2011年全國研究生暑期學校知識產(chǎn)權(quán)班學

學術(shù)的講壇交流的平臺友誼的盛會———記2011年全國研究生暑期學校知識產(chǎn)權(quán)學習班中南財經(jīng)政法大學邱繼勇而我們一切探索的終點將是到達我們出發(fā)的地方———T.S.艾略特學習篇7月10日上午，曹新明教授為廣大學員奉獻了一場題為《公共領(lǐng)域與知識產(chǎn)權(quán)》的精彩報告。坦率地講，這不是一個新問題，但卻是一個令學界至今仍然值得為之探索的難問題。曹教授首先從“法律人”商標案入手，很巧妙地將同學們引入這一話題。曹教授的講座內(nèi)容十分經(jīng)典，但我不想再重復曹老師的講課，只就個人對曹老師講課后的感想談談看法。公有領(lǐng)域與私有領(lǐng)域的劃分為我們認識知識產(chǎn)權(quán)提供了一種新的視角。如何確定知識產(chǎn)權(quán)私權(quán)的邊界，確實是一個頗受爭議的問題。知識產(chǎn)權(quán)不同于一般的有形財產(chǎn)權(quán)，比如房子，我們只要不僭越已被權(quán)利人或占有人已經(jīng)明示享有排他權(quán)的物理空間，按照我們的習慣或常識，避免侵權(quán)或不侵權(quán)都不是難事。然而，知識產(chǎn)權(quán)的非物質(zhì)性使得其權(quán)利的邊界模糊或難以清晰地被界定清楚。知識產(chǎn)品的公共產(chǎn)品屬性，以及與這一特點明顯背離的私有產(chǎn)品屬性，使得我們在認識知識產(chǎn)權(quán)時充滿猶疑，莫衷一是。知識產(chǎn)權(quán)的公共產(chǎn)品屬性即是其易逝性和共享性以及某種程度的非競爭性和非排他性；但與之截然相反的是，自其誕生時起其又具有自然的排他性和競爭性。這完全是一個悖論或偽命題，國內(nèi)許多學者已經(jīng)意識到這一問題。但我們不得不承認換一種思路或許是一種有益的思路或出路。公有領(lǐng)域與私有領(lǐng)域的劃分就是這種努力的嘗試。不論是版權(quán)領(lǐng)域的公有創(chuàng)作元素的自由利用，還是商標領(lǐng)域的對商標公有意義上的使用，以及專利領(lǐng)域?qū)屑夹g(shù)的再開發(fā)與無償利用，都是這一劃分帶給我們的獨特效益和福利。知識產(chǎn)權(quán)法哲學中的自然權(quán)利學說、財產(chǎn)權(quán)人格學說、經(jīng)濟激勵說等都只能在某種程度上解釋知識產(chǎn)權(quán)的正當性，但都留下了不可拯救的致命傷。茲舉一例：靜夜思唐.李白床前明月光，疑是地上霜。舉頭望明月，低頭思故鄉(xiāng)。靜夜思當代.邱繼勇舉頭不敢望，低頭不能想。疑是中秋月，化作滿天霜。兩首《靜夜思》，我們不能肯定后一首詩不是在吸收前一首詩的有益營養(yǎng)而自行完全獨創(chuàng)的作品。根據(jù)“實質(zhì)相似+接觸”原則，我們可以明確后一首詩的作者接觸過前一作品或接觸前一作品的蓋然性相當高，因此兩作品是否構(gòu)成實質(zhì)相似就成為了關(guān)鍵。運用自然權(quán)利學說，我們得繞很多彎子來確定是否侵權(quán)（我們此時暫且假定李白的《靜夜思》還在版權(quán)保護期內(nèi)），在費時耗力地證明了后一首詩的作者付出了自己獨有的勞動后，他才能對自己的勞動享有所有權(quán)，同時還得證明這一權(quán)利的取得還留有別人再勞動取得相同或相似所有權(quán)的足夠機會和可能。財產(chǎn)權(quán)人格學說的核心是作品凝聚和體現(xiàn)了作者的人格，每個人對自己的人格享有不受他人侵占或侵害的權(quán)利。如果按照這種思路，我們幾乎無法確定后部作品是否構(gòu)成對前部作品的侵權(quán)，換言之，人格權(quán)的不確定性幾乎不能為我們提供解決紛爭的有效辦法，充其量只能是教科書中的一種點綴或裝飾品。經(jīng)濟激勵說更是無法自圓其說，因為很明顯，后一作品的創(chuàng)作初衷就是源于一種偶然的創(chuàng)作沖動或好玩，與經(jīng)濟動力無關(guān)。但是，運用公有領(lǐng)域與私有領(lǐng)域的區(qū)分法，我們很容易判斷：月亮、霜、愁眠之人等都只是出于公有領(lǐng)域的素材，“每逢佳節(jié)倍思親”的思想更是處于公有領(lǐng)域、不受版權(quán)法保護的非版權(quán)對象，兩首詩的表達方式并不雷同，因此，后一首詩如若公開發(fā)表并不構(gòu)成對前一首詩的侵權(quán)。從以上分析，我們可以得出這一理論相比在當今學界已經(jīng)泛濫成災的各種法哲學理論，“公有領(lǐng)域與私有領(lǐng)域劃分法”在界定版權(quán)邊界上似乎具有某種優(yōu)越性。這一方法與“思想表現(xiàn)二分法”并不相同。誠如有學者早已指出的那樣，“思想表現(xiàn)二分法”這一原理適用的前提是思想與表達是可以相互分離的。然而，事實上作品的思想與表達恰如血與肉一樣是不可分割的。既然無法分離，法律又如何做到只保護思想的表達而不保護思想呢？很顯然，公有領(lǐng)域與私有領(lǐng)域的劃分就不存在這樣的困惑。曹教授在國內(nèi)大力倡導“權(quán)利弱化與利益分享理論”也是基于他對各種法哲學理論進行綜合考察后進行的審慎選擇。我們今天跟著他一起重新認識、學習了“公有領(lǐng)域與知識產(chǎn)權(quán)”后，再結(jié)合“權(quán)利弱化與利益分享理論”進行深入思考，我們就可以看出二者的相通之處，那就是如何通過一種更合理的機制明確私權(quán)的邊界和合理壟斷程度，從而在制定相關(guān)法政策和處理實際問題時持一種審慎的態(tài)度，給日益擴張、剛性、僵化的知識產(chǎn)權(quán)制度留下緩沖的適度空間，不至于因為賦予權(quán)利人獨占壟斷權(quán)而傷害公共利益、妨礙公共政策的實施和不合理限制人們的行動自由。無疑，曹教授的努力是值得學界和司法界的尊重和重視的，他的相關(guān)理論研究成果也必然對司法實務產(chǎn)生積極影響。7月10日下午，許超司長就“著作權(quán)的第三次修改問題”進行了詳細、全面的講解。在許司長講授的諸多方面的問題中，我對《侵權(quán)責任法》第23條與《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)條例》第20—24條之間的法律關(guān)系產(chǎn)生濃厚興趣。從法律文本的角度，《侵權(quán)責任法》第23條是對網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)行為的一般規(guī)制，對形形色色的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)行為采取了一刀切的方式，這樣就與《信息網(wǎng)絡(luò)傳播條例》對不同對象采取的區(qū)別對待的做法形成了鮮明的對照。從法律位階上看，《侵權(quán)責任法》是一般民事法律，其效力明顯高于僅僅為行政法規(guī)的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》；從立法時間來看，《侵權(quán)責任法》是新法，《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》是舊法；從法律規(guī)范上看，《侵權(quán)責任法》的規(guī)定是一般的原則性規(guī)定，而《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》是具體的規(guī)則性規(guī)定。那么，以上所列舉的一些特點，會對二者的司法適用產(chǎn)生何種影響呢？許超教授認為，根據(jù)法律高于行政法規(guī)、新法優(yōu)于舊法的法律適用原則，應該優(yōu)先適用《侵權(quán)責任法》的規(guī)定。從道理上講，這似乎是無可爭議的。但從實際執(zhí)法的社會效果來看，以這種方式來進行的司法適用未必是公平的和合乎司法效率的。因此，我本人認為根據(jù)基本法律有明確規(guī)定的就適用基本法律，基本法律無具體規(guī)定的就適用特別法的具體規(guī)定的原則，在《侵權(quán)責任法》只是一般原則規(guī)制的情況下，就不能排除《信息網(wǎng)絡(luò)傳播條例》相關(guān)條款的適用。它們之間的法律關(guān)系可以概括為一般原則規(guī)定條件下的具體規(guī)則規(guī)制。管理篇2011年全國暑期學校知識產(chǎn)權(quán)班是一個大家庭，共有100多名學員，如何在班主任和老師的帶領(lǐng)下，為全體學員服好務，是擺在我面前的一大課題。感謝中南財經(jīng)政法大學知識產(chǎn)權(quán)研究中心的老師對我的信任，讓我擔任班長一職，這既是對我的最大鞭策，也是對我的最大鼓勵?，F(xiàn)將關(guān)于本人對于班級管理的成敗得失做一匯報，以期對下一屆的班級管理工作有所助益。俗話說，兵熊熊一個，將熊熊一窩?？梢姡嚅L在班級管理中的作用。我認為做好以下工作是關(guān)鍵：第一，熟悉同學，加強交流。從我個人的體會來說，我覺得對于一個剛剛成立起來的臨時班集體，作為班長，首當其沖的事情是迅速并盡可能的熟悉每一個同學的個性、特長、知識背景等綜合素質(zhì)情況。只有這樣，在與每一個同學打交道的時候，就能與其找到交流的共鳴點，減少隔膜，增進友誼，從而有助于促進班級管理工作。比如，迅速記住每一個同學的姓名并在見面時能自然地直呼其名，雖然是小事，但卻讓被呼出姓名的同學很感動，他覺得你很關(guān)注他（她），并隨之產(chǎn)生認同感，從而很自然的增進了彼此的感情，在以后與之打交道的過程中，不論是布置班級任務，還是私下自由交流，都能達到“交流、交心、交情”的良好效果。其次，踏實辦事，贏得信任。因為班集體剛剛成立，班集體成員彼此不熟悉，且大多數(shù)成員都是外校的，對校園環(huán)境尚且都不熟悉，更遑論協(xié)調(diào)同學之間的關(guān)系了。因此，在這種背景下，當好班長的首要環(huán)節(jié)就是做好示范，做好具體工作，而不是指手畫腳，更不能當自以為自己高人一籌、遙控指揮的“甩手掌柜”。正所謂：“其身正，不令而行；其身不正，雖令不從?！痹俅?，知人善任，適時幫扶。班委會已然在各個同學見面之前就定好了，雖然這些同學都很優(yōu)秀，但由于同學之間都不熟悉，導致工作時放不開手腳，或者由于其他某種原因?qū)е鹿ぷ鞑恢鲃?、不積極，而這些因素湊合起來，就會使得班集體工作出現(xiàn)部分工作進展順利，部分工作略顯被動。為此，我經(jīng)過反復思考后，決定找各個部門負責人私下交流、溝通，給他們提神鼓氣。比如在跟學術(shù)部負責人張昉同學交流后，與他達成了共識，此后，他工作積極肯干，并極力協(xié)調(diào)各小組之間的關(guān)系，使得簡報制作工作有條不紊地進行，基本實現(xiàn)了預期的效果。而生活部長因為是女生且是外校的，有點怯場，不愿拋頭露面，使得這一工作顯得被動，以至于課程過半，很多同學還不認識她。當然，這也與廣大同學大事小事必找班長，不愿找分管的班干部有一定關(guān)系。第四，適度放手，加強督辦。在班級各項工作中，我一方面讓副班長放手管理班級事務，還緊盯分管班務的班干部，充分發(fā)揮了班級骨干的先鋒模范作用。如在組織班級文娛活動方面，我首先向班委會提議集體組織一次文娛活動，規(guī)模要大，參與度要盡可能的高，形式不拘一格，內(nèi)容豐富多彩，既豐富大家的課余生活，又提供機會給廣大學生增進了解、培育友誼。在與班委會成員溝通并達成共識的基礎(chǔ)上，我及時發(fā)動班干部動員全班同學積極參與，并放手讓文體委員楊坤同學施展主持才能，使得文娛晚會如期舉行，取得了很好的效果，獲得同學們的一致好評。在組織、布置班級成員進行學術(shù)交流活動中，班干部帶頭挑大梁，如第一組組長、來自澳門大學的陳志杰身先士卒，用流利的英文給大家介紹了他在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)方面的一些思考，受到與會老師的高度評價，也在全體同學當中引起很大震動，產(chǎn)生了良好的示范效應。當然，在某些方面，仍需改進，比如，放手不夠，生怕放手讓別人干事情時出紕漏等等，在某些地方給人事必躬親的印象。其實，一些具體的事派同學去做，總有點不好意思，說不出口，因此，在以后遇到類似的場合，還是應當遵循“有所為、有所不為”的辯證法，爭取把工作做得更好。最后，發(fā)揚民主，群策群力。有些工作，如果硬性安排，可能會引起同學們的反感；反之，讓同學們自己出謀劃策，在大家意見基本一致的情況下，班長等主要班干部適時進行集中調(diào)控，往往會事半功倍。如在評選優(yōu)秀學員這一敏感問題上，如果不經(jīng)過民主推選候選人這一公開透明的程序，很難想象將會導致怎樣的結(jié)局。事實上，本次評選結(jié)果公布后，大家對公布的正式名單無一異議，體現(xiàn)了高度的民主和高明的集中。經(jīng)過事后暗中摸底調(diào)查，沒有發(fā)現(xiàn)有同學表達不滿或發(fā)牢騷。畢竟，優(yōu)秀學員太多，而優(yōu)秀學員名額確實有限。比如第六組組長肖維同學在與我談心時表示，做事是組長的職責，是應該的，獲獎并不是目的，讓小組的每一個成員對我的工作表示滿意就是真正的獲獎。肖維組長、李建星副組長等班干部在推薦候選人時向該組同學明確表示，評選優(yōu)秀學員，組長不在推選之列，這充分體現(xiàn)了廣大班干部無私奉獻、不計得失的良好風范。友誼篇這次暑期學校不僅使廣大學員從本次活動中收獲了知識，而且收獲了珍貴的友誼。不論是在日常生活的只言片語、舉手投足之中，還是在集體活動的相互交流、彼此默契的相扶相助之下，同學們都很珍惜這樣的機會，真正把暑期學校既當成是學習的講壇，也把她視作友誼的盛會。難怪短短12天的暑期學校結(jié)束后，有同學感言，時間過得真快，在文泓樓前與同學們話別時難舍難分；難怪有同學打電話告訴我，雖說有聚必有散，但同學們走了，我的心里空落落的，充滿了失落感；難怪有許多同學剛上火車就迫不及待地發(fā)短信給我，表達依依不舍之情，如澳門大學的陳志杰、中山大學的陳賢凱、電子科技大學的韋永志、南開大學的紀璐、金松、華僑大學的肖艷等多名同學就通過給我的手機發(fā)短信方式致謝，還有的同學一回到家就在我的QQ上留言，如廈門大學的鐘宇等同學，令人感動，令人回味，令人難舍！還有的同學甚至建言，可否在下屆舉辦更多的課外活動，因為還有那么多的俊男靚女還沒來得及進一步認識就匆匆而別，留下了許多遺憾，如吉林大學的博士陳朝暉同學就感嘆剛認識一位中南財經(jīng)政法大學的美女，還沒來得及深入交往，就被被迫離別，何其心傷！總之，這里充滿了美妙的瞬間，這里滿載了友誼的花香，這里演繹了無數(shù)