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文檔簡介
全國2024年秋季高等教育自考試民法學考題一、單項選擇題1、甲飼養(yǎng)的一只狗臥在家門前,乙路過時從路邊拾起一石頭向狗砸去,狗被激怒后撲向乙,乙躲閃及時,狗咬傷與乙同行的丙。對此,下列說法正確的是______。A.甲可以免責B.丙只能請求乙承擔賠償責任C.丙只能請求甲承擔賠償責任D.丙可以選擇請求甲或乙承擔賠償責任2、下列關于法人分支機構的表述正確的是______。A.法人分支機構獨立承擔民事責任B.法人分支機構須具備法人的成立條件C.法人設立的子公司是法人的分支機構D.法人分支機構在經營中應承擔的民事責任由其所屬法人承擔3、甲有一套房屋,將房屋抵押給乙并辦理了抵押登記。不久之后,甲又將房屋抵押給丙,簽訂了抵押合同,但沒有辦理抵押登記。后來,甲擅自將房屋賣給丁。下列說法正確的是______。A.甲與丙之間的抵押合同沒有生效B.乙不得對該房屋行使抵押權C.甲作為所有權人有權不經乙的同意將房屋賣給丁D.丙不得對房屋行使抵押權4、依我國繼承法規(guī)定,遺囑應當為其保留必要遺產份額的是______。A.缺乏勞動能力的繼承人B.沒有生活來源的繼承人C.缺乏勞動能力且生活有一定困難的繼承人D.缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人5、下列關于債權人代位權的說法不正確的是______。A.債權人是以自己的名義行使代位權B.只有在債務人怠于行使債權時,才能行使代位權C.債權人代位權的標的包括債務人享有的各種權利D.債權人代位權的行使只能通過訴訟方式6、甲有一套別墅,甲的下列行為中不體現(xiàn)物權性質的是______。A.甲居住該別墅的行為B.甲制止乙侵占該別墅的行為C.甲將該別墅做抵押的行為D.甲將該別墅賣給乙,請求乙支付房款的行為7、下列關于子女繼承權的表述正確的是______。A.繼子女有權繼承繼父母的遺產B.養(yǎng)子女有權繼承養(yǎng)父母的遺產但一般無權繼承生父母的遺產C.養(yǎng)子女有權繼承養(yǎng)父母和生父母的遺產D.非婚姻生子女的繼承權要受到一定的限制8、下列對法人民事能力的表述正確的是______。A.法人的民事行為能力是由法人自己決定的B.法人的民事權利能力內容具有一致性C.法人的民事權利能力和民事行為能力先于其民事責任能力產生D.法人的民事權利能力與民事行為能力存續(xù)時間一致9、下列對民事義務的表述正確的是______。A.民事義務僅根據(jù)法律規(guī)定而產生B.民事義務僅根據(jù)當事人的約定而產生C.民事義務的約束性即義務人須為一定行為或者不為一定行為D.民事義務不能移轉給他人負擔10、下列情形中不屬于無權代理的是______。A.雙方代理B.越權代理C.代理權消滅后的代理D.自始沒有代理權的代理11、下列對物的表述正確的是______。A.根據(jù)兩物之間的派生關系,物可以分為主物和從物B.從物脫離主物即不能獨立存在C.特定物既可是因物自身的特點而區(qū)別于他物的物,也可以是依當事人的主觀意志確定的物D.種類物和特定物除法律另有規(guī)定外,當事人均可以約定在交付前轉移所有權12、因同一行為應當承擔侵權責任和行政責任、刑事責任,侵權人的財產不足以支付的,應當______。A.先承擔侵權責任B.先承擔行政責任C.先承擔刑事責任D.按比例承擔侵權責任、行政責任和刑事責任13、二女子甲與乙發(fā)生爭吵,甲在爭吵中罵乙是“妓女”“娼婦”等,沒有第三人在場。事后,乙將此事告訴他人。甲的行為______。A.不構成侵權B.侵害了乙的名譽權,構成侵權C.侵害了乙的隱私權,構成侵權D.侵害了乙的人格尊嚴,構成侵權14、下列關于民事責任的表述正確的是______。A.民事責任可由雙方約定,因此沒有強制性B.民事責任的主要目的在于制裁民事違法行為C.民事責任是民事主體違反民事義務的法律后果D.民事責任和刑事責任、行政責任不能并用15、下列對民法調整對象的表述正確的是______。A.民法的調整對象是財產關系和人身關系B.民法調整的財產關系限于平等主體之間的財產關系C.民法調整的人身關系具有財產內容D.凡人格關系與身份關系,均由民法調整16、下列關于留置權的表述正確的是______。A.留置權是用益物權B.留置權是自物權C.留置權是約定擔保物權D.留置權是法定擔保物權17、依《民法典》規(guī)定,受遺贈人在知道受遺贈后一定期限內沒有表示接受或放棄受遺贈的,視為放棄受遺贈。該期限為______。A.30日B.60日C.90日D.1年18、下列關于遺贈的表述正確的是______。A.遺贈適用合同法關于贈與合同的規(guī)定B.遺贈在遺贈人死亡時發(fā)生法律效力C.遺贈是遺囑繼承的表現(xiàn)形式D.遺贈須遺贈人與受遺贈人意思表示一致才能成立19、下列對支配權的表述正確的是______。A.享有支配權的權利主體可直接支配權利客體B.享有支配權的權利主體可以支配債務人C.支配權具有排他性,故支配權的權利客體上不能再創(chuàng)設其他權利D.支配權人不負擔義務20、下列有關債的表述正確的是______。A.債的內容即債務B.債權的客體包括行為和特定財產,債權人可據(jù)此支配特定財產C.債權人只能向特定的債務人主張權利,故債務人不能移轉債務D.當事人在不違背法律的強制性規(guī)定和公序良俗的前提下,可以任意創(chuàng)設債權二、多項選擇題21、下列關于除斥期間的表述正確的有______。A.除斥期間不適用中止、中斷B.除斥期間屆滿,當事人的實體權喪失C.除斥期間適用的對象是形成權D.除斥期間是一種特殊訴訟時效E.除斥期間適用的對象是請求權22、與轉繼承相比較,代位繼承的特征有______。A.代位繼承只適用于法定繼承B.代位繼承人可以是被代位人的任何一個繼承人C.代位繼承的發(fā)生是基于繼承人在繼承開始之前死亡D.代位繼承人只能是被代位人的晚輩直系血親E.代位繼承人只能是被代位人的子女23、甲育有二子乙和丙。乙與丁結婚,并有一女戊。乙因病先于甲死亡后,丁接替乙贍養(yǎng)甲。丙未婚。現(xiàn)甲死亡,關于遺產繼承的表述正確的有______。A.戊可代位繼承B.丁屬于第一順序繼承人C.戊、丙、丁原則上平均分配D.丁無繼承權,只能適當分配遺產E.戊、丁共同繼承50%,丙繼承50%24、甲為了籌資,將其所有的一塊勞力士手表質押給乙,并約定在質押期間乙可以使用該表。在此期間,乙不慎將表損壞,交給丙進行修理。之后,因維修費未能償還,丙留置了該塊手表。下列說法正確的是______。A.甲對表的占有為間接占有B.在修理期間,乙對表的占有為直接占有C.乙的質權優(yōu)先于丙的留置權D.丙的留置權優(yōu)先于乙的質權E.甲可請求乙賠償表的損失25、下列屬于知識產權中的身份權的有______。A.作品的發(fā)表權B.作品的修改權C.保護作品完整權D.在專利文件中寫明設計人的權利E.作品的署名權三、判斷說明題26、肖像權屬于物質性人格權。27、李某由所在單位A公司推薦,獲得2016年X省三八紅旗手稱號。后因李某與A公司發(fā)生勞動爭議,A公司在其職工大會上宣布取消李某三八紅旗手的稱號并強制其交出相關證書。A公司的行為侵害了李某的名譽權。28、甲在公共汽車站拾得行李箱一個,在車站等候了3小時,著急的失主才出現(xiàn)。甲不能要求失主支付花費3小時工作時間等候的報酬。29、當事人互負債務,標的物種類、品質不相同的,不可以抵銷。30、2019年8月4日甲向乙借款5萬元,乙當即交付,并約定以甲珍藏的字畫提供質押擔保。次日,乙到甲家里取走了約定的字畫。乙的質權取得時間為2019年8月4日。四、簡答題31、簡述債的擔保的特點。32、簡述債務承擔的條件。33、簡述物權優(yōu)先效力的具體體現(xiàn)。五、論述題34、試述物權法定原則的含義及違反該原則的后果。六、案例分析題35、閱讀下列案例材料,然后回答問題。2020年5月7日,甲與乙簽訂一份買賣合同,約定:標的總額為200萬元,甲向乙支付定金30萬元。同時約定:如任何一方違約,應向對方支付違約標的額15%的違約金。5月10日,甲實際向乙交付定金20萬元。現(xiàn)出賣人乙違約,拒絕交付標的物。請問:1.定金合同成立的時間如何確定?2.定金的數(shù)額如何確定?說明理由。3.甲能否既請求乙支付違約金又請求乙雙倍返還定金?說明理由。36、閱讀下列案例材料,然后回答問題。甲乙按2:3的比例共出資100萬元注冊成立舌尖味道有限責任公司,甲任總經理、乙任董事長。該公司注冊經營范圍為餐飲服務。甲乙另有書面約定:如果交易標的超過10萬元的事項,需由甲乙雙方共同決定。公司成立后,乙在沒有與甲協(xié)商的情形下,以舌尖味道公司的名義與某裝修公司訂立了標的數(shù)額為20萬元的門店裝修合同。該合同在履行過程中發(fā)生糾紛,舌尖味道有限責任公司以超過法定代表人的權限范圍為理由主張合同無效。同時,由于舌尖味道有限責任公司經營不善,已出現(xiàn)資不抵債的情況。問:1.舌尖味道有限責任公司屬于何種性質的民事主體?2.針對舌尖味道有限責任公司主張合同無效的理由,分析該合同的效力。3.如果舌尖味道有限責任公司的資產不足以清償債務,甲乙是否應該用個人財產清償?說明理由。
參考答案一、單項選擇題1、D[解析]過錯責任原則是指以行為人的過錯確定行為人是否承擔侵權責任的歸責原則。行為人因過錯侵害他人民事權益,應當承擔侵權責任。本案中,甲沒有照看好自己飼養(yǎng)的狗,乙扔石頭向狗砸去導致狗被激怒咬人的行為都存在過錯,因此應當承擔侵權責任。丙可以選擇請求甲或乙承擔賠償責任。2、D[解析]《民法典》第74條第1款規(guī)定,法人分支機構以自己名義從事民事活動產生的債權債務,既可先以該分支機構管理的財產承擔,不足清償?shù)?,再由法人承擔,也可以直接由法人承擔。A項,法人分支機構不獨立承擔民事責任,責任由法人承擔。B項,法人分支機構無須具備法人的成立條件。C項,法人設立的子公司是獨立的法人,而不是法人的分支機構。3、D[解析]A項,甲已經將房屋抵押給乙不影響甲丙之間抵押合同的效力,甲丙之間的抵押合同已經生效,即發(fā)生債權效力。BD兩項,由于未辦理抵押登記,丙不能據(jù)此獲得抵押權,即不發(fā)生物權效力,丙不得對房屋行使抵押權。根據(jù)《民法典》第402條的規(guī)定,抵押權自登記時設立。因為甲將房屋抵押給乙并辦理了抵押登記,乙已經取得抵押權,故乙可以對該房屋行使抵押權。C項,抵押期間,抵押人可以轉讓抵押財產,并應當及時通知抵押權人。因此甲作為所有權人可以將房屋賣給丁,無須經乙同意,僅需通知乙。4、D[解析]在遺囑繼承中,遺囑人也不能違反法律的限制。根據(jù)我國《民法典》第1141條的規(guī)定,遺囑應當為缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產份額。5、C[解析]ABC三項,債權人代位權是指當債務人怠于行使其對第三人享有的權利而害及債權人的債權時,債權人為保全自己的債權,可以自己的名義代位行使債務人對第三人的權利之權利。D項,債權人代位權只能通過向法院提起訴訟才能有效行使,而非直接向次債務人行使。6、D[解析]根據(jù)我國《民法典》第114條的規(guī)定,物權是權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利,包括所有權、用益物權和擔保物權。A項,甲居住該別墅,是在行使物權中的使用權能。B項,甲制止乙侵占該別墅的行為體現(xiàn)了物權的排他性。C項,甲將該別墅做抵押,體現(xiàn)了物權中的處分權能。D項,甲將該別墅賣給乙,請求乙支付房款的行為是請求乙履行債務的債權行為,不體現(xiàn)物權性質。7、B[解析]A項,繼子女有無繼承權決定于其與繼父母之間有無扶養(yǎng)關系;有扶養(yǎng)關系的繼子女有權繼承繼父母的遺產;沒有扶養(yǎng)關系的繼子女無權繼承繼父母的遺產,不是繼父母的法定繼承人。BC兩項,養(yǎng)子女于收養(yǎng)關系成立后,其與生父母的父母子女之間法律上的權利義務關系解除。因此,養(yǎng)子女只有權繼承養(yǎng)父母的遺產,而無權繼承其生父母的遺產。D項,非婚生子女與婚生子女有平等的繼承權。8、D[解析]A項,法人的民事權利能力與自然人的民事權利能力一樣是由法律賦予的,而不是由法人自己決定的。B項,法人的民事權利能力內容具有差異性。法人的民事權利能力不僅受其自然屬性的限制,而且還受其目的范圍的限制。各類法人的設立目的不同,其民事權利能力也就有所不同。C項,法人民事責任能力是與其民事權利能力、民事行為能力同時產生、同時消滅的。D項,法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人成立時產生,到法人終止時消滅,存續(xù)時間一致。9、C[解析]AB兩項,民事義務可分為法定義務和約定義務。法定義務是根據(jù)法律規(guī)定而產生的義務,約定義務是根據(jù)當事人的約定而產生的義務。C項,民事義務的約束性是指義務人須為一定行為或者不為一定行為,若義務人不履行時,要承擔由此而產生的民事責任。D項,根據(jù)法律和當事人約定,非專屬性的民事義務可以移轉給他人負擔。10、A[解析]無權代理是指行為人沒有代理權而以他人的名義所實施的代理。無權代理發(fā)生的原因主要有以下三種:①行為人自始就沒有代理權。②行為人所為的代理行為超越代理權。③行為人的代理權消滅。A項,雙方代理是指代理人同時代理雙方為同一民事行為,是濫用代理權的表現(xiàn)形式。11、C[解析]A項,民法上的物是民事主體能夠實際控制或支配的具有一定經濟價值的物質資料。根據(jù)兩物之間的作用關系,物可分為主物與從物。B項,從物脫離主物仍可以獨立存在,但須與主物共同使用才能更好地發(fā)揮物的作用。C項,特定物是指以單獨的特點具體確定的物,既可是因物自身的特點而區(qū)別于他物的物,如某件文物,也可以是依當事人的主觀意志確定的物,如從同一型號的電視機中選出的一臺。D項,以種類物進行交易的,只能在交付后發(fā)生所有權的轉移;而以特定物為交易的,除法律另有規(guī)定外,當事人可以約定在交付前轉移所有權。12、A[解析]《民法典》第187條規(guī)定,民事主體因同一行為應當承擔民事責任、行政責任和刑事責任的,承擔行政責任或者刑事責任不影響承擔民事責任;民事主體的財產不足以支付的,優(yōu)先用于承擔民事責任。根據(jù)這條規(guī)定,責任人同一行為導致負行政責任和刑事責任等公法責任和民事侵權責任,其財產又不足以支付的,優(yōu)先負擔民事侵權賠償責任,在有余額時再承擔其他公法上的財產責任。13、D[解析]人格尊嚴,是指作為法律主體得到承認和尊重的法律地位,是人作為人應當受到的尊重。《民法典》第109條規(guī)定,自然人的人身自由、人格尊嚴受法律保護。本題中,甲的行為侵害了乙的人格尊嚴,構成侵權。14、C[解析]民事責任是指民事主體因違反民事義務而依法應承擔的民事法律后果。A項,民事責任是一種法律責任,具有法律上的強制性。B項,民事責任以恢復被侵害的權利為目的。D項,民事責任和刑事責任、行政責任一定情形下可以并用。15、B[解析]ABD三項,根據(jù)我國《民法典》第2條規(guī)定,“民法調整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關系和財產關系?!币虼?,民法的調整對象包括發(fā)生在平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產關系和人身關系。非平等主體的人身關系和財產關系不由民法調整。C項,人身關系是人們在社會生活中形成的具有人身屬性,與主體的人身不可分離的、不是以經濟利益而是以特定精神利益為內容的社會關系。16、D[解析]留置權是債權人按照合同約定占有債務人的財產,在債務人逾期不履行債務時,有留置該財產以迫使債務人履行債務,并在債務人仍不履行債務時就該財產優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。留置權的作用,在于擔保債權受償,而不在于對物的使用、收益,因此留置權不是用益物權,而是一種擔保物權。留置權的取得,是基于法律規(guī)定,因此是法定擔保物權,不是約定擔保物權。留置權的客體是他人的動產,因此屬于他物權,而不是自物權。17、B[解析]受遺贈人接受遺贈的,應于法定期間內作出接受遺贈的明示的意思表示。《民法典》第1124條規(guī)定,受遺贈人應當在知道受遺贈后60日內,作出接受或者放棄受遺贈的表示;到期沒有表示的,視為放棄受遺贈。18、B[解析]A項,遺贈與贈與都是將自己的財產無償給予他人的行為,但二者的性質不同。遺贈采取遺囑的方式,由《民法典》繼承編調整;而贈與采取合同方式,由《民法典》合同編調整。B項,遺贈是指被繼承人通過訂立遺囑將其個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人,于其死亡時生效的單方法律行為。C項,遺贈與遺囑繼承都是被繼承人以遺囑處分個人財產的方式,但兩者是不同的。受遺贈人可以是法定繼承人以外的任何自然人,也可以是國家和集體,而遺囑繼承人則只能是法定繼承人范圍之內的人。D項,遺贈是一種單方行為,只需有遺贈人一方的意思表示就可以成立,不受其他任何人意思的制約,也不需要受遺贈人的同意。19、A[解析]支配權是指主體對權利客體可直接加以支配并享受其利益的權利。物權、人身權、知識產權等屬于支配權。A項,支配權人可直接支配權利客體,如房屋所有權人可以直接占有使用房屋。B項,支配權人只可支配權利客體,而不可支配債務人。C項,支配權具有排他性,是指權利人可禁止他人妨礙其對客體的支配,而非不能創(chuàng)設其他權利。D項,支配權人負擔義務,如房屋所有權人占有使用房屋時,具有不得損害他人的合法權益的不作為義務。20、D[解析]債的關系可因合法行為而發(fā)生,也可因不法行為而發(fā)生。對于合法行為設定的債,法律并不限定其類型和內容,而是任由當事人自行設定。A項,債的內容,是指債的主體所享有的權利和負擔的義務,即債權和債務。B項,債的客體又稱債的標的,是指債務人依當事人約定或法律規(guī)定應為或不應為的特定行為,統(tǒng)稱為給付,不包括特定財產。C項,債務人可以轉移債務。二、多項選擇題21、ABC[解析]除斥期間為不變期間,除斥期間開始后不發(fā)生中止、中斷或延長。除斥期間是權利存續(xù)的期間,除斥期間屆滿后所消滅的權利是實體權利——一般為形成權。22、ACD[解析]轉繼承與代位繼承是完全不同的法律制度,二者有著根本性的區(qū)別,主要體現(xiàn)以下方面:①性質不同。在代位繼承中,代位繼承人直接參加被繼承人遺產的法定繼承;而轉繼承是在繼承人直接繼承后又轉由轉繼承人繼承被繼承人的遺產。②發(fā)生的時間和條件不同。代位繼承只能在被代位繼承人先于被繼承人死亡即繼承開始前死亡的情形下發(fā)生;轉繼承只能發(fā)生在繼承開始后、遺產分割前。③主體不同。在代位繼承中,代位繼承人只能是被代位繼承人的直系晚輩血親;在轉繼承中,享有轉繼承權的人是被轉繼承人死亡時生存的所有法定繼承人。23、ABC[解析]A項,被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的直系晚輩血親代位繼承。乙(被繼承人的子女)先于甲(被繼承人),由戊(被繼承人的子女的直系晚輩血親)代位繼承。BD兩項,喪偶兒媳對公婆,喪偶女婿對岳父母,盡了主要贍養(yǎng)義務的,作為第一順序繼承人。題中,丁是甲的喪偶兒媳,丁接替乙贍養(yǎng)了甲(對公婆),即盡了主要贍養(yǎng)義務,可作為第一順序繼承人。CE兩項,同一順序繼承人繼承遺產的份額,一般應當均等。本題中,戊代位繼承丁,以丁子女身份作為第一順序繼承人。又丙為甲的兒子,為第一順序繼承人。由上可知,戊、丙、丁同為第一順序繼承人,原則上平均分配。24、ADE[解析]間接占有是指基于一定的法律關系,自己不直接對標的物進行管領,而是對直接占有人有返還請求權,并間接對標的物進行管領的占有。在質押期間,手表已交付給乙,乙直接占有該手表,甲間接對該表進行占有。修理期間,乙將表交給丙,丙直接占有該手表,乙間接占有。根據(jù)我國《民法典》第456條的規(guī)定,同一動產上已經設立抵押權或者質權,該動產又被留置的,留置權人優(yōu)先受償。因此丙的留置權優(yōu)先于乙的質權。由于乙在使用期間不慎將表損壞,甲可請求乙賠償表的損失。25、ABCDE[解析]知識產權是具有財產權和人身權雙重內容的民事權利。在著作權中,身份權包括四項:①發(fā)表權,即決定作品是否公之于眾的權利;②署名權,即表明作者身份,在作品上署名的權利;③修改權,即修改或者授權他人修改作品的權利;④保護作品完整權,即保護作品不受歪曲篡改的權利。在專利權中,身份權主要表現(xiàn)為專利權人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或設計人的權利。在商標權中,身份權主要表現(xiàn)為商標權人在商標的使用中有標明自己名稱的權利。在發(fā)明權、發(fā)現(xiàn)權和其他科技成果權中,身份權主要表現(xiàn)為權利人領取榮譽證書、標明權利人身份的權利。三、判斷說明題26、錯誤。理由:物質性人格權,是指自然人對其生命、身體、健康等物質性人格利益所享有的人格權。我國《民法典》規(guī)定的物質性人格權包括生命權、身體權、健康權三種。精神性人格權,是指民事主體對其姓名、名稱、肖像等精神性人格利益所享有的人格權。從我國《民法典》人格權編的規(guī)定來看,除生命權、身體權、健康權外,其他人格權,例如肖像權、姓名權、隱私權等均為精神性人格權。27、錯誤。理由:榮譽權是指民事主體享有的獲得、維護、利用其榮譽并不受他人非法侵害的權利。根據(jù)我國《民法典》第1031條的規(guī)定,民事主體享有榮譽權。任何組織或者個人不得非法剝奪他人的榮譽稱號,不得詆毀、貶損他人的榮譽。三八紅旗手稱號屬于榮譽稱號,因此A公司取消李某三八紅旗手的稱號并強制其交出相關證書的行為侵害了李某的榮譽權。28、正確。理由:無因管理,是指管理人沒有法律規(guī)定或者約定的義務,為避免他人利益受損失而管理他人事務的行為。根據(jù)《民法典》第121條的規(guī)定,無因管理人有權請求受益人償還由此支出的必要費用,但不能要求獲得報酬。29、正確。理由:抵銷的條件包括以下四個方面:①須雙方互負債務、互享債權;②須雙方債務均至清償期;③雙方債的標的的種類相同;④債務依其性質或法律規(guī)定屬于可抵銷的范圍。30、錯誤。理由:動產質權,是以動產為其標的物的質權。動產質權自出質人交付出質物之日生效。因此,當乙到甲家里取走約定的字畫時,乙取得質權,時間為2019年8月5日。四、簡答題31、債的擔保是指對于已成立的債權債務關系所提供的確保債權實現(xiàn)的保障。債的擔保制度是債法中的重要制度。債的擔保是保障債權人實現(xiàn)其權利的一種最為有效的措施,而擔保制度的意義不僅在于保障債權的實現(xiàn),還在于通過擔保促進經濟交易,有利于社會經濟的發(fā)展。債的擔保具有以下特點:(1)債的擔保具有從屬性。從屬性是指擔保之債與被擔保之債形成主從關系。擔保之債是從債,被擔保之債是主債;擔保之債是對主債效力的補充和加強,受主債效力的制約。主債無效,擔保之債亦不能存在;擔保之債隨主債的終止而終止。(2)債的擔保具有自愿性。債的擔保,有的是由法律直接規(guī)定的,稱為法定擔保。但在一般情況下,擔保是由當事人通過合同自愿設立的。是否設立擔保,采用何種形式擔保,擔保多大范圍的債務,法律一般不加干涉,完全由當事人商定。(3)債的擔保具有明確的目的性。債的擔保是保障債權人利益的,不論設立何種擔保,當事人設立擔保的目的都是十分明確的,即確保債權人的利益能夠得到滿足。32、債務承擔是指不改變債的內容,債務人將其負擔的債務轉移于第三人負擔。債務移轉可以是全部移轉,也可以是部分移轉。債務承擔是第三人對原存?zhèn)鶆盏某惺?。債務承擔的條件包括:(1)須有可移轉的債務債務的可移轉性,是債務承擔的前提條件。依照當事人的約定或法律規(guī)定或根據(jù)債的性質不能移轉的債務,不能移轉于他人。此點可參照債權讓與中“債權的可讓與性”,因為二者是對應的。(2)債務承擔應當經債權人同意債務承擔通常是在債務人與第三人之間達成協(xié)議,并經債權人同意,將債務移轉給第三人承擔的?!睹穹ǖ洹返?51條均規(guī)定,債務人將債務的全部或者部分轉移給第三人的,應當經債權人同意。因債務移轉于第三人,承擔人的信譽、履約能力及財產狀況都會對債權的安全發(fā)生影響,故債務人與承擔人訂立的債務承擔合同,非經債權人的允諾,對于債權人不發(fā)生效力。33、物權的優(yōu)先效力是指同一標的物上有數(shù)個相互矛盾、沖突的權利并存時,具有較強效力的權利排斥具有較弱效力的權利的實現(xiàn)。物權的優(yōu)先效力包括兩個方面:(1)物權相互間的優(yōu)先效力,是指在同一個標的物之上同時存在兩個以上不同內容或性質的物權時,先成立的物權具有優(yōu)先于后成立的物權的效力。這種優(yōu)先效力主要表現(xiàn)在以下兩個方面:①優(yōu)先享受其權利,即先成立的物權優(yōu)先于后成立的物權而得到實現(xiàn)。例如,在同一標的物之上設立多個抵押權時,先成立的抵押權優(yōu)先于后成立的抵押權。②先成立的物權壓制后成立的物權,即后成立的物權有害于先成立的物權時,后成立的物權將因先成立的物權的實行而被排斥或消滅。(2)物權優(yōu)先于債權的效力,是指物權的客體和債權的給付物為同一標的物時,無論物權成立先后,其效力均優(yōu)先于債權。物權優(yōu)先于債權的效力主要表現(xiàn)在以下三方面:①所有權的優(yōu)先效力;②用益物權的優(yōu)先效力;③擔保物權優(yōu)先于一般債權。五、論述題34、(1)物權法定原則的含義:根據(jù)我國《民法典》第116條的規(guī)定,物權的種類和內容,由法律規(guī)定。物權法定原則包括物權的種類法定和物權的內容法定。物權的種類法定,是指物權的種類由法律明確規(guī)定,當事
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