憲性解釋一一指以憲法和位階較高的法律規(guī)范解釋位階較

低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。

功能：

1）具有參及法律解釋內(nèi)容之決定的功能；

2）具有控制法律解釋之結(jié)果的功能。

8.比較法解釋一一是指援引、借鑒或參考外國立法例和判例學(xué)說

以闡釋本國法律規(guī)范的意義和內(nèi)容的一種解釋方法。

基本形式：

1）直接援引外國法；

2）吸收、借鑒或參考外國的法理。（更為常見）

三、社會(huì)學(xué)解釋一一是指將社會(huì)學(xué)方法運(yùn)用于法律解釋，通過社

會(huì)效果預(yù)測(cè)和社會(huì)目的衡量，在法律條文可能文義范圍內(nèi)，闡釋

法律條文具體內(nèi)容的一種解釋方法。

一般步驟：

1.對(duì)其中每一種解釋結(jié)果可能產(chǎn)生的社會(huì)效果進(jìn)行預(yù)測(cè)；

2.以社會(huì)目的對(duì)各種社會(huì)效果進(jìn)行對(duì)比、評(píng)價(jià)和衡量；

3.確定何種解釋結(jié)果所產(chǎn)生的社會(huì)效果更佳、更符合社會(huì)目的。

局限性：

1.解釋的空間更為廣泛，解釋者的自由度也相對(duì)擴(kuò)大；

2.由于社會(huì)目的的多樣性，使得解釋結(jié)果具有較大不確定性；

3.由于需收集大量事實(shí)，并對(duì)其真實(shí)、可靠性予以證明，故而其

成本較高。

四、關(guān)于法律解釋方法的位階關(guān)系問題（很重要）

法律解釋方法的運(yùn)用，應(yīng)遵守如下規(guī)則：

1.文義優(yōu)先規(guī)則。

必須首先從文義解釋入手，如文義解釋得到的結(jié)果是單一的，則

一般無須進(jìn)行論理解釋，除非出現(xiàn)多個(gè)結(jié)果，方才繼之以論理解

釋；

2.在作論理解釋時(shí)，應(yīng)先運(yùn)用體系解釋和法意解釋以探求法律意

旨，進(jìn)而運(yùn)用擴(kuò)充解釋或限縮解釋或當(dāng)然解釋以判明法律的意義

內(nèi)容。如仍不能得出結(jié)論，則做目的解釋探求立法目的。最后作

合憲性解釋看是否符合憲法的基本價(jià)值判斷；

3.仍不能得出結(jié)論后，可進(jìn)一步作比較法解釋或社會(huì)學(xué)解釋；

4.論理解釋、比較法解釋或社會(huì)學(xué)解釋的結(jié)果不得超出法條文義

可能的范圍；

5.經(jīng)解釋最終仍存在相互抵觸的結(jié)果，且各種解釋均言之有理，

則應(yīng)進(jìn)行利益衡量或價(jià)值判斷，從中選出具有社會(huì)妥當(dāng)性的解釋

結(jié)果作為結(jié)論。

第四編法律社會(huì)論一一法律在社會(huì)中的運(yùn)用狀況，法律及其他

社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系

法律社會(huì)論者，以法外之視角，闡明法外之理，和關(guān)于法律之理

論。

法律推理一一是法律適用的推理，是法律工作者將一般法律規(guī)定

適用于具體案件、論證判決是否正當(dāng)?shù)囊环N工具。

形式法律推理一一是在法律適用過程中，根據(jù)確認(rèn)的案件事實(shí)，

直接