分布式光伏發(fā)電項目常見法律問題及應(yīng)對建議

分布式光伏發(fā)電項目常見法律問題及應(yīng)對建議一、項目備案方面應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注備案后兩年內(nèi)應(yīng)當(dāng)建成投產(chǎn)、不能擅自變更投資主體以及備案容量與實際裝機容量不符等問題分布式光伏發(fā)電項目實行備案管理。企業(yè)投資建設(shè)分布式光伏發(fā)電項目要關(guān)注以下與備案相關(guān)的問題：1.項目應(yīng)當(dāng)于備案之日起兩年內(nèi)建成投產(chǎn)根據(jù)《企業(yè)投資項目事中事后監(jiān)管辦法》第十五條規(guī)定，項目自備案后2年內(nèi)未開工建設(shè)或者未辦理任何其他手續(xù)的，項目單位如果決定繼續(xù)實施該項目，應(yīng)當(dāng)通過在線平臺作出說明；如果不再繼續(xù)實施，應(yīng)當(dāng)撤回已備案信息。未作出說明，也未撤回備案信息的，備案機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以提醒。經(jīng)提醒后仍未作出相應(yīng)處理的，備案機關(guān)應(yīng)當(dāng)移除已向社會公示的備案信息，項目單位獲取的備案證明文件自動失效。2.項目投資主體不得擅自變更該要求與分布式光伏發(fā)電項目備案管理方面的要求相關(guān)，主要法律依據(jù)是《分布式光伏項目管理暫行辦法》第十三條以及《關(guān)于完善光伏發(fā)電規(guī)模管理和實施競爭方式配置項目的指導(dǎo)意見》（發(fā)改能源〔2016〕1163號）的規(guī)定。3.項目備案容量與實際裝機容量可能不一致實踐中分布式光伏發(fā)電項目備案容量與實際裝機容量可能不一致，建議建設(shè)單位在項目合作協(xié)議中關(guān)注該問題，并注意告知項目備案機關(guān)修改相關(guān)信息。二、項目合作協(xié)議簽訂應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注項目場地情況、租賃期限、出租人權(quán)利、項目并網(wǎng)時間、項目資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等問題1.核實項目場地相關(guān)建筑物的情況（1）核實項目場地相關(guān)建筑物的產(chǎn)權(quán)情況與分布式光伏發(fā)電項目場地相關(guān)的建筑物產(chǎn)權(quán)情況大體可以分為三類：依法取得房地產(chǎn)權(quán)證/不動產(chǎn)權(quán)證書的建筑物、未取得房地產(chǎn)權(quán)證的建筑物但是存在其他產(chǎn)權(quán)證明的建筑物、其他違章建筑物。其中，依法取得房地產(chǎn)權(quán)證或不動產(chǎn)權(quán)證書的，或未取得房地產(chǎn)權(quán)證但有法院判決/裁定、仲裁機構(gòu)裁決的，可依法確認(rèn)建筑物權(quán)屬。《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》《用地批準(zhǔn)通知書》）或者城中村居委會、股份合作公司出具的產(chǎn)權(quán)證明無法確認(rèn)建筑物權(quán)屬。需要提醒的是，其他違章建筑物存在被拆除、罰款的風(fēng)險。（2）核實項目場地相關(guān)建筑物產(chǎn)權(quán)限制情況（是否存在抵押、查封等情形）若分布式光伏發(fā)電項目場地涉及的相關(guān)建筑物存在抵押、查封等情形的，不排除后續(xù)被拍賣、變賣而變更建筑物產(chǎn)權(quán)人的可能，進(jìn)而影響項目在合作期內(nèi)正常使用項目場地。因此，建議在項目合作協(xié)議中作出相關(guān)約定。以下約定可供參考：合作方應(yīng)保證其持有的項目場地所有權(quán)及使用權(quán)的穩(wěn)定性，其權(quán)屬變更、轉(zhuǎn)移或增加權(quán)屬負(fù)擔(dān)不會影響項目在合作期內(nèi)正常使用項目場地。若影響項目正常使用項目場地的，合作方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。（3）核實項目場地相關(guān)建筑物消防驗收情況分布式光伏發(fā)電項目場地涉及的建筑物依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行消防驗收的，在未經(jīng)消防驗收或者消防驗收不合格的情況下，擅自投入使用的，根據(jù)《消防法》第五十八條的規(guī)定，存在被責(zé)令停止施工、停止使用或者停產(chǎn)停業(yè)的風(fēng)險。分布式光伏發(fā)電項目場地涉及的建筑物被責(zé)令停止施工、停止使用或者停產(chǎn)停業(yè)將影響項目消納比例、電費收益，因此，建議核實項目場地涉及的建筑物消防驗收情況。2.屋頂租賃期限超過20年或者20年期限屆滿后自動續(xù)期（即20+N）的約定存在被認(rèn)定無效的風(fēng)險《民法典》第七百零五條規(guī)定，租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效。因此，屋頂租賃期限超過20年或者20年期限屆滿后自動續(xù)期（即20+N）的約定存在被認(rèn)定無效的風(fēng)險。對此，建議在20年租賃期限屆滿前合理期限內(nèi)以同等條件續(xù)簽合作協(xié)議。3.轉(zhuǎn)租或加建光伏項目未取得出租人同意根據(jù)《民法典》第七百一十五條第七百一十六條的規(guī)定，轉(zhuǎn)租光伏項目涉及的項目場地或加建光伏項目需要取得出租人同意，否則出租人可以解除租賃合同或者可以請求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。對于通過轉(zhuǎn)租方式取得分布式光伏發(fā)電項目場地投資建設(shè)光伏項目，或者需要加建的，應(yīng)當(dāng)獲得出租人的書面同意，并注意保留好相關(guān)證明材料。4.約定項目最遲并網(wǎng)時間，若無法按時并網(wǎng)，面臨承擔(dān)違約責(zé)任的風(fēng)險5.約定出現(xiàn)某些情形項目資產(chǎn)按照一定金額或免費轉(zhuǎn)讓給合作方，如果投資企業(yè)是國企，存在國有資產(chǎn)處置不合規(guī)的風(fēng)險根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第四十八條的規(guī)定，企業(yè)一定金額以上的生產(chǎn)設(shè)備等資產(chǎn)對外轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)內(nèi)部管理制度履行相應(yīng)決策程序后，在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進(jìn)行。涉及國家出資企業(yè)內(nèi)部或特定行業(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，確需在國有及國有控股、國有實際控制企業(yè)之間非公開轉(zhuǎn)讓的，由轉(zhuǎn)讓方逐級報國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn)。如果分布式光伏發(fā)電項目投資企業(yè)是國企，項目資產(chǎn)按照一定金額或免費轉(zhuǎn)讓給合作方，不符合國資監(jiān)管的相關(guān)規(guī)定時，存在國有資產(chǎn)處置不合規(guī)的風(fēng)險。6.約定合作方享有單方解除權(quán)，則符合約定單方解除情形時合作方通知企業(yè)即可解除合同，不利于項目穩(wěn)定運營三項目建設(shè)Law應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注是否需要招標(biāo)、招標(biāo)后的合同內(nèi)容以及建設(shè)中的相關(guān)要求

1.應(yīng)當(dāng)關(guān)注是否需要依法進(jìn)行招標(biāo)，否則存在被行政處罰和以及相關(guān)合同被認(rèn)定無效的風(fēng)險根據(jù)《必須招標(biāo)的工程項目規(guī)定》第四條、第五條和《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》第二條的相關(guān)規(guī)定，光伏項目的施工、重要設(shè)備、材料等貨物的采購以及勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，超過一定金額時，必須招標(biāo)。若分布式光伏發(fā)電項目未依法進(jìn)行招標(biāo)，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十九條的規(guī)定，面臨被責(zé)令限期改正，處以項目合同金額千分之五以上千分之十以下的罰款的風(fēng)險。同時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第一條第三款規(guī)定，建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定建設(shè)工程施工合同無效。2.變更已經(jīng)過招投標(biāo)程序簽訂合同的主要內(nèi)容或?qū)嵸|(zhì)性內(nèi)容，存在被行政處罰或者被認(rèn)定按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的風(fēng)險變更已經(jīng)過招投標(biāo)程序簽訂合同的主要內(nèi)容或?qū)嵸|(zhì)性內(nèi)容的，根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第七十五條規(guī)定，存在被責(zé)令改正，處以中標(biāo)項目金額5‰以上10‰以下的罰款的風(fēng)險?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二條規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。3.建設(shè)工程承包合同關(guān)于質(zhì)保金預(yù)留時間、重復(fù)預(yù)留、預(yù)留比例的約定不符合規(guī)定（1）質(zhì)保金預(yù)留時間過長根據(jù)《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部關(guān)于印發(fā)<建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法>的通知》第二條的規(guī)定，工程質(zhì)量保證金預(yù)留期限一般為1年，最長不超過2年，由發(fā)、承包雙方在合同中約定。（2）重復(fù)預(yù)留質(zhì)保金根據(jù)《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部關(guān)于印發(fā)<建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法>的通知》第六條的規(guī)定，在工程項目竣工前，已經(jīng)繳納履約保證金的，發(fā)包人不得同時預(yù)留工程質(zhì)量保證金；采用工程質(zhì)量保證擔(dān)保、工程質(zhì)量保險等其他保證方式的，發(fā)包人不得再預(yù)留保證金。（3）質(zhì)保金預(yù)留比例過高根據(jù)《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部關(guān)于印發(fā)<建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法>的通知》第七條的規(guī)定，建設(shè)工程質(zhì)量保證金總預(yù)留比例不得高于工程價款結(jié)算總額的3%。4.光伏組件安裝高度超過規(guī)定高度關(guān)于光伏組件安裝的高度，各地規(guī)定有所不同，如深圳市和東莞市光伏組件安裝高度不應(yīng)超過2.8米，韶關(guān)市不應(yīng)超過1.5米。對此，建議提前了解分布式光伏發(fā)電項目當(dāng)?shù)叵拗乒夥M件安裝高度的相關(guān)政策要求，以免項目被當(dāng)做違法建筑物被拆除。5.未填報環(huán)境影響登記表根據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境影響評價分類管理名錄》第二條第二款、《建設(shè)項目環(huán)境影響登記表備案管理辦法》第九條和第十八條規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在光伏建設(shè)項目建成并投入