國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題295

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題295一、

【案情】

2019年A、B、C三人各出資2萬元、3萬元、5萬元購買了一套郵票（江南博哥），想在價(jià)格上漲后賣出以賺取利潤，利潤按照出資比例分配。后A想貸款買車，銀行要求A提供抵押，A提出用自己在共有郵票中的份額進(jìn)行抵押，遭到了B和C的強(qiáng)烈反對，A便用自己的房子進(jìn)行了抵押。2020年B和C認(rèn)為郵票的價(jià)格已經(jīng)漲到了高峰，想將郵票賣出，但是A認(rèn)為時(shí)機(jī)還未到，堅(jiān)決不同意，于是B和C瞞著A找買主欲將郵票賣出。他們首先找到了D，雙方合同約定買賣價(jià)款為13萬元，D隨后便將13萬元支付給了B和C。后E表示愿以15萬元買該套郵票，B和C認(rèn)為之前賣虧了，便又與E簽訂了買賣合同，然后找到D想將D的錢退還，解除與D的買賣合同。D不同意，向人民法院提起訴訟，要求B和C交付買賣合同標(biāo)的物。E得知后，亦要求B和C繼續(xù)履行他們之間的合同。

B向銀行抵押貸款購買了一套房屋，與開發(fā)商的合同約定分期付款期限為10年，若期間B未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的8%，則開發(fā)商可以要求B支付全部價(jià)款或者解除合同。B還了5年貸款后，與F結(jié)婚，婚后二人共同還貸，但房屋登記人依然為B。6年后，二人感情不和起訴離婚，F(xiàn)要求獲得房屋的所有權(quán)，B堅(jiān)決不同意。

【問題】1.

D和E在訴訟后誰能夠獲得合同的實(shí)際履行?為什么?正確答案：D能夠獲得合同的實(shí)際履行。因?yàn)镈和E均未獲得標(biāo)的物的交付，而D先進(jìn)行了價(jià)款的交付。[考點(diǎn)]出賣人就同一普通動(dòng)產(chǎn)訂立多重買賣合同時(shí)如何處理，按份共有中的共有份額抵押，共有物的處分，離婚財(cái)產(chǎn)分割，征收

[解析]

法理透析：

1．《買賣合同司法解釋》第6條規(guī)定：“出賣人就同一普通動(dòng)產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：(一)先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持；(二)均未受領(lǐng)交付，先行支付價(jià)款的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；(三)均未受領(lǐng)交付，也未支付價(jià)款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持?！北景钢蠨和E均未受領(lǐng)交付，則在要求B、C履行交付標(biāo)的物義務(wù)時(shí)，先行支付價(jià)款的D可以獲得法院的支持。

2．《民法典》第301條規(guī)定：“處分共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)以及對共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)作重大修繕、變更性質(zhì)或者用途的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外?！北景钢?，B、C各出資3萬元、5萬元，其所占份額為80%，超過了2/3，因此B、C有權(quán)處分共有財(cái)產(chǎn)，A無權(quán)以無權(quán)處分為由請求確認(rèn)合同無效。

3．本題考查的是無權(quán)代理制度。B并未獲得A、C的授權(quán)便以A、C的名義將其對郵票所擁有的份額賣出，對于A、C的共有份額來說是無權(quán)代理?！睹穹ǖ洹返?71條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力。相對人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。行為人實(shí)施的行為被追認(rèn)前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。行為人實(shí)施的行為未被追認(rèn)的，善意相對人有權(quán)請求行為人履行債務(wù)或者就其受到的損害請求行為人賠償。但是，賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認(rèn)時(shí)相對人所能獲得的利益。相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人無權(quán)代理的，相對人和行為人按照各自的過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任?！币虼?，善意相對人可以催告被代理人在30日內(nèi)予以追認(rèn)。在合同被迫認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。

4．《買賣合同司法解釋》第27條規(guī)定，《民法典》第634條第1款規(guī)定的“分期付款”，系指買受人將應(yīng)付的總價(jià)款在一定期限內(nèi)至少分三次向出賣人支付。分期付款買賣合同的約定違反民法典第634條第1款的規(guī)定，損害買受人利益，買受人主張?jiān)摷s定無效的，人民法院應(yīng)予支持?！睹穹ǖ洹返?34條規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的數(shù)額達(dá)到全部價(jià)款的1/5，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付到期價(jià)款的，出賣人可以請求買受人支付全部價(jià)款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人請求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。本案中開發(fā)商與B約定“若期間B未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的8%，則開發(fā)商可以要求B支付全部價(jià)款或者解除合同”，該8%的比例遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于《民法典》規(guī)定的1/5，損害了買受人B的利益，因此B可以主張?jiān)摷s定無效。

5．最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(一)》(以下簡稱《民法典婚姻編解釋(一)》)第78條規(guī)定：“夫妻一方婚前簽訂不動(dòng)產(chǎn)買賣合同，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財(cái)產(chǎn)還貸，不動(dòng)產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時(shí)該不動(dòng)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。依前款規(guī)定不能達(dá)成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動(dòng)產(chǎn)歸登記一方，尚未歸還的貸款為不動(dòng)產(chǎn)登記一方的個(gè)人債務(wù)。雙方婚后共同還貸支付的款項(xiàng)及其相對應(yīng)財(cái)產(chǎn)增值部分，離婚時(shí)應(yīng)根據(jù)民法典第一千零八十七條第一款規(guī)定的原則，由不動(dòng)產(chǎn)登記一方對另一方進(jìn)行補(bǔ)償?！北景钢蠦在婚前簽訂了房屋買賣合同，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付了首付并在銀行貸款，婚后用夫妻雙方財(cái)產(chǎn)還貸，在離婚時(shí)雙方?jīng)]有達(dá)成協(xié)議，則可以判決該房屋歸產(chǎn)權(quán)登記一方B，對于F還貸及其對應(yīng)財(cái)產(chǎn)增值部分，由B進(jìn)行補(bǔ)償。

6．《民法典》第243條第3款規(guī)定：“征收組織、個(gè)人的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)依法給予征收補(bǔ)償，維護(hù)被征收人的合法權(quán)益；征收個(gè)人住宅的，還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件?！币虼苏畱?yīng)當(dāng)依法給予B、F征收補(bǔ)償，還應(yīng)當(dāng)保障B、F的居住條件。

2.

A得知郵票被處分后，是否可以B、C無權(quán)處分為由請求確認(rèn)兩份合同無效?為什么?正確答案：A不能以B、C無權(quán)處分為由請求確認(rèn)兩份合同無效。因?yàn)榻?jīng)過占2/3份額以上的按份共有人同意便可以處分共有財(cái)產(chǎn)，B、C不是無權(quán)處分。

3.

若B以A、B、C三人的名義將郵票賣出，則善意相對人在得知后可以采取什么措施?正確答案：善意相對人可以催告被代理人在30日內(nèi)予以追認(rèn)。在合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。

4.

若B于某次未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到了全部價(jià)款的9%，開發(fā)商起訴要求B支付全部價(jià)款，B可以如何保護(hù)自己的權(quán)利?正確答案：B可以主張關(guān)于“若B未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的8%，則開發(fā)商可以要求B支付全部價(jià)款或者解除合同”的約定無效。

5.

若法院判決B與F婚姻關(guān)系解除，那么關(guān)于B與F的房屋的所有權(quán)，法院會(huì)如何判決?正確答案：法院會(huì)判決B享有房屋所有權(quán)，對于B、F雙方婚后共同還貸支付的款項(xiàng)及其相對應(yīng)財(cái)產(chǎn)增值部分，由B對F進(jìn)行補(bǔ)償。

6.

若在B、F二人婚姻存續(xù)期間政府要征收該房屋，則政府應(yīng)當(dāng)怎樣保障B、F的權(quán)益?正確答案：政府應(yīng)當(dāng)依法給予B、F征收補(bǔ)償，還應(yīng)當(dāng)保障B、F的居住條件。

二、

【案情】

甲欲在郊區(qū)建一服裝加工廠，向工商銀行借款100萬元，以廠房建設(shè)用地使用權(quán)作抵押，并辦理了抵押登記。同時(shí)由乙、丙分別向銀行提供擔(dān)保，擔(dān)保的范圍和方式未作約定。廠房建好后，甲欲向丁借款購買設(shè)備，并以廠房作抵押，并辦理了抵押登記。丁借給甲50萬元，約定借期2年，利息2萬元，并預(yù)先扣除利息，交給甲48萬元。工廠建成以后，效益一直不錯(cuò)，為擴(kuò)大規(guī)模，甲以工廠的機(jī)器設(shè)備、成品、半成品為擔(dān)保，向招商銀行借款80萬元，借期1年，約定到期不能還款，則加工廠的機(jī)器設(shè)備、成品、半成品等歸銀行處置。后因經(jīng)濟(jì)危機(jī)，工廠效益下降。某日，工廠2臺(tái)價(jià)值80萬元的機(jī)器設(shè)備出現(xiàn)故障，送去修理廠維修。由于加工廠不能按時(shí)支付維修費(fèi)20萬元，修理廠便扣下2臺(tái)機(jī)器。一周后，修理廠賣掉其中一臺(tái)機(jī)器得價(jià)款44萬元，扣除20萬元，將余下的24萬元連同一臺(tái)機(jī)器設(shè)備退還給加工廠。

【問題】1.

甲和工商銀行的抵押貸款合同何時(shí)生效?抵押權(quán)何時(shí)設(shè)立?正確答案：抵押貸款合同自合同簽訂時(shí)生效，抵押權(quán)自辦理抵押登記時(shí)設(shè)立。[考點(diǎn)]物權(quán)和債權(quán)區(qū)分原則，保證，浮動(dòng)抵押，流押流質(zhì)無效，留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)

[解析]1．甲與工商銀行之間：

(1)借款合同，借款100萬元。

(2)抵押合同，已辦理抵押登記，以廠房建設(shè)用地使用權(quán)作抵押。

(3)保證合同，乙、丙提供一般保證責(zé)任。

2．甲與丁之間：

(1)借款合同，借款50萬元，預(yù)先扣除了利息，甲實(shí)際借到48萬元。

(2)抵押合同，已辦理抵押登記，以廠房作抵押。

3．甲與招商銀行之間：

(1)借款合同，借款80萬元。

(2)抵押合同，以加工廠的機(jī)器設(shè)備、成品、半成品等作抵押。

4．工廠與修理廠之間：

(1)提供服務(wù)的合同，修理廠維修有故障的機(jī)器。

(2)工廠到期不能支付維修費(fèi)，修理廠行使留置權(quán)。

法理透析：

1．根據(jù)債權(quán)物權(quán)的區(qū)分原理，債權(quán)合同和物權(quán)變動(dòng)是兩個(gè)完全不同的概念。抵押貸款合同在滿足合同本身的生效條件時(shí)即為有效。不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)則是登記生效主義。《民法典》第402條規(guī)定：“以本法第三百九十五條第一款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。”本案中，抵押貸款的合同在滿足合同生效要件后即可成立，即合同自簽訂時(shí)生效。以建設(shè)用地使用權(quán)設(shè)立的抵押，自物權(quán)公示即辦理抵押登記時(shí)設(shè)立。

2．《民法典》第686條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任?！北景钢?，乙、丙分別向銀行提供擔(dān)保，擔(dān)保的范圍和方式未作約定的，推定承擔(dān)一般保證責(zé)任。保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，先向債務(wù)人追償，不足部分向其他保證人追償。本案中，甲到期不還款的，工商銀行可以要求乙、丙承擔(dān)保證責(zé)任，乙、丙承擔(dān)后，有權(quán)向甲追償。

3．《民法典》第397條規(guī)定：“以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財(cái)產(chǎn)視為一并抵押?！薄睹穹ǖ洹返?17條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但是，新增建筑物所得的價(jià)款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償?！薄睹穹ǖ洹返?14條規(guī)定：“同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款依照下列規(guī)定清償：(一)抵押權(quán)已經(jīng)登記的，按照登記的時(shí)間先后確定清償順序；(二)抵押權(quán)已經(jīng)登記的先于未登記的受償；(三)抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。其他可以登記的擔(dān)保物權(quán)，清償順序參照適用前款規(guī)定。”本案中甲先以建設(shè)用地使用權(quán)為抵押向工商銀行借款，并辦理抵押登記，則建設(shè)用地使用權(quán)抵押權(quán)生效。廠房建好后，以廠房為抵押向丁借款，辦理抵押登記，根據(jù)房地一體主義，該建設(shè)用地使用權(quán)和廠房抵押權(quán)均成立。則該建設(shè)用地使用權(quán)有兩重抵押，均登記生效，按抵押物登記順序工商銀行優(yōu)先于丁受償。甲到期不能償還借款，可以將該廠房的建設(shè)用地使用權(quán)及廠房一并拍賣。拍賣所得價(jià)款中，工商銀行只能就建設(shè)用地使用權(quán)部分優(yōu)先受償：丁可以就廠房拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償，對于建設(shè)用地使用權(quán)拍賣所得的價(jià)款，償還工商銀行后有剩余的，丁可主張優(yōu)先受償。

4．《民法典》第396條規(guī)定：“企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就抵押財(cái)產(chǎn)確定時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償?！薄睹穹ǖ洹返?01條規(guī)定：“抵押權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前，與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，只能依法就抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?！北景钢幸怨S的機(jī)器設(shè)備、成品、半成品為擔(dān)保，向招商銀行借款符合動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押的情形。約定到期不能還款，機(jī)器設(shè)備、成品、半成品由銀行處置，屬于流押，該條款無效。

5．《民法典》第450條規(guī)定：“留置財(cái)產(chǎn)為可分物的，留置財(cái)產(chǎn)的價(jià)值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額?！眰鶛?quán)人留置財(cái)產(chǎn)的目的是擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，只要留置財(cái)產(chǎn)的價(jià)值相當(dāng)于債務(wù)金額，就能夠保證其債權(quán)實(shí)現(xiàn)，沒有必要留置過多的財(cái)產(chǎn)。由此可知，留置權(quán)擔(dān)保債權(quán)的全部，效力及于債權(quán)人留置的全部財(cái)產(chǎn)，這是留置權(quán)的不可分性。但過分強(qiáng)調(diào)留置權(quán)的不可分性，對債務(wù)人不公平，也有損物的價(jià)值的發(fā)揮，對于可分財(cái)產(chǎn)的留置，留置的價(jià)值只能是相當(dāng)于債務(wù)金額的價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。本案中修理機(jī)器的費(fèi)用是20萬元，一臺(tái)機(jī)器的價(jià)值約40萬元，故留置一臺(tái)機(jī)器就足以擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

6．《民法典》第453條規(guī)定：“留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期限：沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人六十日以上履行債務(wù)的期限，但是鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)除外。債務(wù)人逾期未履行的，留置權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)，也可以就拍賣、變賣留置財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場價(jià)格。”由此可知，債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)與債務(wù)人約定履行期限，沒有約定的，應(yīng)當(dāng)給予債務(wù)人六十日以上的履行期限。逾期未履行才可以拍賣、變賣留置財(cái)產(chǎn)。本案中，汽車修理廠一周后即賣掉設(shè)備的做法違反了履行期的規(guī)定，由此給債務(wù)人造成損失的應(yīng)予賠償。

2.

乙、丙提供的擔(dān)保為何種性質(zhì)的擔(dān)保?正確答案：乙、丙的保證為一般保證。乙、丙分別向銀行提供擔(dān)保，擔(dān)保的范圍和方式未作約定的，推定承擔(dān)一般保證責(zé)任。

3.

若甲到期無力償還借款，工商銀行和丁如何實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)?正確答案：甲到期不能償還借款，工商銀行和丁可以申請將該廠房的建設(shè)用地使用權(quán)及廠房一并拍賣。拍賣所得價(jià)款中，工商銀行只能就建設(shè)用地使用權(quán)部分優(yōu)先受償；丁可以就廠房拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償，對于建設(shè)用地使用權(quán)拍賣所得的價(jià)款，償還工商銀行后有剩余的，丁可主張優(yōu)先受償。

4.

甲以機(jī)器設(shè)備、成品、半成品提供的擔(dān)保為何種性質(zhì)的擔(dān)保?約定到期不還機(jī)器設(shè)備等歸銀行處置的效力如何，為什么?正確答案：動(dòng)產(chǎn)的浮動(dòng)抵押。約定到期不能償還機(jī)器設(shè)備等歸銀行處置為流押條款，無效。

5.

修理廠是否有權(quán)扣留兩臺(tái)機(jī)器設(shè)備?正確答案：修理廠只有權(quán)留置一臺(tái)機(jī)器。動(dòng)產(chǎn)留置的價(jià)值應(yīng)與債權(quán)數(shù)額相當(dāng)。

6.

一周后，修理廠賣掉機(jī)器設(shè)備的做法是否正確，為什么?正確答案：不正確。留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)必須經(jīng)過60日以上的債務(wù)履行期限。

三、

【案情】

王爺爺今年70歲，兒子大王和小王商量共同出資蓋三層房屋供他養(yǎng)老。5月房屋建成，王爺爺住一層，大王夫妻住二層，小王夫妻住三層。大王和小王于7月辦理房屋登記，約定該房屋為兩人按份共有。王爺爺見房產(chǎn)證上沒有自己的名字，要求和大王小王簽訂養(yǎng)老協(xié)議，約定王爺爺有權(quán)在一層居住直到去世，大王小王表示同意。后小王夫妻離婚，小王妻子沒有穩(wěn)定生活來源也沒有住所，故法院判決對該房屋小王妻子有權(quán)一直居住直到其有能力解決住房問題。小王妻子不想和小王繼續(xù)住在一起，所以將自己居住的房間掛在網(wǎng)上出租。王爺爺死后，大王想要將自己居住的第二層出售給老張，小王不同意，大王說“我們是按份共有，我有權(quán)決定我住的這一層賣給誰”。

大王經(jīng)營電腦店，初期資金周轉(zhuǎn)困難，遂于2021年9月10日將店里的20臺(tái)橘子牌電腦抵押給劉哥借錢10萬并辦理抵押登記。10月5日趙總因設(shè)立公司向大王購買5臺(tái)電腦，按市價(jià)支付價(jià)款后于當(dāng)日取走五臺(tái)橘子牌電腦。后11月20日，大王經(jīng)營不善電腦廠倒閉，劉哥知道抵押的橘子牌電腦被出賣后表示不同意，要求趙總返還電腦或者替大王還錢。

【問題】1.

小王和大王何時(shí)取得該房屋所有權(quán)?正確答案：大王小王在房屋建造完成時(shí)取得該房屋所有權(quán)。[考點(diǎn)]建造行為取得所有權(quán)，居住權(quán)的設(shè)立，按份共有物的處分，抵押權(quán)追及效力的例外

[解析]第一段案情：

第二段案情：

法理透析：

1．本題考查事實(shí)行為導(dǎo)致的物權(quán)變動(dòng)。《民法典》第231條規(guī)定：“因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時(shí)發(fā)生效力。”本案中，大王和小王合法建造房屋的行為屬于非基于法律行為的物權(quán)變動(dòng)，只要房屋建成，可以因事實(shí)行為成就而取得物權(quán)，因此大王小王在房屋建造完成時(shí)就取得了該房屋的所有權(quán)。

2．本題考查因法律行為設(shè)立居住權(quán)的構(gòu)成要件?！睹穹ǖ洹返?67條第1款規(guī)定，“設(shè)立居住權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立居住權(quán)合同?！蓖瑫r(shí)《民法典》第368條規(guī)定，“設(shè)立居住權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)構(gòu)申請居住權(quán)登記。居住權(quán)自登記時(shí)設(shè)立?！庇梢陨蟽蓚€(gè)條文可知，登記是居住權(quán)設(shè)立的生效要件。本案中，王爺爺雖然與大王小王簽訂養(yǎng)老協(xié)議規(guī)定以該房屋一層設(shè)立讓其居住到去世的權(quán)利，但是并未向登記機(jī)構(gòu)申請居住權(quán)登記，因此居住權(quán)未設(shè)立。但該協(xié)議符合合同生效要件，故王爺爺仍可依據(jù)養(yǎng)老協(xié)議要求大王小王履行合同義務(wù)，為其提供房屋一層居住至其去世，大王小王受合同約束不能將王爺爺趕出去。

3．本題考查非因法律行為設(shè)立居住權(quán)的構(gòu)成要件。應(yīng)注意居住權(quán)屬于用益物權(quán)，因法律行為設(shè)立居住權(quán)適用該章內(nèi)容，但若非因法律行為設(shè)立應(yīng)適用物權(quán)設(shè)立、變更的一般規(guī)定?！睹穹ǖ洹返?29條規(guī)定，“因人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更，轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者征收決定等生效時(shí)發(fā)生效力。”本案中法院判決小王妻子取得居住權(quán)，因此小王妻子可以憑借該判決主張對房屋二層的某間房間享有居住權(quán)，且無須辦理登記。但《民法典》第369條規(guī)定，“居住權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、繼承。設(shè)立居住權(quán)的住宅不得出租，但是當(dāng)事人另有約定的除外?！币?yàn)榫幼?quán)屬于人役權(quán)，用于滿足居住權(quán)人的生活居住需要，并不包含“收益”權(quán)能，因此在沒有特別約定的情況下，小王妻子無權(quán)將其居住的房屋出租給他人。

4．本題考查按份共有人對共有物的處分?！睹穹ǖ洹返?08條規(guī)定，“共有人對共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有?！币虼嗽诒景钢校m然大王小王具有家庭關(guān)系，且各層能夠形成功能獨(dú)立的區(qū)隔空間，但按照約定二人對該房屋為按份共有，即對整棟房屋享有一個(gè)所有權(quán)?！睹穹ǖ洹返?09條規(guī)定，“按份共有人對共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)享有的份額，沒有約定或者約定不明確的，按照出資額確定；不能確定出資額的，視為等額享有?！北景钢写笸跣⊥蹼m約定按份共有，但并未約定各自份額也無法確定出資額，因此應(yīng)視為等額享有，大王小王各享有1/2的份額。值得注意的是，共有人的份額抽象地及于共有物的整體以及共有物的每一部分，并不是大王住在二層對二層享有份額，小王住在三層對三層享有份額。根據(jù)《民法典》第301條的規(guī)定，“處分共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)以及對共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)作重大修繕、變更性質(zhì)或者用途的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但是共有人之間另有約定的除外。”大王出賣該房屋二層是對于共有物的處分，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人同意，大王僅具有1/2的份額，在未取得小王同意的情況下不能出售該房屋。

5．本題考查抵押物的轉(zhuǎn)讓規(guī)則?！睹穹ǖ洹返?06條第1款規(guī)定，“抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響?！痹诒敬涡抻嗊^程中《民法典》選擇回歸擔(dān)保物權(quán)的一般保護(hù)模式：在允許不經(jīng)抵押權(quán)人同意的抵押物轉(zhuǎn)讓同時(shí)規(guī)定抵押權(quán)的追及效力。若抵押權(quán)經(jīng)過登記，即使抵押物經(jīng)過轉(zhuǎn)讓，該抵押權(quán)也能對抗受讓人。當(dāng)然，本條適用給當(dāng)事人自治留有空間，若當(dāng)事人事先約定抵押物轉(zhuǎn)讓應(yīng)該取得抵押權(quán)人同意，應(yīng)尊重當(dāng)事人意思。因此本案中在當(dāng)事人沒有特別約定的情況下，即使劉哥不同意，大王也可以將電腦轉(zhuǎn)讓給趙總。根據(jù)《民法典》第224條的規(guī)定，“動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外。”大王向趙總交付電腦時(shí)，所有權(quán)就已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移，大王向趙總出售電腦的行為有效。

6．本題考查抵押權(quán)追及效力的例外，考生需厘清《民法典》第404條與第406條之間的關(guān)系?！睹穹ǖ洹返?04條規(guī)定：“以動(dòng)產(chǎn)抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動(dòng)中已經(jīng)支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。”而《民法典》第406條規(guī)定：“抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響?！笨蓪⒌?04條視為第406條的例外：當(dāng)案件符合《民法典》第404條規(guī)定的三個(gè)條件“正常經(jīng)營活動(dòng)、合理價(jià)款、已取得抵押財(cái)產(chǎn)”時(shí)僅適用第404條，在一般情形中，仍然是適用第406條規(guī)定的。本案中大王的電腦店向趙總出售電腦，屬于電腦店的正常經(jīng)營范圍，趙總按照市場價(jià)支付并帶走了五臺(tái)電腦，取得了五臺(tái)電腦的所有權(quán)，已經(jīng)契合適用《民法典》第404條的三個(gè)要件。因此需要適用該例外規(guī)定，五臺(tái)電腦上的抵押權(quán)已經(jīng)消滅，劉哥無權(quán)要求趙總返還，也不能要求趙總替大王還債。但即使部分抵押物因抵押權(quán)不得對抗正常經(jīng)營活動(dòng)買受人而不再屬于抵押財(cái)產(chǎn)范圍，但剩余的抵押物仍需擔(dān)保債權(quán)的全部，因此，劉哥可以就剩下的15臺(tái)電腦享有抵押權(quán)。

2.

王爺爺對該房屋享有什么權(quán)利?大王和小王能否把王爺爺趕出去?正確答案：王爺爺不享有居住權(quán)，但依據(jù)養(yǎng)老協(xié)議，王爺爺享有在房屋一層居住到去世的權(quán)利，大王和小王不能將王爺爺趕出去。

3.

小王妻子對該房屋享有什么權(quán)利?能否出租?正確答案：小王妻子依據(jù)法院判決而享有居住權(quán)。小王妻子不能出租，依據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，在當(dāng)事人沒有約定的情況下，設(shè)立居住權(quán)的住宅不得出租。

4.

大王能否將房屋的第二層賣給老張?正確答案：大王不能將第二層賣給老張。按份共有物的處分需要達(dá)到2/3以上份額的人同意，在沒有約定份額的情況下，大王僅具有1/2的份額，因此若小王不同意，大王不能將該層出售給老張。

5.

大王將橘子牌電腦出售給趙總是否有效?正確答案：大王將電腦出售的行為有效。根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓不需要取得抵押權(quán)人同意，大王作為所有權(quán)人向趙總出售電腦，動(dòng)產(chǎn)交付即實(shí)現(xiàn)所有權(quán)變動(dòng)。

6.

劉哥能否要求趙總返還橘子牌電腦?劉哥應(yīng)該如何維護(hù)自身權(quán)益?正確答案：不能。因?yàn)楦鶕?jù)《民法典》的有關(guān)規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)抵押不得對抗正常經(jīng)營活動(dòng)中已經(jīng)支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。劉哥可以就剩下的15臺(tái)電腦主張實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。

四、

【案情】

甲公司為擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模于2019年5月20日向戊公司借款100萬元，雙方約定借款期為1年。同時(shí)，甲公司以價(jià)值50萬元的汽車作為抵押(未辦理登記)；其子公司乙以其價(jià)值50萬元的應(yīng)收賬款出質(zhì)于匯金銀行，丙作為保證人在貸款合同上簽字，當(dāng)事人對如何承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任均未進(jìn)行約定。2019年6月30日，經(jīng)戊公司同意，甲公司將其40萬元的債務(wù)轉(zhuǎn)讓于匯金銀行，并通知了乙公司和丙。2020年5月20日，借款到期后，甲公司未履行債務(wù)。戊公司認(rèn)為甲公司總經(jīng)理行事過于強(qiáng)硬，遂直接要求乙公司和丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

【問題】1.

甲公司將債務(wù)轉(zhuǎn)讓于匯金銀行后，甲公司、乙公司和丙最終承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的范圍是多少?正確答案：甲公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的債權(quán)范圍為100萬元；乙公司和丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的債權(quán)范圍為60萬元。[考點(diǎn)]混合擔(dān)保，權(quán)利質(zhì)權(quán)，擔(dān)保物權(quán)的競合

[解析]

法理透析：

1．本題考查債務(wù)承擔(dān)對擔(dān)保責(zé)任的影響。《民法典》第391條規(guī)定：“第三人提供擔(dān)保，未經(jīng)其書面同意，債權(quán)人允許債務(wù)人轉(zhuǎn)移全部或者部分債務(wù)的，擔(dān)保人不再承擔(dān)相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任。”本案中，甲公司將其40萬元債務(wù)轉(zhuǎn)移給匯金銀行時(shí)，雖然通知擔(dān)保人但未取得書面同意，因此乙、丙免除40萬元的擔(dān)保責(zé)任，雙方只需承擔(dān)60萬元的擔(dān)保責(zé)任。需要注意的是，本法條不適用于債權(quán)人作為擔(dān)保人的情形。

2．本題考查混合擔(dān)保下債權(quán)的實(shí)現(xiàn)?；旌蠐?dān)保是指同一個(gè)債權(quán)既有物保(抵押、質(zhì)押)，又有人保(保證)?！睹穹ǖ洹返?92條規(guī)定了混合擔(dān)保存在的情形下?lián)５膶?shí)現(xiàn)順位問題，“被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償”。本案中，同一筆債務(wù)既有債務(wù)人的擔(dān)保，又有第三人的擔(dān)保。戊公司應(yīng)先就債務(wù)人甲公司的汽車主張其抵押權(quán)。

3．本題考查混合擔(dān)保下債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。本案以乙公司提供物的擔(dān)保、丙承擔(dān)保證責(zé)任為前提，乙、丙均為第三人，在此種情況下債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。即此時(shí)對債權(quán)人沒有求償順序的限制。本案中，甲公司到期未履行其60萬元的債務(wù)，且戊公司已經(jīng)就甲的抵押物實(shí)現(xiàn)了40萬元的債權(quán)，所以乙、丙僅需要承擔(dān)剩余的20萬元的擔(dān)保責(zé)任。

4．本題考查權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)立，法律對不同的權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)立規(guī)定了不同的程序要求。與動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)立以交付為標(biāo)志不同，權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)立通常都需要登記，只是登記部門不一?！睹穹ǖ洹返?45條規(guī)定：“以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。應(yīng)收賬款出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但是出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款所得的價(jià)款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。”

5．本題考查同一動(dòng)產(chǎn)上并存抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)時(shí)，各權(quán)利的優(yōu)先性問題。就甲的汽車而言，丁享有登記的抵押權(quán)；戊享有未登記的抵押權(quán)；己享有質(zhì)權(quán)?！睹穹ǖ洹返?03條規(guī)定，未登記的動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)不得對抗善意第三人。因此，戊公司的抵押權(quán)不能對抗丁、己。關(guān)于抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)的競合規(guī)律是，分動(dòng)產(chǎn)所有人“先抵后質(zhì)”與“先質(zhì)后抵”兩種情形，作不同處理：(1)先設(shè)立抵押權(quán)，后設(shè)立質(zhì)權(quán)時(shí)：①若抵押權(quán)已經(jīng)登記，則抵押權(quán)優(yōu)先于質(zhì)權(quán)；②若抵押權(quán)未登記，且后來的質(zhì)權(quán)人為善意，則質(zhì)權(quán)優(yōu)先于未登記的抵押權(quán)。(2)先設(shè)立質(zhì)權(quán)，后設(shè)立抵押權(quán)。無論后設(shè)立的抵押權(quán)是否登記，質(zhì)權(quán)均優(yōu)先于后設(shè)立的抵押權(quán)。本題中，甲將自己的汽車先抵押給丁并進(jìn)行了登記，后出質(zhì)于己，因此丁的抵押權(quán)優(yōu)先于己的質(zhì)權(quán)；戊公司的抵押權(quán)雖在先設(shè)立，但未登記，因此己的質(zhì)權(quán)優(yōu)先于戊公司的抵押權(quán)。

2.

若乙公司、丙均拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，其主張是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?正確答案：應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧Ｎ旃緫?yīng)先就債務(wù)人甲公司的汽車主張其抵押權(quán)。

3.

若戊公司先就甲的抵押物實(shí)現(xiàn)40萬元的抵押權(quán)后，如何就剩余債權(quán)獲得償還?正確答案：戊公司可以向乙公司主張抵押權(quán)，或者要求丙承擔(dān)保證責(zé)任；且乙、丙僅在20萬元范圍內(nèi)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

4.

應(yīng)收賬款的出質(zhì)應(yīng)該滿足怎樣的程序?正確答案：辦理出質(zhì)登記。

5.

若甲將自己的汽車于2019年5月30日抵押給丁并進(jìn)行了登記(擔(dān)保20萬元債權(quán))，6月30日出質(zhì)于己(擔(dān)保30萬元債權(quán))。丁、戊公司、己在該汽車上的擔(dān)保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)順序是什么?正確答案：丁抵押權(quán)優(yōu)先于己的質(zhì)權(quán)，己的質(zhì)權(quán)優(yōu)先于戊公司的抵押權(quán)。

五、

【案情】

甲外出未歸，臺(tái)風(fēng)將至，甲房屋有傾覆之危險(xiǎn)。鄰居乙恐其房屋之塌陷將禍及自家房屋，遂雇施工隊(duì)進(jìn)行加固修繕，直接支出費(fèi)用(交通、通訊等)50元，欠施工隊(duì)施工費(fèi)800元，乙在參與修繕房屋時(shí)不慎從房頂?shù)拢ㄈメt(yī)療費(fèi)100元。收工后，施工人員丙路過乙的庭院，見乙之小狗十分喜愛，故用樹枝戲耍之，怎料小狗性烈，一怒之下沖出庭院到處狂吠，咬傷無辜路人丁。臺(tái)風(fēng)登陸，異常兇猛，甲之房屋雖經(jīng)修繕仍不能抵御臺(tái)風(fēng)之侵襲，房屋一角塌陷。乙愛好培育草木，陳列大量盆栽于自家房屋二樓陽臺(tái)上，因臺(tái)風(fēng)風(fēng)力強(qiáng)勁，其中一個(gè)盆栽墜落，路人戊正好路過并被擊中，頭部受傷，花去醫(yī)療費(fèi)800元。同時(shí)，甲有西瓜田數(shù)畝，正值成熟之際，甲之好友已恐西瓜田遭臺(tái)風(fēng)侵襲而顆粒無收，故在臺(tái)風(fēng)登陸前連夜摘取全部西瓜，之后電話聯(lián)系到甲并將此事予以告知，甲說：“既然已經(jīng)摘下，請代為保管，等后天回去，我將自行出售。”于是，己將西瓜堆放在自己院子里，不料，一天夜里，西瓜遭到不明人士的偷盜，所剩無幾，甲歸后得知此事，十分氣憤，要求己賠償其損失。

【問題】1.

甲、乙之間成立何種民事法律關(guān)系?為什么?正確答案：甲、乙之間成立無因管理法律關(guān)系。乙在沒有法律規(guī)定或者約定義務(wù)的情況下，為甲管理了事務(wù)。[考點(diǎn)]無因管理，幫工，飼養(yǎng)動(dòng)物損害責(zé)任，物件損害責(zé)任，保管合同

[解析]1．無因管理之鄰居修屋事件：乙?guī)椭従有尬葜С鱿鄳?yīng)費(fèi)用，并且乙不慎摔下，產(chǎn)生醫(yī)療費(fèi)。

2．動(dòng)物傷人之丙逗狗事件：丙逗狗，致使狗沖出庭院咬傷路人丁。

3．?dāng)R置物墜落致人損害：乙在二樓陽臺(tái)上擱置盆栽，盆栽墜落，砸傷路人戊。

4．甲己保管合同：己無償為甲保管西瓜。

法理透析：

1．無因管理是指沒有法律規(guī)定或者約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)。管理事務(wù)的人稱為管理人，該他人稱為本人?！睹穹ǖ洹返?21條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理的人，有權(quán)請求受益人償還由此支出的必要費(fèi)用。”該條在我國民法上確立了無因管理制度，依據(jù)該條的規(guī)定，無因管理的成立要件有以下三項(xiàng)：(1)為他人利益的意思，是指管理人認(rèn)識(shí)到其所管理的事務(wù)屬于他人事務(wù)，并欲使管理他人事務(wù)所生利益歸屬于該他人(本人)。通說認(rèn)為，管理人為自己之意思與為他人之意思可以并存，為他人管理事務(wù)兼為自己利益者，不礙無因管理之成立。(2)管理他人事務(wù)。首先，管理人要從事了管理事務(wù)。無因管理重在管理事務(wù)本身，目的是否達(dá)成，不影響無因管理的成立。其次，管理的對象是他人事務(wù)。(3)無法律上的原因，是指沒有法律規(guī)定的或者約定的義務(wù)。本案中，首先，盡管乙是恐甲之房屋塌陷后將禍及自家房屋，遂雇施工隊(duì)對甲之房屋進(jìn)行加固修繕，但是為自己之意思與為他人之意思共存并不妨礙為他人利益的意思之成立。其次，異常兇猛的臺(tái)風(fēng)使甲之房屋雖經(jīng)修繕仍受到損害，房屋一角塌陷，雖然修繕房屋的目的沒有實(shí)現(xiàn)，但是不影響管理他人事務(wù)之成立。最后，乙作為甲的鄰居，沒有法律規(guī)定或者約定的義務(wù)為甲修繕房屋?？梢?，乙的行為符合無因管理的成立要件，甲乙之間成立無因管理法律關(guān)系。

2．無因管理之管理人具有以下權(quán)利：(1)支出必要費(fèi)用償還請求權(quán)；(2)清償負(fù)擔(dān)債務(wù)請求權(quán)；(3)損害賠償請求權(quán)。正當(dāng)之無因管理一經(jīng)成立，管理人即享有上述權(quán)利，并不以本人獲益為前提?！睹穹ǖ洹返?79條規(guī)定：“管理人沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而管理他人事務(wù)的，可以請求受益人償還因管理事務(wù)而支出的必要費(fèi)用；管理人因管理事務(wù)受到損失的，可以請求受益人給予適當(dāng)補(bǔ)償。管理事務(wù)不符合受益人真實(shí)意思的，管理人不享有前款規(guī)定的權(quán)利；但是，受益人的真實(shí)意思違反法律或者違背公序良俗的除外?！北景钢?，乙因交通、通訊等直接支出的50元屬于在管理或者服務(wù)活動(dòng)中直接支出的費(fèi)用，欠施工隊(duì)的施工費(fèi)800元屬于因管理或服務(wù)活動(dòng)而負(fù)擔(dān)的債務(wù)，乙花去的100元醫(yī)療費(fèi)屬于在管理或者服務(wù)活動(dòng)中受到的實(shí)際損失。所以，乙可以向甲請求支付這三項(xiàng)費(fèi)用。

3．本題難點(diǎn)在于被幫工人明確拒絕幫工人的幫工請求后，幫工人仍實(shí)際從事了幫工活動(dòng)，是否構(gòu)成無因管理。從《民法典》第979條關(guān)于無因管理的規(guī)定，可以看出無因管理的前提是沒有法律規(guī)定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失，對他人事務(wù)進(jìn)行管理和服務(wù)，從而對管理和服務(wù)支出的費(fèi)用享有請求權(quán)。幫工活動(dòng)則不同，幫工一般是應(yīng)被幫工人的請求進(jìn)行的，被幫工人是受益人，幫工是有因的；幫工是無償?shù)模瑤凸と藷o權(quán)請求報(bào)酬。幫工與無因管理是兩個(gè)性質(zhì)不同的法律關(guān)系，幫工不能適用無因管理的規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《人身損害賠償解釋》)第5條第1款規(guī)定：“無償提供勞務(wù)的幫工人因幫工活動(dòng)遭受人身損害的，根據(jù)幫工人和被幫工人各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；被幫工人明確拒絕幫工的，被幫工人不承擔(dān)賠償責(zé)任，但可以在受益范圍內(nèi)予以適當(dāng)補(bǔ)償?！睂⒃撘?guī)定類推適用到本案，甲認(rèn)為乙不可靠而明確拒絕了乙的幫工，但乙仍執(zhí)意為之，此時(shí)，乙所花費(fèi)用不應(yīng)由甲承擔(dān)責(zé)任，但甲可以在受益范圍內(nèi)予以適當(dāng)補(bǔ)償。

4．本題考查因第三人的過錯(cuò)致使動(dòng)物造成他人損害，由誰承擔(dān)責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?250條規(guī)定：“因第三人的過錯(cuò)致使動(dòng)物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。”首先，第三人的過錯(cuò)是指被侵權(quán)人和動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理