法律職業(yè)資格考試綜合分類模擬94

法律職業(yè)資格考試綜合分類模擬94一、單項選擇題1.

關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險，下列哪一說法是正確的?______A.吳某意圖用少量迷藥將甲迷暈后偷（江南博哥）其財物，甲在意識漸失時將吳某打死。甲成立正當(dāng)防衛(wèi)B.張某持刀搶劫某哨所衛(wèi)兵乙的槍支，乙在警告無效后，開槍擊斃張某。乙成立正當(dāng)防衛(wèi)C.王某唆使自家的狗攻擊丙，丙隨手撿起鋼管將狗打死。丙成立緊急避險D.丁系監(jiān)獄在押犯，在越獄后為逃避抓捕使用暴力手段闖入方某住宅。丁成立緊急避險正確答案：B[考點]正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險

[解析]本題主要考查考生對于正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險一些基礎(chǔ)理念的理解程度一其中，AB兩項其實均涉及對于我國《刑法》第20條第3款規(guī)定的特殊正當(dāng)防衛(wèi)制度的理解，解題的關(guān)鍵在于只有是嚴重危及人身安全的暴力犯罪才能適用無過當(dāng)防衛(wèi)制度，

選項分析：

只有嚴重威脅到人身安全的暴力犯罪才能適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)制度，而并非是只要行為屬于殺人、搶劫等罪的性質(zhì)時便可以適用。因此，對于采取麻醉的方式搶劫、強奸的行為，由于不足以認定為嚴重危及人身安全的暴力犯罪，因此，不能適用無過當(dāng)防衛(wèi)。據(jù)此，甲屬于以麻醉方式搶劫財物，不能被認定為正當(dāng)防衛(wèi)。A項錯誤。

《刑法》第20條第3款規(guī)定的殺人、搶劫、強奸、綁架等并非指的特定罪名，因此搶劫槍支、彈藥的行為如果嚴重危及人身安全，當(dāng)然可以適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)制度。B項正確。

當(dāng)動物被人為地唆使攻擊他人時，此時的動物屬于行為人不法攻擊他人的工具，此時被侵害者將動物打死的，屬于對唆使者不法攻擊的防衛(wèi)行為。因此，丙成立正當(dāng)防衛(wèi)，而非緊急避險。C項錯誤。

我國刑法理論一般認為，成立緊急避險需要避險意圖要件，而避險意圖要件則要求行為人實施避險行為必須是為了保護合法利益，為了保護非法利益的，不允許實施緊急避險。據(jù)此，丁不能以緊急避險為由主張免除自己非法侵入住宅罪的責(zé)任。D項錯誤。

2.

張某向保險公司投保了意外傷害險，受益人是張某的妻子王某。某日深夜張某回家途中遭到李某搶劫，張某奮起反抗，被李某打死，后李某被公安機關(guān)抓獲。以下說法正確的是?______A.保險公司免除賠償責(zé)任B.保險公司向王某支付保險金后，有權(quán)向李某追償C.保險公司向王某支付保險金后，王某仍有權(quán)要求李某賠償D.王某要求李某賠償后，保險公司免除支付保險金的責(zé)任正確答案：C[考點]保險法

[解析]《保險法》第四十六條規(guī)定：“被保險人因第三者的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險事故的，保險人向被保險人或者受益人給付保險金后，不享有向第三者追償?shù)臋?quán)利，但被保險人或者受益人仍有權(quán)向第三者請求賠償。”故正確答案為C項。

3.

畫家陳某創(chuàng)作了某卡通形象。2013年1月，甲公司未經(jīng)陳某許可，將該形象在兒童玩具上注冊為商標。2015年3月，甲公司將商標以獨占許可方式許可給乙公司使用至2025年5月。2019年2月，乙公司發(fā)現(xiàn)丙公司在兒童玩具上使用該商標，陳某也發(fā)現(xiàn)了甲公司的搶注行為。對此，下列哪一說法是正確的?______A.甲公司的注冊明顯具有惡意，陳某可以請求宣告商標注冊無效B.乙公司僅在甲公司明確不起訴時，才能以自己名義起訴C.若乙公司從未實際使用該商標，則無權(quán)要求丙公司賠償損失D.即使丙公司獲得陳某許可使用該卡通形象作為商標，也構(gòu)成商標侵權(quán)正確答案：D[考點]注冊商標的無效宣告、商標許可權(quán)、商標侵權(quán)行為

[解析]本題將商標法中的兩個重要考點——注冊商標的無效宣告以及商標侵權(quán)行為結(jié)合在一起考查，有一定難度。對于涉及商標無效宣告的問題，考生需要嚴格區(qū)分不予注冊的絕對事由與不予注冊的相對事由，二者存在諸多差異。對于商標侵權(quán)行為，要結(jié)合混淆理論以及《商標法》第57條判斷某一行為是否構(gòu)成商標侵權(quán)行為，同時也需要注意不構(gòu)成商標侵權(quán)行為的情形以及構(gòu)成侵權(quán)但無需賠償?shù)那樾?。此外，本題選項B還涉及對商標許可權(quán)的考查，考生需要明確區(qū)分普通許可、排他許可與獨占許可，并在此基礎(chǔ)上確定其效力即可。

選項分析：

選項A考查注冊商標的無效宣告?！渡虡朔ā返?2條規(guī)定：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”《商標法》第45條第1款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制?！睋?jù)此，甲公司的注冊商標侵害了陳某的著作權(quán)，陳某有權(quán)自商標注冊之日起5年內(nèi)請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。本題中，陳某發(fā)現(xiàn)甲公司的搶注行為是2019年2月，已經(jīng)過了5年的期間，陳某不能再請求宣告商標注冊無效。選項A錯誤。

選項B考查商標許可權(quán)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《商標糾紛解釋》)第4條第2款規(guī)定：“在發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟?！睋?jù)此，不同類型的商標被許可人，其訴訟權(quán)利各不相同。本題中，乙公司為獨占許可，可以直接提起訴訟。選項B錯誤。

選項C考查商標侵權(quán)行為?！渡虡朔ā返?4條第1款規(guī)定：“注冊商標專用權(quán)人請求賠償，被控侵權(quán)人以注冊商標專用權(quán)人未使用注冊商標提出抗辯的，人民法院可以要求注冊商標專用權(quán)人提供此前三年內(nèi)實際使用該注冊商標的證據(jù)。注冊商標專用權(quán)人不能證明此前三年內(nèi)實際使用過該注冊商標，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任?！睋?jù)此，乙公司為獨占許可，甲公司不能使用該商標，而乙自身也未使用，但是，如果乙公司可以證明受到了其他損失，則還是可以要求丙公司賠償。選項C錯誤。

選項D同樣考查商標權(quán)侵權(quán)行為。丙公司獲得著作權(quán)人陳某的許可，無疑可以實施復(fù)制、發(fā)行等著作權(quán)意義上的使用行為。但若將該形象作為商標使用，則會落人商標權(quán)人的權(quán)利范圍，構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)《商標法》第57條第1項的規(guī)定，未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的，構(gòu)成商標侵權(quán)。即使丙公司獲得著作權(quán)人陳某許可，也構(gòu)成侵犯甲公司、乙公司的商標權(quán)。選項D正確。

4.

奔馬公司就其生產(chǎn)的一款高檔轎車造型和顏色組合獲得了外觀設(shè)計專利權(quán)，又將其設(shè)計的“飛天神馬”造型注冊為汽車的立體商標，并將該造型安裝在車頭。某車行應(yīng)車主陶某請求，將陶某低價位的舊車改裝成該高檔轎車的造型和顏色，并從報廢的轎車上拆下“飛天神馬”標志安裝在改裝車上。陶某使用該改裝車提供專車服務(wù)，收費高于普通轎車。關(guān)于上述行為，下列說法錯誤的是?______A.陶某的行為侵犯了奔馬公司的專利權(quán)B.車行的行為侵犯了奔馬公司的專利權(quán)C.陶某的行為侵犯了奔馬公司的商標權(quán)D.車行的行為侵犯了奔馬公司的商標權(quán)正確答案：A[考點]專利權(quán)

[解析]《專利法》第十一條第二款規(guī)定：

“外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品?！庇纱丝芍?，外觀設(shè)計專利權(quán)的內(nèi)容不包括使用權(quán)。本題中，車行的行為屬于為生產(chǎn)經(jīng)營目的而制造，陶某則屬于使用，所以，陶某的行為未侵犯奔馬公司的專利權(quán)，而車行的行為則侵犯了奔馬公司的專利權(quán)。因此A項錯誤，B項正確。根據(jù)《商標法》第五十七條的規(guī)定，未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；屬于侵犯注冊商標專用權(quán)。車行擅自在相同的商品(汽車)上，使用與奔馬公司注冊商標標識相同的商標(“飛天神馬”)，推定相關(guān)公眾容易發(fā)生混淆，構(gòu)成對奔馬公司注冊商標專用權(quán)的侵犯。因此D項正確。陶某在類似的服務(wù)上，擅自使用與奔馬公司的注冊標相同的商標，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾混淆，構(gòu)成對奔馬公司注冊商標專用權(quán)的侵犯。因此C項正確。

5.

為開拓市場需要，個人獨資企業(yè)主曾水決定在某市設(shè)立一個分支機構(gòu)，現(xiàn)委托朋友霍火為分支機構(gòu)負責(zé)人。關(guān)于霍火的權(quán)利和義務(wù)，下列哪一表述是正確的?______A.應(yīng)承擔(dān)該分支機構(gòu)的民事責(zé)任B.可以從事與企業(yè)總部相競爭的業(yè)務(wù)C.可以將自己的貨物直接出賣給分支機構(gòu)D.經(jīng)曾水同意可以分支機構(gòu)財產(chǎn)為其弟提供抵押擔(dān)保正確答案：D[考點]個人獨資企業(yè)法

[解析]《個人獨資企業(yè)法》第十四條第三款規(guī)定：“分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)?！笨梢?，分支機構(gòu)的民事責(zé)任應(yīng)由個人獨資企業(yè)承擔(dān)。因此A項錯誤?！秱€人獨資企業(yè)法》第二十條規(guī)定：“投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為：……(五)擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保；(六)未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；(七)未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；……”根據(jù)上述第(六)(七)項的規(guī)定，受托人或被聘用人不是絕對不可以從事競業(yè)和自我交易行為，關(guān)鍵前提是看投資人是否同意。如果投資人同意，則是可以的。由于B項的競業(yè)行為、C項的自我交易行為均沒有得到投資人的同意，所以B、C項錯誤。根據(jù)上述第(五)項，霍火作為分支機構(gòu)負責(zé)人，經(jīng)過投資人曾水同意之后，可以以分支機構(gòu)財產(chǎn)擔(dān)保。因此D項正確。

6.

某電影公司委托王某創(chuàng)作電影劇本，但未約定該劇本著作權(quán)的歸屬，并據(jù)此拍攝電影。下列哪一未經(jīng)該電影公司和王某許可的行為，同時侵犯二者的著作權(quán)?______A.某音像出版社制作并出版該電影的DVDB.某動漫公司根據(jù)該電影的情節(jié)和畫面繪制一整套漫畫，并在網(wǎng)絡(luò)上傳播C.某學(xué)生將該電影中的對話用方言配音，產(chǎn)生滑稽效果，并將配音后的電影上傳網(wǎng)絡(luò)D.某電視臺在“電影經(jīng)典對話”專題片中播放30分鐘該部電影中帶有經(jīng)典對話的畫面正確答案：B[考點]著作權(quán)

[解析]《著作權(quán)法》第十七條規(guī)定：“視聽作品中的電影作品、電視劇作品的著作權(quán)由制作者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制作者簽訂的合同獲得報酬。前款規(guī)定以外的視聽作品的著作權(quán)歸屬由當(dāng)事人約定；沒有約定或者約定不明確的，由制作者享有，但作者享有署名權(quán)和獲得報酬的權(quán)利。視聽作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權(quán)單獨行使其著作權(quán)?！薄吨鳈?quán)法》第十九條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人?！彪娪肮疽婪ㄏ碛须娪爸鳈?quán)，動漫公司根據(jù)畫面繪制一整套漫畫并在網(wǎng)絡(luò)上傳播，侵犯了電影公司的著作權(quán)；王某依法享有劇本著作權(quán)，動漫公司根據(jù)情節(jié)繪制一整套漫畫并在網(wǎng)絡(luò)上傳播，侵犯了王某的著作權(quán)。因此B項正確，同時侵犯了二者的著作權(quán)。A項只侵犯了電影公司著作權(quán)，CD項不論是認定為侵犯電影公司著作權(quán)，還是認定為合理使用，均不屬于同時侵犯二者的著作權(quán)。因此ACD項錯誤。

7.

張某在某電商網(wǎng)站銷售摻假的狗糧，該網(wǎng)站依據(jù)雙方簽訂的《服務(wù)協(xié)定》向張某提出賠償請求。法院審理認為，被告以摻假的方式持續(xù)在該網(wǎng)站上出售假貨，其行為降低了消費者對該網(wǎng)站的信賴和良好評價，對其商譽造成損害，故被告應(yīng)當(dāng)賠償10萬元。對此，下列哪一說法是正確的?______A.雙方簽訂的《服務(wù)協(xié)定》具有普遍的約束力B.法院判決對張某銷售狗糧自由的限制，是遵循了道德主義原則C.兩者之間基于《服務(wù)協(xié)定》形成的法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系D.法院在本案中適用了當(dāng)然推理正確答案：C[考點]法的效力范圍、法的價值的種類(自由)、法律關(guān)系的種類、當(dāng)然推理

[解析]該題取材“淘寶網(wǎng)訴平臺售假店鋪案”，該案又被稱為“全國首例公開宣判的電商平臺起訴售假網(wǎng)店的案件”。在選項設(shè)計上主要考查的是法律關(guān)系的分類、規(guī)范性法律文件和非規(guī)范性法律文件的區(qū)別、證成法限制人的自由的原則、法律推理類型等重點考點。解題的關(guān)鍵是扎實掌握法律關(guān)系的分類標準和不同類別的特征，準確理解法的不同作用的區(qū)別、證成法限制人的自由的不同原則及其區(qū)別、法律推理不同類型的含義和適用方式。

選項分析：

“法律上的約束力”是規(guī)范性法律文件和非規(guī)范性法律文件都具有的，但不同之處在于，規(guī)范性法律文件具有普遍的約束力，而非規(guī)范性法律文件只對特定事項的特定法律關(guān)系主體適用，因此不能反復(fù)適用，不具有普遍約束力。規(guī)范性法律文件專指一定國家機關(guān)按照法定權(quán)力范圍，依據(jù)法定程序制定出來的、以權(quán)利義務(wù)為主要內(nèi)容的、有約束力的、要求人們普遍遵守的行為規(guī)則的總稱，如憲法、法律、行政法規(guī)等。非規(guī)范性法律文件是適用法律的結(jié)果而不是法律本身，如判決書、裁定書、逮捕證、許可證、合同等。該案中雙方簽訂的《服務(wù)協(xié)定》在法律性質(zhì)上屬于合同，是非規(guī)范性法律文件，不具有普遍的約束力。A選項錯誤。

在證成法律限制人的自由的原則中，道德主義原則指的是如果一個行為與特定社會的人們的道德是背離的，國家可以禁止或限制該行為。這里的道德指“構(gòu)成特定社會的人們所共享的道德”，而不是任何某個個人或群體的道德。運用該原則，需要對該道德的存在和內(nèi)容進行證成。法官在作出判決的過程中，并不是通過強調(diào)出售假貨是一種不道德的行為，從而對張某的自由進行限制。因此這里運用的不是道德主義原則。從題干表述來看，法官強調(diào)的是張某的行為對網(wǎng)站的商譽造成了損害，因此是適用了傷害原則。B選項錯誤。

根據(jù)法律關(guān)系作用和地位的不同，把法律關(guān)系分為第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系。第一性法律關(guān)系，是人們之間依法建立的不依賴其他法律關(guān)系而獨立存在的或在多向法律關(guān)系中居于支配地位的法律關(guān)系。由此而產(chǎn)生的、居于從屬地位的法律關(guān)系，就是第二性法律關(guān)系或從法律關(guān)系。張某與電商網(wǎng)站之間基于《服務(wù)協(xié)定》形成的合同法律關(guān)系，是依法建立的，并且可以不依賴其他法律關(guān)系而獨立存在，所以是第一性法律關(guān)系，C選項正確。

當(dāng)然推理是指由某個更廣泛的法律規(guī)范的效力，推導(dǎo)出某個不那么廣泛的法律規(guī)范的效力。它包括兩種形式：分別是舉輕以明重和舉重以明輕。當(dāng)然推理的特點是根據(jù)兩類案件事實的性質(zhì)輕重程度進行判斷和推理，從題干來看，并沒有適用當(dāng)然推理，D選項錯誤。

8.

陳某是《中國古代法律制度匯編》叢書主編，應(yīng)邀在法制史年會上介紹匯編工作的進展。陳某擬定發(fā)言稿提綱，交由匯編工作委員會成員劉某、趙某共同起草，陳某修改定稿后以個人名義在年會上做報告。關(guān)于發(fā)言稿的著作權(quán)，下列哪一說法是正確的?______A.屬于劉某和趙某B.屬于劉某、趙某和陳某C.屬于陳某D.屬于該叢書的編纂委員會正確答案：C[考點]著作權(quán)的主體

[解析]本題是對報告、講話類作品著作權(quán)歸屬的簡單考查，相應(yīng)的直接規(guī)范依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《著作權(quán)糾紛解釋》)第13條?？忌灰煜ぴ摋l即可正確作答。

選項分析：

《著作權(quán)糾紛解釋》第13條規(guī)定：“除著作權(quán)法第十一條第三款規(guī)定的情形外，由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報告、講話等作品，著作權(quán)歸報告人或者講話人享有。著作權(quán)人可以支付執(zhí)筆人適當(dāng)?shù)膱蟪辍！痹摋l體現(xiàn)了創(chuàng)作者原則，“本人審閱定稿”表明，稿件盡管由他人代筆，但仍是由講話人、報告人最終確定，故一定意義上仍可看作是講話人、報告人情感、意志、觀點的表達和外化。此外，該條要求以報告人、講話人的名義發(fā)表，可見系由報告人、講話人對稿件的內(nèi)容負責(zé)。因此，發(fā)言稿的著作權(quán)由陳某享有。選項C正確，當(dāng)選。

選項A是將發(fā)言稿誤判為委托作品。《著作權(quán)法》第19條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。”本題中，劉某、趙某雖為起草人，但確定發(fā)言稿提綱、定稿的都是陳某，劉某、趙某只是按要求充實作品，并非受托創(chuàng)作。選項A錯誤，不當(dāng)選。

選項B是將發(fā)言稿誤判為合作作品。《著作權(quán)法》第14條第1款規(guī)定：“兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。”據(jù)此，合作作品的要件包括：(1)共同創(chuàng)作的意圖；(2)共同創(chuàng)作的事實。本題中三人并無共同創(chuàng)作的主觀意愿。選項B錯誤，不當(dāng)選。

選項D是將發(fā)言稿誤判為法人作品，屬于《著作權(quán)糾紛解釋》第13條所提及的例外情形。《著作權(quán)法》第11條第3款規(guī)定：“由法人或者非法人組織主持，代表法人或者非法人組織意志創(chuàng)作，并由法人或者非法人組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者非法人組織視為作者?！北绢}中，發(fā)言稿的創(chuàng)作并非由法人主持，也非由法人承擔(dān)責(zé)任。選項D錯誤，不當(dāng)選。

9.

2015年10月，鑫冉有限公司成立，以裝修裝飾為主要經(jīng)營范圍。2017年2月，程明通過受讓股權(quán)的方式成為公司股東，持股比例5%，公司經(jīng)營情況良好，但公司財務(wù)報告上一直顯示沒有任何盈利。程明提出查閱財務(wù)會計賬簿的請求，遭到拒絕。后經(jīng)程明調(diào)查取證，是董事長吳嘉和財務(wù)總監(jiān)馮園惡意串通隱匿并銷毀了部分財務(wù)原始憑證等文件。2018年10月，程明因為其他債務(wù)糾紛被法院強制執(zhí)行了在鑫冉公司中的全部股權(quán)。2019年1月，程明欲以知情權(quán)受損為由提起訴訟。對此，下列哪一說法是正確的?______A.程明可以要求查閱和復(fù)制公司的會計賬簿B.由于程明在起訴時不具有公司股東資格，法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴C.公司章程可以約定持有股份5%以下的股東無權(quán)查閱財務(wù)會計賬簿D.程明可以向吳嘉和馮園主張民事賠償責(zé)任正確答案：D[考點]股東出資瑕疵及知情權(quán)

[解析]本題旨在考查股東出資瑕疵時權(quán)利的受限范圍和知情權(quán)受侵害時的救濟?？忌鷳?yīng)當(dāng)注意選項B的例外情形，容易因為忽視該例外情形而錯選B。選項C側(cè)重考查對股東查閱財務(wù)會計賬簿的限制條件，應(yīng)當(dāng)結(jié)合《公司法》和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(四)》(以下簡稱《公司法司法解釋(四)》)的規(guī)定來答題。

選項分析：

A選項考查股東的知情權(quán)內(nèi)容?！豆痉ā返?3條第2款規(guī)定：“股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱?！睍嬞~簿作為公司核心財務(wù)資料，若允許股東隨意復(fù)制，易導(dǎo)致內(nèi)部信息泄露，進而給公司經(jīng)營帶來損害風(fēng)險，故程明不得復(fù)制會計賬簿，A選項錯誤。

B選項考查股東行使知情權(quán)起訴的條件?！豆痉ㄋ痉ń忉?四)》第7條第2款規(guī)定：“公司有證據(jù)證明前款規(guī)定的原告在起訴時不具有公司股東資格的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但原告有初步證據(jù)證明在持股期間其合法權(quán)益受到損害，請求依法查閱或者復(fù)制其持股期間的公司特定文件材料的除外?！盉選項太過于絕對，錯誤。

C選項考查股東知情權(quán)的限制?！豆痉ā返?3條第2款規(guī)定：“股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱?！薄豆痉ㄋ痉ń忉?四)》第9條規(guī)定：“公司章程、股東之間的協(xié)議等實質(zhì)性剝奪股東依據(jù)公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定查閱或者復(fù)制公司文件材料的權(quán)利，公司以此為由拒絕股東查閱或者復(fù)制的，人民法院不予支持?！辈殚嗀攧?wù)會計賬簿是股東享有的權(quán)利，公司只有有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，才能拒絕提供查閱，現(xiàn)有規(guī)定不存在章程約定排除查閱財務(wù)會計賬簿的情形，選項C錯誤。

D選項考查股東知情權(quán)被侵害的救濟?！豆痉ㄋ痉ń忉?四)》第12條規(guī)定：“公司董事、高級管理人員等未依法履行職責(zé)，導(dǎo)致公司未依法制作或者保存公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定的公司文件材料，給股東造成損失，股東依法請求負有相應(yīng)責(zé)任的公司董事、高級管理人員承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。”由于董事長吳嘉和財務(wù)總監(jiān)馮園惡意串通隱匿并銷毀了部分財務(wù)原始憑證等文件導(dǎo)致程明的知情權(quán)受損，則程明可以請求吳嘉和馮園承擔(dān)民事賠償責(zé)任，選項D正確。

10.

下列關(guān)于增值稅的說法正確的是?______A.一切從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的單位或者個人都要繳納增值稅B.增值稅的納稅人既可以是生產(chǎn)商，又可以是銷售商C.增值稅的納稅人不應(yīng)當(dāng)是提供服務(wù)的經(jīng)營者D.增值稅的納稅人只能是單位，不包括個人正確答案：B[考點]財稅法

[解析]增值稅只對商品在生產(chǎn)流通過程中的價值增值額征收。沒有價值增值的，不受增值稅的調(diào)整。因此A項錯誤。增值稅具有普遍征收的特點。增值稅不僅可以對制造業(yè)征收，而且可以對服務(wù)業(yè)征收；不但可以在生產(chǎn)環(huán)節(jié)征收，而且可以延伸到進口、批發(fā)、零售諸環(huán)節(jié)，因此這些環(huán)節(jié)的經(jīng)營者都可成為增值稅的納稅人。因此B項正確，C項錯誤。同樣，增值稅的納稅人既包括單位，也包括個人。因此D項錯誤。

11.

A市著名大學(xué)某分校與某工業(yè)園區(qū)毗鄰而建，工廠擬在工業(yè)園區(qū)內(nèi)興建一發(fā)電廠以滿足生產(chǎn)所需。開學(xué)后學(xué)校校長開會提及此事，教務(wù)處擔(dān)心電廠噪音影響學(xué)生上課表示強烈反對，并將此事報告給工業(yè)園區(qū)管理委員會，工業(yè)園區(qū)管理委員會擬編制環(huán)境影響評價文件，依據(jù)《環(huán)境影響評價法》，下列說法正確的是?______A.建設(shè)發(fā)電廠對環(huán)境影響的經(jīng)濟損益分析應(yīng)當(dāng)包含在環(huán)境影響評價文件之中B.工業(yè)園區(qū)管理委員會若要獲得環(huán)境影響評價文件的審批就必須支付相關(guān)費用C.工業(yè)園區(qū)管理委員會編制的環(huán)境影響評價文件應(yīng)當(dāng)進行備案D.工業(yè)園區(qū)管理委員會應(yīng)編制環(huán)境影響報告表正確答案：A[考點]環(huán)境保護法

[解析]《環(huán)境影響評價法》第十七條規(guī)定：“建設(shè)項目的環(huán)境影響報告書應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：(一)建設(shè)項目概況；(二)建設(shè)項目周圍環(huán)境現(xiàn)狀；(三)建設(shè)項目對環(huán)境可能造成影響的分析、預(yù)測和評估；(四)建設(shè)項目環(huán)境保護措施及其技術(shù)、經(jīng)濟論證；(五)建設(shè)項目對環(huán)境影響的經(jīng)濟損益分析；(六)對建設(shè)項目實施環(huán)境監(jiān)測的建議；(七)環(huán)境影響評價的結(jié)論。環(huán)境影響報告表和環(huán)境影響登記表的內(nèi)容和格式，由國務(wù)院生態(tài)環(huán)境主管部門制定?！币虼薃項正確。

12.

A區(qū)的甲和B區(qū)的乙合伙做生意，共同向C區(qū)的丙借款10萬元。因甲、乙到期未還欠款，丙向A區(qū)法院申請支付令。獨任審判員審查后簽發(fā)支付令，僅甲在異議期內(nèi)提出異議，后又撤回異議。后A區(qū)法院院長發(fā)現(xiàn)該支付令存在錯誤。關(guān)于本案，下列哪一說法不符合法律規(guī)定?______A.丙亦可向B區(qū)法院申請支付令B.甲對支付令的異議對乙不發(fā)生效力C.甲應(yīng)在法院處理裁定作出前撤回異議D.應(yīng)由院長提請審委會討論決定后，裁定撤銷支付令正確答案：B[考點]支付令的申請、支付令異議的提出、支付令錯誤的救濟

[解析]“支付令錯誤的救濟”是2019年法考大綱民事訴訟法部分唯一新增的考點，本題對督促程序的四個知識點進行綜合命題督促程序?qū)儆诿磕瓯乜嫉膬?nèi)容，本題考查內(nèi)容回避以往考查熱點，做到“常考常新”。選項B并無明確的解題依據(jù)，應(yīng)借助于必要共同訴訟的知識輔助作答。

選項分析：

《民訴解釋》第23條規(guī)定，債權(quán)人申請支付令，適用《民事訴訟法》第22條規(guī)定，由債務(wù)人住所地基層人民法院管轄。據(jù)此，本案中債務(wù)人為甲、乙二人，因此A區(qū)和B區(qū)法院均有管轄權(quán)。選項A正確，不當(dāng)選。

債務(wù)人為多人，其中一個債務(wù)人提出異議，如果債務(wù)人是必要共同訴訟人，其異議經(jīng)其他債務(wù)人同意承認，對其他債務(wù)人發(fā)生效力；如果債務(wù)人是普通共同訴訟人，債務(wù)人一人的異議對其他債務(wù)人不發(fā)生效力。據(jù)此，甲、乙為必要共同訴訟人，甲的異議經(jīng)乙同意，對乙發(fā)生效力。選項B表述錯誤，應(yīng)選。

《民訴解釋》第437條第1款規(guī)定，人民法院作出終結(jié)督促程序或者駁回異議裁定前，債務(wù)人請求撤回異議的，應(yīng)當(dāng)裁定準許。據(jù)此，異議人應(yīng)當(dāng)在法院對異議作出處理裁定之前，向法院提出撤回異議申請。選項C正確，不當(dāng)選。

《民訴解釋》第441條規(guī)定，人民法院院長發(fā)現(xiàn)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的支付令確有錯誤，認為需要撤銷的，應(yīng)當(dāng)提交本院審判委員會討論決定后，裁定撤銷支付令，駁回債權(quán)人的申請。據(jù)此，支付令錯誤，應(yīng)由本院院長提請審委會討論決定后，再裁定撤銷。選項D正確，不當(dāng)選。

13.

甲研究院研制出一種新藥技術(shù)，向我國有關(guān)部門申請專利后，與乙制藥公司簽訂了專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并依法向國務(wù)院專利行政主管部門辦理了登記手續(xù)。下列表述正確的是?______A.乙公司依法獲得藥品生產(chǎn)許可證之前，專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未生效B.專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同自向國務(wù)院專利行政主管部門登記之日起生效C.專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓自向國務(wù)院專利行政主管部門登記之日起生效D.如該專利申請因缺乏新穎性被駁回，乙公司可以不能實現(xiàn)合同目的為由請求解除專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同正確答案：C[考點]專利權(quán)

[解析]《技術(shù)合同解釋》第八條第一款規(guī)定：“生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務(wù)依法須經(jīng)有關(guān)部門審批或者取得行政許可，而未經(jīng)審批或者許可的，不影響當(dāng)事人訂立的相關(guān)技術(shù)合同的效力?！惫室夜旧形匆婪ǐ@得藥品生產(chǎn)許可證不影響甲、乙公司訂立專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。因此A項錯誤。根據(jù)《專利法》第十條的規(guī)定，專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。因此C項正確，B項錯誤。《技術(shù)合同解釋》第二十三條第一款規(guī)定：“專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人以專利申請被駁回或者被視為撤回為由請求解除合同，該事實發(fā)生在依照專利法第十條第三款的規(guī)定辦理專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓登記之前的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持；發(fā)生在轉(zhuǎn)讓登記之后的，不予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。”甲乙已經(jīng)辦理完登記手續(xù)，雖然專利申請因缺乏新穎性被駁回，但乙公司無權(quán)解除合同。因此D項錯誤。

14.

周某因?qū)め呑淌伦锉惶崞鸸V，聘請吳某為其辯護人。關(guān)于相關(guān)人員的回避，法院的下列哪一做法是正確的?______A.人民陪審員張某的舅舅參與了尋釁滋事，但因情節(jié)顯著輕微，未被提起公訴，辯護人吳某請求張某回避，被法院駁回B.庭審中，周某提出審判員江某對其存有偏見并請求江某回避，合議庭當(dāng)庭駁回并不允許其申請復(fù)議C.庭審中，被害人李某提出辯護人吳某系公訴人王某介紹給被告人周某的，要求王某回避，合議庭經(jīng)調(diào)查屬實，但認為不屬于刑訴法規(guī)定的回避理由，故當(dāng)庭予以駁回D.二審合議庭將案件發(fā)回重審后，周某再次提出上訴，二審法院應(yīng)另行組成合議庭審理，原合議庭成員應(yīng)集體回避正確答案：B[考點]回避的理由、回避的適用人員、回避的申請與決定、回避決定的復(fù)議

[解析]此題的設(shè)計涵蓋了回避中幾乎所有的重點內(nèi)容和容易混淆的內(nèi)容?？忌枰獙τ嘘P(guān)回避的法律及司法解釋非常熟悉，并能準確理解不同規(guī)定之間的關(guān)系。關(guān)于回避的陳述往往涉及多方面信息，例如申請回避的主體、回避的適用對象、回避的理由及回避的決定等，考生需要從各個環(huán)節(jié)予以全面分析。

選項分析：

A選項涉及回避的理由、回避的適用對象和有權(quán)申請回避的主體?！缎淌略V訟法》(以下簡稱《刑訴法》)第32條第2款規(guī)定：“辯護人、訴訟代理人可以依照本章的規(guī)定要求回避、申請復(fù)議。”因此本案中，辯護人吳某有權(quán)提出回避申請。但是，關(guān)于回避的理由及所涉及的“近親屬”的范圍，《法院解釋》和2011年施行的《最高人民法院關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》則有不同的規(guī)定。

《法院解釋》第27條規(guī)定：“審判人員具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申請其回避：(一)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；(二)本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的；(三)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人、翻澤人員的；(四)與本案的辯護人、訴訟代理人有近親屬關(guān)系的；(五)與本案當(dāng)事人有其他利害關(guān)系，可能影響公正審判的?！薄斗ㄔ航忉尅返?7條規(guī)定：“本章所稱的審判人員，包括人民法院院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長、審判員和人民陪審員?！币虼?，一方面，本選項中的人民陪審員屬于回避的適用人員。但是另一方面，本選項中回避的理由是人民陪審員張某的舅舅也參與了尋釁滋事，實際上是張某的舅舅與本案有利害關(guān)系，那么，張某是否應(yīng)當(dāng)回避，就取決于張某的舅舅是否屬于張某的“近親屬”，而根據(jù)《刑訴法》第108條的規(guī)定：“……‘近親屬’是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹?！本司孙@然不屬于近親屬。因此得出的結(jié)論是張某不具有應(yīng)當(dāng)回避的理由，法院駁回回避申請的做法沒有錯誤。

但是，《最高人民法院關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定：“審判人員具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)以口頭或者書面形式申請其回避：(一)是本案的當(dāng)事人或者與當(dāng)事人有近親屬關(guān)系的；(二)本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的；(三)擔(dān)任過本案的證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、訴訟代理人、辯護人的；(四)與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹關(guān)系的；(五)與本案當(dāng)事人之間存在其他利害關(guān)系，可能影響案件公正審理的。本規(guī)定所稱近親屬，包括與審判人員有夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親及近姻親關(guān)系的親屬?！备鶕?jù)該條規(guī)定，三代以內(nèi)旁系血親也屬于“本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系”中的“近親屬”，即審判人員的三代以內(nèi)旁系血親與本案有利害關(guān)系，該審判人員也應(yīng)回避。舅舅屬于三代以內(nèi)旁系血親。因此得出的結(jié)論是張某具有應(yīng)當(dāng)回避的理由，法院駁回回避申請的做法是錯誤的。

B選項涉及回避的理由、回避的決定和回避決定的復(fù)議?！斗ㄔ航忉尅返?5條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人及其法定代理人申請回避被駁回的，可以在接到?jīng)Q定時申請復(fù)議一次。不屬于刑事訴訟法第二十九條、第三十條規(guī)定情形的回避申請，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請復(fù)議。”而《刑訴法》第29條規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：(一)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；(二)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；(三)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；(四)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的?！薄缎淘V法》第30條規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，不得違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避?！北景钢?，周某提出審判員江某對其存有偏見，顯然不屬于《刑訴法》第29、30條規(guī)定的情形，因此法庭當(dāng)庭駁回并不允許其申請復(fù)議的做法是正確的。故而選擇B選項。

C選項涉及回避的適用對象和有權(quán)決定回避的主體。本選項屬于對檢察人員提出回避申請的情況。《刑訴法》第31條第1款規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機關(guān)負責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關(guān)負責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定?！薄斗ㄔ航忉尅返?6條規(guī)定：“當(dāng)事人及其法定代理人申請出庭的檢察人員回避的，人民法院應(yīng)當(dāng)區(qū)分情況作出處理：(一)屬于刑事訴訟法第二十九條、第三十條規(guī)定情形的回避申請，應(yīng)當(dāng)決定休庭，并通知人民檢察院盡快作出決定；(二)不屬于刑事訴訟法第二十九條、第三十條規(guī)定情形的回避申請，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭駁回，并不得申請復(fù)議?！北具x項中為本案當(dāng)事人推薦、介紹辯護人的情形屬于法定的回避事由，因此本選項中合議庭當(dāng)庭駁回回避申請的做法是錯誤的。

D選項涉及回避適用的范圍?！斗ㄔ航忉尅返?9條規(guī)定：“參與過本案調(diào)查、偵查、審查起訴工作的監(jiān)察、偵查、檢察人員，調(diào)至人民法院工作的，不得擔(dān)任本案的審判人員。在一個審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員或者獨任審判員，不得再參與本案其他程序的審判。但是，發(fā)回重新審判的案件，在第一審人民法院作出裁判后又進入第二審程序、在法定刑以下判處刑罰的復(fù)核程序或者死刑復(fù)核程序的，原第二審程序、在法定刑以下判處刑罰的復(fù)核程序或者死刑復(fù)核程序中的合議庭組成人員不受本款規(guī)定的限制?！北具x項即屬于發(fā)回重新審判的案件在第一審人民法院作出裁判后又進入第二審程序的情形，這種情況實際上是原二審程序的繼續(xù)，而不是一個新的程序，因此原二審合議庭應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審判，而不需要另組合議庭，原合議庭成員也不需要回避。因此D選項錯誤。

15.

沈陽某醫(yī)院接收虛假病人，辦理虛假住院，騙取醫(yī)?；稹ｊP(guān)于醫(yī)療保障主管部門對其的處罰，下列哪一選項是錯誤的?______A.責(zé)令退回騙取的醫(yī)療保險金B(yǎng).處以騙取金額2倍以上5倍以下的罰款C.解除醫(yī)保服務(wù)協(xié)議，取消醫(yī)保定點醫(yī)院資格D.責(zé)令該醫(yī)院限期改正，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員予以行政處分正確答案：D[考點]違反《社會保險法》的法律責(zé)任

[解析]國家醫(yī)保局在成立后即掀起打擊欺詐騙保的“風(fēng)暴”，醫(yī)保騙保成為社會熱點話題欺詐騸保的法律責(zé)任涉及《社會保險法》兩個條文試題設(shè)計本身較為簡單，基本是法條的翻版，但由于這一知識點在既往考試中尚未考查過，相對陌生，增加了答題的難度。

選項分析：

《社會保險法》第87條規(guī)定，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)以及醫(yī)療機構(gòu)、藥品經(jīng)營單位等社會保險服務(wù)機構(gòu)以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險基金支出的，由社會保險行政部門責(zé)令退回騙取的社會保險金，處騙取金額2倍以上5倍以下的罰款；屬于社會保險服務(wù)機構(gòu)的，解除服務(wù)協(xié)議；直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員有執(zhí)業(yè)資格的，依法吊銷其執(zhí)業(yè)資格。故A、B、C項正確；D項錯誤，當(dāng)選。

16.

3月1日，甲、乙欲訂立一份某品牌的購銷合同，雙方約定以合同書形式訂立該合同。3月10日，雙方通過電話協(xié)商達成了所有購銷條款，并口頭約定甲先交付貨物10噸，交貨后7天內(nèi)乙支付100萬元貨款。3月11日，甲交付9噸貨物，乙接收時未提出異議。3月18日，甲要求乙付款。據(jù)此，下列哪一說法是正確的?______A.3月10日，甲、乙完成要約承諾事項，合同即告成立B.3月11日，甲、乙完成9噸貨物交接，合同即告成立C.若甲、乙雙方合同成立，其合同標的應(yīng)為9噸貨物D.3月18日甲請求付款時，乙有權(quán)主張合同履行抗辯權(quán)正確答案：B[考點]合同的成立、同時履行抗辯權(quán)

[解析]本題集中考查了考生對合同成立規(guī)則的掌握情況。解題時考生需要注意，對于采用合同書形式訂立合同的情形，其合同成立規(guī)則與一般性的要約承諾模式不同，需要結(jié)合《民法典》第490條進行分析，即使未簽訂合同書，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同也成立。對于雙務(wù)合同的抗辯權(quán)，考生需要區(qū)分同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)以及不安抗辯權(quán)各自適用的前提以及相應(yīng)的法律效果，特別是要注意區(qū)分三者，切勿混淆。

選項分析：

選項ABC均考查合同的成立問題?！睹穹ǖ洹返?90條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立。”據(jù)此，盡管甲、乙約定以合同書的形式訂立購銷合同，但是3月11日，甲交付9噸貨物，該行為屬于履行主要義務(wù)的行為，且乙接受，因此，3月11日，甲、乙之間已經(jīng)成立了購銷合同，合同的內(nèi)容是10噸貨物的買賣。選項AC錯誤，選項B正確。

選項D考查同時履行抗辯權(quán)?！睹穹ǖ洹返?25條規(guī)定：“當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行請求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。”該條規(guī)定了雙務(wù)合同的同時履行抗辯權(quán)。本題中，甲、乙約定甲先交付貨物10噸，乙于7天后支付100萬元貨款，雙方約定了合同債務(wù)的履行先后順位，并不適用同時履行抗辯權(quán)。選項D錯誤。

17.

胡某在A國(未與我國訂立有關(guān)證明手續(xù)的條約)留學(xué)時與該國公民湯姆領(lǐng)證結(jié)婚，學(xué)成歸國后和湯姆一直在我國甲市乙區(qū)居住生活。后因性格不合，胡某起訴與湯姆離婚。經(jīng)法院調(diào)解，雙方達成離婚協(xié)議。關(guān)于本案的表述，下列哪一選項是錯誤的?______A.結(jié)婚證必須由我國駐A國使領(lǐng)館認證B.湯姆不得委托A國律師作為訴訟代理人C.湯姆應(yīng)在收到起訴狀副本后15日內(nèi)提交答辯狀D.如胡某要求制發(fā)判決書，法院可予準許正確答案：B[考點]涉外民事訴訟程序的一般原則、涉外民事訴訟中的期間

[解析]2019年《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《民事證據(jù)規(guī)定》)修正，對域外形成證據(jù)的證明手續(xù)作出修正，本題以此為素材，對域外形成涉及身份關(guān)系證據(jù)的證明手續(xù)、委托中國律師代理訴訟原則、涉外民事訴訟的答辯期、調(diào)解結(jié)案能否制作判決書等知識點予以考查。解答本題要關(guān)注湯姆是外國人、雙方在外國領(lǐng)證結(jié)婚、起訴時居住在我國境內(nèi)等關(guān)鍵信息，抓住關(guān)鍵情節(jié)才能按圖索驥，借助涉外民事訴訟特殊規(guī)定準確作出判斷。

選項分析：

《民事證據(jù)規(guī)定》第16條第2款規(guī)定，中華人民共和國領(lǐng)域外形成的涉及身份關(guān)系的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機關(guān)證明并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。據(jù)此，胡某和湯姆在A國領(lǐng)取的結(jié)婚證屬于涉及身份關(guān)系的證據(jù)，而A國與我國訂立的條約并無證明手續(xù)的規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)經(jīng)A國公證機關(guān)證明并經(jīng)我國駐A國使領(lǐng)館認證。選項A正確，不選。

《民訴解釋》第526條規(guī)定，涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人。據(jù)此，湯姆可委托A國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人。選項B錯誤，應(yīng)選。

《民事訴訟法》第275條規(guī)定，被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達被告，并通知被告在收到起訴狀副本后30日內(nèi)提出答辯狀。據(jù)此，被告在我國沒有住所的涉外民事訴訟案件，被告的答辯期是30日。而本案中湯姆在我國有住所，并不適用上述規(guī)定，應(yīng)適用《民事訴訟法》第128條規(guī)定的15日答辯期。選項C正確，不選。

《民訴解釋》第528條規(guī)定，涉外民事訴訟中，經(jīng)調(diào)解雙方達成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制發(fā)調(diào)解書。當(dāng)事人要求發(fā)給判決書的，可以依協(xié)議的內(nèi)容制作判決書送達當(dāng)事人。據(jù)此，本案為涉外民事訴訟案件，當(dāng)事人要求發(fā)給判決書，法院可以依據(jù)調(diào)解協(xié)議內(nèi)容制作判決書送達當(dāng)事人。選項D正確，不選。

18.

高某與某房地產(chǎn)開發(fā)公司簽訂的《預(yù)售商品房認購書》約定：公司為高某預(yù)留所選房屋，雙方于公司取得商品房預(yù)售許可證時正式簽訂商品房預(yù)售合同；高某繳納“保證金”1萬元，該款于簽訂預(yù)售合同時自動轉(zhuǎn)為合同定金。公司取得預(yù)售許可證后即通知高某，雙方簽訂了商品房預(yù)售合同，高某繳納了首期購房款80萬元。此后，該套房屋被公司以更高價格出售給第三人。對此，以下哪一說法是錯誤的?______A.取得商品房預(yù)售許可證是簽訂《預(yù)售商品房認購書》的必備條件之一B.雙方簽訂商品房預(yù)售合同時公司已具備商品房預(yù)售的法定條件，該預(yù)售合同有效C.登記備案是商品房預(yù)售人的法定義務(wù)，但不是合同的生效條件，該預(yù)售合同應(yīng)受法律保護D.開發(fā)商違約，高某有權(quán)請求返還80萬元首期房款本息并雙倍返還定金正確答案：A[考點]房地產(chǎn)交易制度(商品房預(yù)售)

[解析]《城市房地產(chǎn)管理法》中對商品房預(yù)售作了不同于一般出讓土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定，是土地法和房地產(chǎn)法部分常考的一個知識點，命題時容易把《城市房地產(chǎn)管理法》中的特殊管理規(guī)定與合同效力問題結(jié)合起來考核。

選項分析：

《城市房地產(chǎn)管理法》第45條第1款規(guī)定：“商品房預(yù)售，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(一)已交付全部土地使用權(quán)出讓金，取得土地使用權(quán)證書；(二)持有建設(shè)工程規(guī)劃許可證；(三)按提供預(yù)售的商品房計算，投入開發(fā)建設(shè)的資金達到工程建設(shè)總投資的百分之二十五以上，并已經(jīng)確定施工進度和竣工交付日期；(四)向縣級以上人民政府房產(chǎn)管理部門辦理預(yù)售登記，取得商品房預(yù)售許可證明?！北疽?guī)定說明，取得商品房預(yù)售許可證是商品房預(yù)售的必備條件之一，但《預(yù)售商品房認購書》屬于預(yù)約，不是商品房預(yù)售合同，不以取得商品房預(yù)售許可證為條件。A項錯誤，當(dāng)選。

最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定：“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認定有效。”B項正確，不當(dāng)選。

《城市房地產(chǎn)管理法》第45條第2款規(guī)定：“商品房預(yù)售人應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定將預(yù)售合同報縣級以上人民政府房產(chǎn)管理部門和土地管理部門登記備案。”所以登記備案是商品房預(yù)售人的法定義務(wù)。但是，最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第6條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人以商品房預(yù)售合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認合同無效的，不予支持?！惫实怯泜浒覆⒎穷A(yù)售合同的生效條件。C項正確，不當(dāng)選。

最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定，出賣人通過認購、訂購、預(yù)訂等方式向買受人收受定金作為訂立商品房買賣合同擔(dān)保的，如果因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房買賣合同，應(yīng)當(dāng)按照法律關(guān)于定金的規(guī)定處理?！睹穹ǖ洹返?87條規(guī)定，收受定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同目的的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。D項正確，不當(dāng)選。

19.

下列有關(guān)法定許可使用的選項中，說法正確的是?______A.某出版社為編寫出版學(xué)前教育讀物，匯編他人已發(fā)表的作品片段，屬于法定許可使用B.洛陽日報轉(zhuǎn)載已經(jīng)刊登在河南晚報上的關(guān)于經(jīng)濟問題的時事性文章，屬于法定許可使用C.某電視臺播放他人已經(jīng)發(fā)表的作品，屬于法定許可使用D.某唱片公司使用已經(jīng)錄制為錄音制品的周杰倫音樂作品制作黑膠唱片，不屬于法定許可使用正確答案：C[考點]著作權(quán)

[解析]為實施九年制義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而匯編出版教科書，才構(gòu)成法定許可，學(xué)前教育讀物并不屬于教科書。因此A項錯誤。報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，屬于合理使用。因此B項錯誤?！吨鳈?quán)法》第四十六條第二款規(guī)定：“廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報酬?！币虼薈項正確。錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報酬，故屬于法定許可使用。因此D項錯誤。

20.

甲未經(jīng)乙同意而以乙的名義簽發(fā)一張商業(yè)匯票，匯票上記載的付款人為丙銀行。丁取得該匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給戊。下列哪一說法是正確的?______A.乙可以無權(quán)代理為由拒絕承擔(dān)該匯票上的責(zé)任B.丙銀行可以該匯票是無權(quán)代理為由而拒絕付款C.丁對甲的無權(quán)代理行為不知情時，丁對戊不承擔(dān)責(zé)任D.甲未在該匯票上簽章，故甲不承擔(dān)責(zé)任正確答案：A[考點]票據(jù)法

[解析]《票據(jù)法》第五條第二款規(guī)定：“沒有代理權(quán)而以代理人名義在票據(jù)上簽章的，應(yīng)當(dāng)由簽章人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任；代理人超越代理權(quán)限的，應(yīng)當(dāng)就其超越權(quán)限的部分承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?！奔孜唇?jīng)乙同意而以乙的名義簽發(fā)一張商業(yè)匯票，乙無真實簽章也沒有對甲的合法授權(quán)，不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。甲沒有在票據(jù)上簽章，根據(jù)票據(jù)文義性，甲不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，而不是不承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)民法上的責(zé)任。因此A項正確，D項錯誤?！蛾P(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第六十五條規(guī)定：“具有下列情形之一的票據(jù)，未經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓的，票據(jù)債務(wù)人不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任；已經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓的，票據(jù)無效不影響其他真實簽章的效力：(一)出票人簽章不真實的；(二)出票人為無民事行為能力人的；(三)出票人為限制民事行為能力人的?！奔词钩銎比艘业暮炚虏徽鎸崳〉谋硶暮炚抡鎸?，這種情況下，丙銀行作為付款人，有見票無條件支付之義務(wù)，不能以該票據(jù)無權(quán)代理為由拒絕支付。因此B項錯誤?！镀睋?jù)法》第三十七條規(guī)定：“背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后，即承擔(dān)保證其后手所持匯票承兌和付款的責(zé)任……”無論票據(jù)背書人丁對于甲的無權(quán)代理行為是否知情，都不影響對于被背書人戊承擔(dān)保證匯票承兌和付款的責(zé)任。因此C項錯誤。

二、多項選擇題1.

某家具店出售的衣柜，如未被恰當(dāng)?shù)毓潭ǖ綁ι?，可能發(fā)生因柜子傾倒致人傷亡的危險。關(guān)于此事，下列說法正確的是?______A.該柜質(zhì)量應(yīng)符合產(chǎn)品安全性的要求B.該柜本身或其包裝上應(yīng)有警示標志或者中文警示說明C.質(zhì)檢部門對這種柜子進行抽查，可向該店收取檢驗費D.如該柜被召回，該店應(yīng)承擔(dān)購買者因召回支出的全部費用正確答案：AB[考點]消費者法

[解析]根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條第二款第一項的規(guī)定，產(chǎn)品安全性系產(chǎn)品質(zhì)量的基本要求，是指產(chǎn)品不存在不合理危險或符合國家標準、行業(yè)標準。因此A項正確?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第二十七條第一款第五項規(guī)定：“使用不當(dāng)，容易造成產(chǎn)品本身損壞或者可能危及人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)有警示標志或者中文警示說明?！币虼薆項正確。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十五條第三款規(guī)定，對產(chǎn)品進行抽查檢驗的，不得向被檢查人收取檢驗費用，監(jiān)督抽查所需要的檢驗費用按照國務(wù)院規(guī)定列支。因此C項錯誤。產(chǎn)品有缺陷，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)召回，召回的必要費用應(yīng)當(dāng)由經(jīng)營者承擔(dān)。衣柜本身并不存在缺陷，只是安裝方法有特殊要求，所以該衣柜不應(yīng)被召回。即使被召回，經(jīng)營者只承擔(dān)召回產(chǎn)生的必要費用，而不是全部費用。因此D項錯誤。

2.

某企業(yè)職工張三，因工傷住院。下列相關(guān)說法正確的是?______A.如其所在單位并未依法繳納工傷保險費，則應(yīng)由用人單位支付工傷保險待遇B.如其所在單位并未依法繳納工傷保險費，則可由保險行政管理部門責(zé)令單位支付工傷保險待遇C.如其在工作期間因李四的原因?qū)е鹿钏牟恢Ц豆t(yī)療費用，則由工傷保險基金先行支付。工傷保險基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償D.如張三因心理原因拒不接受勞動能力鑒定的，停止享受工傷保險待遇正確答案：ACD[考點]社會保障法

[解析]《社會保險法》第四十一條規(guī)定：“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的，從工傷保險基金中先行支付。從工傷保險基金中先行支付的工傷保險待遇應(yīng)當(dāng)由用人單位償還。用人單位不償還的，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)可以依照本法第六十三條的規(guī)定追償?！薄渡鐣ｋU法》第四十二條規(guī)定：“由于第三人的原因造成工傷，第三人不支付工傷醫(yī)療費用或者無法確定第三人的，由工傷保險基金先行支付。工傷保險基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償。”《社會保險法》第四十三條規(guī)定：“工傷職工有下列情形之一的，停止享受工傷保險待遇：(一)喪失享受待遇條件的；(二)拒不接受勞動能力鑒定的；(三)拒絕治療的?！庇萌藛挝徊恢Ц兜模皇秦?zé)令用人單位支付，而是從工傷保險基金中先行支付。因此ACD項正確，B項錯誤。

3.

中國甲公司與法國乙公司因合同爭議在中國法院提起訴訟，合同中雙方協(xié)議選擇了法國法作為合同準據(jù)法。關(guān)于該案的法律適用，下列哪些選項是正確的?______A.因本案在中國法院審理，時效問題適用法院地法即中國法B.法院應(yīng)當(dāng)查明法國法的內(nèi)容C.如本案涉及中國公共衛(wèi)生問題，該問題適用中國法D.法院在確定應(yīng)當(dāng)適用的中國法律時，無須通過沖突規(guī)范的指引正確答案：CD[考點]時效的法律適用、外國法的查明制度、強制性規(guī)定的直接適用

[解析]本題涉及法律適用情形較多，考生需要對法律規(guī)定理解記憶。本題將多個知識點混用，試圖對考生形成困擾。

選項分析：

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第7條規(guī)定：“訴訟時效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律?！?/p>

《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條第1款規(guī)定：“涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《涉外民事關(guān)系法律適用法司法解釋(一)》)第8條規(guī)定：“有下列情形之一，涉及中華人民共和國社會公共利益、當(dāng)事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關(guān)系的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)認定為涉外民事關(guān)系法律適用法第四條規(guī)定的強制性規(guī)定：(一)涉及勞動者權(quán)益保護的；(二)涉及食品或公共衛(wèi)生安全的；(三)涉及環(huán)境安全的；(四)涉及外匯管制等金融安全的；(五)涉及反壟斷、反傾銷的；(六)應(yīng)當(dāng)認定為強制性規(guī)定的其他情形?！币蚨鳤、B選項錯誤，C、D選項正確。

4.

下列關(guān)于保險事故發(fā)生和通知保險人事宜的說法錯誤的是?______A.保險事故發(fā)生后，知情的投保人、被保險人或者受益人、保險代理人，應(yīng)當(dāng)及時通知保險人B.因通知義務(wù)人的過失而未及時通知保險人，致使保險事故的性質(zhì)、原因、損失程度等難以確定的，保險人對無法確定的部分，不承擔(dān)賠償或者給付保險金的責(zé)任C.未發(fā)生保險事故，被保險人或者受益人謊稱發(fā)生了保險事故，向保險人提出賠償或者給付保險金請求的，保險人有權(quán)解除合同，并不退還保險費D.在合同有效期內(nèi)，保險標的的危險程度顯著增加的，投保人應(yīng)當(dāng)按照合同約定及時通知保險人，未履行前款規(guī)定的通知義務(wù)的，因保險標的的危險程度顯著增加而發(fā)生的保險事故，保險人不承擔(dān)賠償保險金的責(zé)任正確答案：ABD[考點]保險法

[解析]《保險法》第二十一條規(guī)定：“投保人、被保險人或者受益人知道保險事故發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)及時通知保險人。故意或者因重大過失未及時通知，致使保險事故的性質(zhì)、原因、損失程度等難以確定的，保險人對無法確定的部分，不承擔(dān)賠償或者給付保險金的責(zé)任，但保險人通過其他途徑已經(jīng)及時知道或者應(yīng)當(dāng)及時知道保險事故發(fā)生的除外。”通知義務(wù)人中無保險代理人。因此A項錯誤。重大過失才適用上述條款。因此B項錯誤?！侗ｋU法》第二十七條第一款規(guī)定：“未發(fā)生保險事故，被保險人或者受益人謊稱發(fā)生了保險事故，向保險人提出賠償或者給付保險金請求的，保險人有權(quán)解除合同，并不退還保險費?！币虼薈項正確?！侗ｋU法》第五十二條規(guī)定：“在合同有效期內(nèi)，保險標的的危險程度顯著增加的，被保險人應(yīng)當(dāng)按照合同約定及時通知保險人，保險人可以按照合同約定增加保險費或者解除合同。保險人解除合同的，應(yīng)當(dāng)將已收取的保險費，按照合同約定扣除自保險責(zé)任開始之日起至合同解除之日止應(yīng)收的部分后，退還投保人?！北槐ｋU人未履行前款規(guī)定的通知義務(wù)的，因保險標的的危險程度顯著增加而發(fā)生的保險事故，保險人不承擔(dān)賠償保險金的責(zé)任。注意本條適用的通知義務(wù)人是被保險人，只有被保險人最了解保險標的的情形。因此D項錯誤。

5.

在下列哪些情形下，行為方需承擔(dān)違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任?______A.甲在乘電梯時遇一老人吸煙便勸阻，導(dǎo)致老人因情緒激動突發(fā)心梗死亡B.乙商場防滑警示標志設(shè)置不明顯，導(dǎo)致一進商場躲雨的婦女摔倒受傷C.丙邀約朋友飲酒，雖未極力勸酒，但該朋友因飲酒過量而觸發(fā)心臟病死亡D.丁公司主辦一場搖滾演唱會，散場時因指示疏導(dǎo)錯誤導(dǎo)致發(fā)生踩踏事件，二人受傷正確答案：BD[考點]違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任

[解析]本題考查的是違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任，難度不大，考生緊扣《民法典》第1198條進行分析解答即可。

選項分析：

選項A中，甲對老人并無安全保障義務(wù)，并不構(gòu)成違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任。該選項來自于“電梯吸煙勸阻案”，與安全保障義務(wù)無關(guān)。選項A不當(dāng)選。

選項B中，乙商場對躲雨的婦女是有安全保障義務(wù)的，其防滑警示標志設(shè)置不明顯，導(dǎo)致躲雨的婦女摔倒受傷，屬于違反了安全保障義務(wù)而致人損害的情形，應(yīng)承擔(dān)違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任。選項B當(dāng)選。

選項C有一定的迷惑性。丙約人飲酒，因邀約這一在先行為會產(chǎn)生積極的作為義務(wù)，即顧及受邀朋友的生命健康安全，其雖未極力勸酒，但該朋友因飲酒過量而觸發(fā)心臟病死亡，可能構(gòu)成侵權(quán)。但是，這一侵權(quán)責(zé)任不屬于違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任，只是普通侵權(quán)。選項C不當(dāng)選。

選項D中，作為演唱會的主辦方，丁公司負有安全保障義務(wù)，散場時因指示疏導(dǎo)錯誤導(dǎo)致發(fā)生踩踏事件，屬于違反了安全保障義務(wù)，導(dǎo)致二人受傷，應(yīng)承擔(dān)違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任。選項D當(dāng)選。

6.

甲公司簽發(fā)一張匯票給乙，票面記載金額為10萬元，乙取得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙取得該匯票后又背書轉(zhuǎn)讓給丁，但將匯票的記載金額由10萬元變更為20萬元。之后，丁又將匯票最終背書轉(zhuǎn)讓給戊。其中，乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變更之前，還是在變更之后。下列哪些選項是正確的?______A.甲應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任B.乙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任C.丙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任D.丁應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任正確答案：AC[考點]票據(jù)法

[解析]《票據(jù)法》第二十六條規(guī)定：“出票人簽發(fā)匯票后，即承擔(dān)保證該匯票承兌和付款的責(zé)任。”甲是匯票的出票人，簽發(fā)的票面金額為10萬元，應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任，A項正確?！镀睋?jù)法》第三十七條規(guī)定：“背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后，即承擔(dān)保證其后手所持匯票承兌和付款的責(zé)任。”《票據(jù)法》第十四條第三款規(guī)定：“票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負責(zé)；在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負責(zé)；不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章的，視同在變造之前簽章?！北绢}中乙、丙、丁都是票據(jù)背書人，應(yīng)對最后持票人承擔(dān)責(zé)任。但乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變造之前，還是在變造之后，視同在變造之前簽章，應(yīng)對原記載事項負責(zé)，即乙對戊承擔(dān)10萬元票據(jù)責(zé)任，B項錯誤。丙變造票據(jù)金額，丁在變造之后轉(zhuǎn)讓，應(yīng)對變造后的記載事項負責(zé)，即丙和丁應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元票據(jù)責(zé)任，C項正確，D項錯誤。

7.

某市國土資源管理局對郭某作出處罰決定，要求其拆除在非法占用土地上的新建住房，并處罰款5000元。郭某提起行政訴訟。訴訟期間，法院直接裁定停止被訴處罰決定的執(zhí)行。經(jīng)傳票傳喚，被告拒絕到庭參加訴訟。對此，下列哪些選項是正確的?______A.若法院不立案也不作出不予立案裁定的，郭某可以向上一級法院起訴B.法院直接裁定停止處罰決定的執(zhí)行違法C.本案可適用簡易程序?qū)徖鞤.法院可以將被告拒不到庭的情況予以公告正確答案：AD[考點]起訴與受理、訴訟期間不停止被訴行政行為的執(zhí)行、簡易程序、缺席判決

[解析]本題為綜合性試題，考查考生對行政訴訟相關(guān)程序制度的掌握程度。內(nèi)容涉及立案登記制、法院直接裁定停止被訴行政行為的執(zhí)行、簡易程序適用情形以及對被告拒不到庭的處理措施。四個選項中，A、B、D選項考查知識點較細，考生如果對《行政訴訟法》的相關(guān)規(guī)定掌握不細致，即會作出錯誤回答。

選項分析：

《行政訴訟法》第52條規(guī)定：“人民法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，當(dāng)事人可以向上一級人民法院起訴。上一級人民法院認為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級人民法院立案、審理。”據(jù)此，A選項表述正確。

《行政訴訟法》第56條第1款規(guī)定：“訴訟期間，不停止行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，裁定停止執(zhí)行：(一)被告認為需要停止執(zhí)行的；(二)原告或者利害關(guān)系人申請停止執(zhí)行，人民法院認為該行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害國家利益、社會公共利益的；(三)人民法院認為該行政行為的執(zhí)行會給國家利益、社會公共利益造成重大損害的；(四)法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的?！币勒丈鲜鲆?guī)定，人民法院有權(quán)在訴訟期間，根據(jù)被訴行政行為的情況，直接裁定停止被訴行政行為的執(zhí)行，B選項表述錯誤。

《行政訴訟法》第82條第1款規(guī)定：“人民法院審理下列第一審行政案件，認為事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的，可以適用簡易程序：(一)被訴行政行為是依法當(dāng)場作出的；(二)案件涉及款額二千元以下的；(三)屬于政府信息公開案件的?！北绢}中，被告作出行政處罰行為不符合適用簡易程序?qū)徖淼臈l件，C選項表述錯誤。

《行政訴訟法》第66條第2款規(guī)定：“人民法院對被告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以將被告拒不到庭或者中途退庭的情況予以公告，并可以向監(jiān)察機關(guān)或者被告的上一級行政機關(guān)提出依法給予其主要負責(zé)人或者直接責(zé)任人員處分的司法建議。”據(jù)此可知，D選項的表述正確。

8.

依據(jù)《保險法》規(guī)定，保險合同成立后，保險人原則上不得解除合同。下列哪些情形下保險人可以解除合同?______A.人身保險中投保人在交納首期保險費后未按期交納后續(xù)保費B.投保人虛報被保險人年齡，保險合同成立已1年6個月C.投保人在投保時故意未告知投保汽車曾遇嚴重交通事故致發(fā)動機受損的事實D.投保人未履行對保險標的安全維護之責(zé)任正確答案：BCD[考點]保險法

[解析]《保險法》第十六條第三款規(guī)定：“前款規(guī)定的合同解除權(quán)，自保險人知道有解除事由之日起，超過三十日不行使而消滅。自合同成立之日起超過二年的，保險人不得解除合同；發(fā)生保險事故的，保險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償或者給付保險金的責(zé)任?！薄侗ｋU法》第三十二條第一款規(guī)定：“投保人申報的被保險人年齡不真實，并且其真實年齡不符合合同約定的年齡限制的，保險人可以解除合同，并按照合同約定退還保險單的現(xiàn)金價值。保險人行使合同解除權(quán)，適用本法第十六條第三款、第六款的規(guī)定?！北ｋU合同成立已1年6個月，未超過2年除斥期間。因此B項正確?！侗ｋU法》第十六條第二款規(guī)定：“投保人故意或者因重大過失未履行前款規(guī)定的如實告知義務(wù)，足以影響保險人決定是否同意取?；蛘咛岣弑ｋU費率的，保險人有權(quán)解除合同。”可知，投保人在投保時故意未告知投保汽車曾遇嚴重交通事故致發(fā)動機受損的事實，保險人有權(quán)解除合同。因此C項正確。《保險法》第五十一條第三款規(guī)定：“投保人、被保險人未按照約定履行其對保險標的的安全應(yīng)盡責(zé)任的，保險人有權(quán)要求增加保險費或者解除合同。”因此，投保人未履行對保險標的安全維護之責(zé)任，保險人可以解除合同。因此D項正確?！侗ｋU法》第三十六條規(guī)定：“合同約定分期支付保險費，投保人支付首期保險費后，除合同另有約定外，投保人自保險人催告之日起超過三十日未支付當(dāng)期保險費，或者超過約定的期限六十日未支付當(dāng)期保險費的，合同效力中止，或者由保險人按照合同約定的條件減少保險金額。被保險人在前款規(guī)定期限內(nèi)發(fā)生保險事故的，保險人應(yīng)當(dāng)按照合同約定給付保險金，但可以扣減欠交的保險費?！薄侗ｋU法》第三十七條規(guī)定：“合同效力依照本法第三十六條規(guī)定中止的，經(jīng)保險人與投保人協(xié)商并達成協(xié)議，在投保人補交保險費后，合同效力恢復(fù)。但是，自合同效力中止之日起滿二年雙方未達成協(xié)議的，保險人有權(quán)解除合同。保險人依照前款規(guī)定解除合同的，應(yīng)當(dāng)按照合同約定退還保險單的現(xiàn)金價值?！比松肀ｋU中投保人在交納首期保險費后未按期交納后續(xù)保費，合同效力中止，保險人不享有解除合同權(quán)。因此A項錯誤。

9.

下列有關(guān)商業(yè)銀行分支機構(gòu)的說法正確的是?______A.設(shè)立商業(yè)銀行分支機構(gòu)，申請人應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)提交申請人最近3年的財務(wù)會計報告B.商業(yè)銀行分支機構(gòu)開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)1年的，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)吊銷其經(jīng)營許可證，并予以公告C.經(jīng)批準設(shè)立的商業(yè)銀行分支機構(gòu)，可以直接向市場監(jiān)督管理部門辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照D.商業(yè)銀行變更分支行所在地的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準正確答案：BD[考點]銀行業(yè)法

[解析]《商業(yè)銀行法》第二十條規(guī)定：“設(shè)立商業(yè)銀行分支機構(gòu)，申請人應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)提交下列文件、資料：……(二)申請人最近二年的財務(wù)會計報告……”，《商業(yè)銀行法》第二十一條規(guī)定：“經(jīng)批準設(shè)立的商業(yè)銀行分支機構(gòu)，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)頒發(fā)經(jīng)營許可證，并憑該許可證向工商行政管理部門辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。”因此AC項錯誤。《商業(yè)銀行法》第二十三條第二款規(guī)定：“商業(yè)銀行及其分支機構(gòu)自取得營業(yè)執(zhí)照之日起無正當(dāng)理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)吊銷其經(jīng)營許可證，并予以公告?！薄渡虡I(yè)銀行法》第二十四條第一款規(guī)定：“商業(yè)銀行有下列變更事項之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準：……”因此BD項錯誤。

10.

2017年，甲公司在其生產(chǎn)的箱包和皮帶上分別使用了白鴿商標和橄欖枝商標，二者都沒有注冊但均有一定影響力。其供應(yīng)商乙公司發(fā)現(xiàn)商標沒有注冊，遂于2020年將白鴿商標注冊在自己生產(chǎn)的行李箱商品上。丁公司注冊了大量商標但均未實際使用，其中包括在皮帶上注冊的橄欖枝商標。對此，下列說法正確的是?______A.若丁公司起訴甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任，甲公司可以丁公司注冊商標3年未使用為由抗辯B.若甲公司宣告丁公司的注冊商標無效，應(yīng)當(dāng)在5年內(nèi)提出C.若乙公司起訴甲公司商標侵權(quán)，甲公司可以在先使用為由抗辯D.甲公司可以在5年內(nèi)申請宣告乙公司的注冊商標無效正確答案：ACD[考點]商標權(quán)

[解析]《商標法》第六十四條第一款規(guī)定：“注冊商標專用權(quán)人請求賠償，被控侵權(quán)人以注冊商標專用權(quán)人未使用注冊商標提出抗辯的，人民法院可以要求注冊商標專用權(quán)人提供此前三年內(nèi)實際使用該注冊商標的證據(jù)。注冊商標專用權(quán)人不能證明此前三年內(nèi)實際使用過該注冊商標，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任。”我國鼓勵商標實際使用，但不鼓勵商標囤積行為。如果丁公司三年未實際使用該商標，被控侵權(quán)人甲公司無需承擔(dān)賠償責(zé)任。因此A項正確?！渡虡朔ā返谒氖臈l第一款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無效；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效?！倍」径诜e商標，該行為應(yīng)定性為“不以使用為目的的惡意商標注冊申請”，此類情形因為申請人主觀惡意較大，他人請求宣告商標無效的，沒有“五年”時間限制。因此B項錯誤。《商標法》第五十九條第三款規(guī)定：“商標注冊人申請商標注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標，但可以要求其附加適當(dāng)區(qū)別標識?！奔坠倦m然沒有注冊商標，但其在同類或類似商品上使用白鶴商標并有一定影響，形成了商標的“先用權(quán)”，所以乙公司無權(quán)禁止甲公司在原有使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標。因此C項正確?！渡虡朔ā返谒氖鍡l第一款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制?！庇深}干可知，白鴿商標尚不構(gòu)成馳名商標，應(yīng)當(dāng)受5年時間限制。因此D項正確。

11.

甲、乙為某公司股東，各自認繳出資100萬元。2020年1月1日，法院受理了某公司的破產(chǎn)申請。此時，股東甲認繳出資期限已經(jīng)屆滿，但仍未向公司繳納出資。根據(jù)公司章程規(guī)定，股東乙的出資期限為2020年10月1日。對此，下列說法正確的是?______A.管理人有權(quán)要求甲向公司繳納出資B.管理人有權(quán)要求乙向公司繳納出資C.公司欠甲100萬元貨款，甲可主張以其出資債務(wù)與公司對其負債抵銷D.公司欠乙100萬元貨款，乙可主張以其出資債務(wù)與公司對其負債抵銷正確答案：AB[考點]企業(yè)破產(chǎn)法

[解析]《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。”本題中，某公司的破產(chǎn)申請被受理，管理人有權(quán)利要求股東履行出資義務(wù)，此義務(wù)不受訴訟時效或出資期限的影響。乙的出資義務(wù)雖尚未到期，但也應(yīng)“加速到期”。因此，管理人有權(quán)要求甲和乙履行出資義務(wù)，故A、B項正確。股東的出資義務(wù)是股東的身份責(zé)任，所以公司被受理破產(chǎn)時應(yīng)及時足額補繳，補繳的出資將作為債務(wù)人財產(chǎn)供債權(quán)人平等受償。因此，股東的出資義務(wù)與其對公司享有的債權(quán)不能抵銷。對此，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定(二)》第四十六條規(guī)定：“債務(wù)人的股東主張以下列債務(wù)與債務(wù)人對其負有的債務(wù)抵銷，債務(wù)人管理人提出異議的，人民法院應(yīng)予支持：(一)債務(wù)入股東因欠繳債務(wù)人的出資或者抽逃出資對債務(wù)人所負的債務(wù)；(二)債務(wù)入股東濫用股東權(quán)利或者關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益對債務(wù)人所負的債務(wù)。”故C、D項錯誤。

12.

甲將房屋出租給好友乙，雙方口頭約定租期3年，租金季付。半年后，乙未經(jīng)甲同意將房屋轉(zhuǎn)租給丙，丙擅自改造房屋結(jié)構(gòu)導(dǎo)致房屋雨天漏水(甲方知悉轉(zhuǎn)租一事，并未提出異議)。乙在轉(zhuǎn)租1年后停止向甲支付租金，甲提出解除租賃合同，各方發(fā)生爭議。據(jù)此，下列哪些選項是正確的?______A.若租賃期限無法確定，則甲、乙均可隨時解除租賃合同B.甲應(yīng)承擔(dān)房屋漏水的維修義務(wù)C.乙可要求丙承擔(dān)房屋改造的損害賠償責(zé)任D.丙可代替乙向甲支付租金，以維持轉(zhuǎn)租關(guān)系正確答案：ACD[