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文檔簡介

民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題58一、單項選擇題1.

劉某與張某因侵權(quán)糾紛訴至法院,一審判決劉某敗訴,劉某不服上訴,二審法院在審理時發(fā)現(xiàn)本案應(yīng)由(江南博哥)行政機關(guān)解決,不屬于人民法院的受理范圍,則二審法院應(yīng)如何處理?______A.二審法院應(yīng)該直接撤銷原判,駁回起訴B.應(yīng)繼續(xù)審理C.二審法院應(yīng)裁定不接受上訴,告訴當事人直接找相關(guān)的行政機關(guān)解決糾紛D.二審法院應(yīng)以判決錯誤為由,將案件發(fā)回重審正確答案:A[考點]二審的處理[解析]《民訴解釋》第330條規(guī)定,人民法院依照第二審程序?qū)徖戆讣?,認為依法不應(yīng)由人民法院受理的,可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原裁判,駁回起訴。故A項正確。

2.

甲公司與乙公司就雙方簽訂的加工承攬合同達成仲裁協(xié)議,約定一旦因合同履行發(fā)生糾紛由當?shù)刂俨梦瘑T會仲裁。后合同履行中發(fā)生爭議,甲公司將乙公司告上法庭。對此,乙公司向法院提交了雙方達成的仲裁協(xié)議。下列說法中正確的是:______A.由于雙方未明確約定仲裁機構(gòu),該仲裁協(xié)議無效B.若當?shù)貎H有一個仲裁機構(gòu),則該仲裁機構(gòu)視為約定的仲裁機構(gòu)C.若當?shù)赜袃蓚€以上仲裁機構(gòu),則該仲裁協(xié)議無效D.若當?shù)赜袃蓚€以上仲裁機構(gòu),則雙方應(yīng)當協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁正確答案:B[解析]根據(jù)《仲裁法解釋》第6條的規(guī)定,仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機構(gòu)的,該仲裁機構(gòu)視為約定的仲裁機構(gòu)。該地有兩個以上仲裁機構(gòu)的,當事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁;當事人不能就仲裁機構(gòu)選擇達成一致的,仲裁協(xié)議無效。因此,B項正確,ACD項錯誤。

3.

甲與乙簽訂了一份加工承攬合同并在合同中約定了仲裁條款,但仲裁條款沒有明確約定仲裁機構(gòu)。后因雙方在履行合同中發(fā)生爭議,甲向合同履行地北京仲裁委員會申請仲裁。乙如申請法院認定仲裁協(xié)議無效,應(yīng)向哪個法院申請?______A.北京市基層人民法院B.北京市中級人民法院C.甲所在地中級人民法院D.乙所在地中級人民法院正確答案:C[解析]本題考查仲裁協(xié)議的確認機構(gòu)。參見《仲裁法解釋》第12條。

4.

甲公司與乙公司之間的財產(chǎn)所有權(quán)糾紛案件,經(jīng)過區(qū)人民法院、市中級人民法院兩審終審后,判決甲公司敗訴,但甲公司仍然拒絕履行交付義務(wù),乙公司申請區(qū)人民法院強制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中,丙公司向人民法院聲稱該公司財產(chǎn)已在訴訟法身前的2個月前由甲公司賣給自己,并且自己也已經(jīng)預(yù)交了購買款。經(jīng)查,丙公司所述屬實。人民法院正確的處理是:______A.判決該財產(chǎn)歸丙公司所有B.裁定中止對該標的的執(zhí)行C.通知駁回丙公司的執(zhí)行異議D.裁定駁回丙公司的執(zhí)行異議正確答案:B[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第227條,選B。

5.

甲與乙系夫妻關(guān)系,四年前乙下落不明,甲提起離婚之訴。對于該起訴,法院應(yīng)如何處理?______A.法院應(yīng)不予受理,并告知甲應(yīng)當依照特別程序申請宣告乙死亡B.法院應(yīng)不予受理,并告知甲應(yīng)先依照特別程序申請宣告乙為失蹤人C.法院應(yīng)當受理,但在受理后應(yīng)當裁定中止訴訟,并依照特別程序認定乙為失蹤人后,再對離婚之訴作出判決D.法院應(yīng)當受理,并向乙公告送達有關(guān)的訴訟文書正確答案:D[考點]一方下落不明的離婚之訴[解析]《民訴解釋》第217條的規(guī)定,夫妻一方下落不明,另一方訴至人民法院,只要求離婚,不申請宣告下落不明人失蹤或者死亡的案件,人民法院應(yīng)當受理,對下落不明人公告送達訴訟文書。故選D。

6.

甲公司與乙公司就雙方簽訂的加工承攬合同達成仲裁協(xié)議,約定一旦因合同履行發(fā)生糾紛由當?shù)刂俨梦瘑T會仲裁。后合同履行中發(fā)生爭議,甲公司將乙公司告上法庭。對此,乙公司沒有向受訴法院提出異議。開庭審理中,甲公司舉出充分證據(jù),乙公司敗訴幾成定局。于是,乙公司向法院提交了雙方達成的仲裁協(xié)議。法院審查后認為該仲裁協(xié)議無效,此時應(yīng)如何處理?______A.繼續(xù)審理B.判決該仲裁協(xié)議無效C.如甲公司對仲裁協(xié)議效力沒有異議,則裁定駁回起訴D.將仲裁協(xié)議的效力問題移交有關(guān)仲裁委員會審理正確答案:A[解析]本題考查仲裁協(xié)議的法律效力。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,雙方當事人之間存在仲裁協(xié)議,一方當事人向人民法院起訴而未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方當事人未提出異議并應(yīng)訴的,視為當事人放棄了仲裁協(xié)議,人民法院對案件取得管轄權(quán)。

7.

米某與明某因侵權(quán)糾紛訴至法院,一審后,米某不服,提起上訴,上訴審查期間,米某又改變主意,決定撤回上訴。關(guān)于米某的撤訴說法正確的是:______A.不準予撤訴B.法院應(yīng)查明米某撤訴的原因,理由正當且不存在法定不準予撤訴的情況的,則允許撤訴。否則,不允許撤訴C.撤回上訴的當事人需全額支付第二審的上訴費用D.二審程序終結(jié),第一審裁判生效正確答案:B[考點]上訴的撤回[解析]《民事訴訟法》第173條規(guī)定:“第二審人民法院判決宣告前,上訴人申請撤回上訴的,是否準許,由第二審人民法院裁定?!薄睹裨V解釋》第337條規(guī)定,在第二審程序中,當事人申請撤回上訴,人民法院經(jīng)審查認為一審判決確有錯誤,或者當事人之間惡意串通損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的,不應(yīng)準許。故A項錯誤,B項正確。撤回上訴的當事人承擔第二審的上訴費用,但費用減半收取。故C項錯誤。上訴撤回后,只有第一審案件中其他當事人均沒有提起上訴的情況下,第一審裁判才發(fā)生效力,因此D項錯誤,本題正確選項為B項。

8.

下列關(guān)于管轄權(quán)異議的表述,不正確的是:______A.當事人對一審案件的管轄權(quán)異議,既包括對案件的地域管轄提出異議,又包括對案件的級別管轄提出異議B.一般情況下,當事人只能在提交答辯狀期間提出管轄權(quán)異議C.管轄權(quán)異議成立的,法院應(yīng)當裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院;異議不成立的,裁定駁回D.對于生效的管轄權(quán)異議裁定,當事人可以申請再審,不影響法院對案件的審理正確答案:D[考點]管轄異議制度[解析]《民事訴訟法》第127條第1款規(guī)定,人民法院受理案件后,當事人對管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議,應(yīng)當審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。ABC項均為正確選項,不選。又《民訴解釋》第381條規(guī)定,當事人認為發(fā)生法律效力的不予受理、駁回起訴的裁定錯誤的,可以申請再審。故管轄權(quán)異議的裁定不屬于申請再審的范圍。據(jù)此,對管轄權(quán)異議裁定不服的救濟渠道為上訴而不能申請再審。故選D項。

9.

張某與王某因雙方之間的白酒買賣合同糾紛訴至法院,法院在庭前會議中明確了張某的訴訟請求與答辯意見,并且組織交換證據(jù)。那么下列說法錯誤的是:______A.法院應(yīng)當結(jié)合張某的訴訟請求、王某的答辯意見以及雙方證據(jù)交換情況歸納爭議焦點B.人民法院在庭前會議過程中就對張某與王某的糾紛進行調(diào)解C.張某在庭審過程中,對庭前會議中所承認的收到王某第一期貨款的事實予以否定,法院應(yīng)當不予采納D.王某對庭前會議認可張某提供合格白酒的證據(jù),但在庭審過程中予以否定,并提出了相應(yīng)的證據(jù)證明張某所提供的白酒和其所要證明的交付白酒是不合格的,法院審查后列入爭議焦點正確答案:C[解析]考查庭前會議以及禁反言的規(guī)定。根據(jù)《民訴解釋》第226條的規(guī)定,人民法院應(yīng)當根據(jù)當事人的訴訟請求、答辯意見以及證據(jù)交換的情況,歸納爭議焦點,并就歸納的爭議焦點征求當事人的意見,因此A項正確。根據(jù)《民訴解釋》第225條的規(guī)定,庭前會議可以包括進行調(diào)解,因此B項正確。根據(jù)《民訴解釋》第229條的規(guī)定,當事人在庭審中對其在審理前的準備階段認可的事實和證據(jù)提出不同意見的,人民法院應(yīng)當責令其說明理由。必要時,可以責令其提供相應(yīng)證據(jù)。人民法院應(yīng)當結(jié)合當事人的訴訟能力、證據(jù)和案件的具體情況進行審查。理由成立的,可以列入爭議焦點進行審理。C項,法院應(yīng)當責令其說明理由,而并非直接不予采納,C項錯誤,D項正確。本題為選非題,C項為正確答案。

10.

甲公司從乙公司購入其生產(chǎn)的電子元件若干,后又銷售給丙公司用于電子儀器的裝配。在裝配過程中,丙公司發(fā)現(xiàn)該批電子元件質(zhì)量不符合要求,遂暫時停止向甲公司支付貨款,并要求其賠償。而甲公司認為該批電子元件并非自己生產(chǎn),而且在包裝運輸過程中也不至于造成損壞,質(zhì)量問題應(yīng)當由乙公司負責。因此甲公司拒絕了丙公司的賠償請求,并且要求其支付相應(yīng)的貨款。鑒于此,丙公司向人民法院提起訴訟,并請求法院追加乙公司為第三人參加訴訟。甲公司在訴訟過程中提出反訴,請求丙公司支付貨款。在本案中,乙公司可以進行哪些與訴訟相關(guān)的行為:______A.認為受理丙公司起訴的法院不具有管轄權(quán),因此提出管轄權(quán)異議B.認為甲公司提起的反訴沒有道理,因此向法院申請撤回反訴C.法院判決甲公司承擔賠償責任時,認為判決有明顯錯誤而提起上訴D.法院判決其承擔責任時,履行法院判決正確答案:D[解析]考查無獨立請求權(quán)第三人的訴訟權(quán)利。乙公司在本題中處于無獨立請求權(quán)第三人的地位,因此根據(jù)《民訴解釋》第82條的規(guī)定,在一審訴訟中,無獨立請求權(quán)的第三人無權(quán)提出管轄異議,無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴,被判決承擔民事責任的,有權(quán)提起上訴。因此D項正確。

11.

甲乙雙方發(fā)生糾紛,約定提請仲裁解決。甲方便向丙市仲裁委員會申請仲裁,甲方提交了仲裁協(xié)議、仲裁申請書及副本。仲裁委員會經(jīng)審查受理后,將仲裁申請書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達乙方。但乙方收到后,并不提交仲裁答辯書的。乙方此種行為的后果是什么?______A.喪失答辯權(quán)B.承擔敗訴后果C.仲裁委員會責令其提交D.不影響仲裁程序的進行正確答案:D[解析]根據(jù)《仲裁法》第25條的規(guī)定,D項正確。

12.

甲公司與乙公司簽訂了一份房屋買賣合同,雙方合同約定因房屋買賣發(fā)生的一切爭議均提交A市仲裁委員會仲裁。乙公司將房屋交付給甲公司后,甲公司認為房屋質(zhì)量存在瑕疵拒絕付款,隨后甲公司將房屋轉(zhuǎn)租于丙公司。乙公司向A市仲裁委員會提出仲裁申請,請求解除合同。下列說法正確的是:______A.丙公司要參加仲裁,必須與甲公司和乙公司達成仲裁協(xié)議B.仲裁機構(gòu)應(yīng)在征得乙公司同意的情況下將丙公司追加為當事人C.丙公司可以以有獨立請求權(quán)第三人為由向仲裁機構(gòu)申請仲裁,由仲裁機構(gòu)作出決定D.仲裁機構(gòu)可依職權(quán)追加丙公司為無獨立請求權(quán)第三人參加仲裁正確答案:A[解析]本題考查仲裁協(xié)議的法律效力。法律依據(jù)為《仲裁法》第4條。

13.

王大和王二就老王去世后留有的遺產(chǎn)分割產(chǎn)生糾紛,王大訴至法院,主張自己對父親老王的生前照顧較多,自己應(yīng)當分得三分之二的遺產(chǎn)數(shù)額。一審法院判決王大和王二應(yīng)當平分遺產(chǎn),王大對此不服,向上一級人民法院提起上訴。二審法院受理后,王二因車禍去世,法院查明王二有一子王小二,二審法院應(yīng)當如何處理?______A.應(yīng)當直接就本案進行裁判B.應(yīng)當終結(jié)訴訟C.應(yīng)當告知王小二另行起訴D.應(yīng)當通知王小二繼續(xù)參加訴訟正確答案:D[解析]考查二審當事人的訴訟繼承。根據(jù)《民訴解釋》第322條的規(guī)定,上訴案件的當事人死亡或者終止的,人民法院依法通知其權(quán)利義務(wù)承繼者參加訴訟。因此答案為D。

14.

甲市仲裁委員會就A公司與B公司合同糾紛一案作出裁定,裁定A公司返還B公司三合板材1000張。A公司拒絕履行裁決。于是B公司先后向A公司住所地甲市乙區(qū)和A公司三合板倉庫所在地的甲市丙區(qū)的基層法院申請執(zhí)行。本案應(yīng)由哪一個地方的法院執(zhí)行?______A.甲市乙區(qū)基層法院B.甲市丙區(qū)基層法院C.乙區(qū)和丙區(qū)基層法院共同管轄D.上述說法均不正確正確答案:D[解析]根據(jù)《民訴解釋》第463條的規(guī)定及《仲裁法解釋》第29條的規(guī)定,當事人申請執(zhí)行仲裁裁決案件,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的中級人民法院管轄。由于甲市乙區(qū)和甲市丙區(qū)是被執(zhí)行人住所地和被執(zhí)行財產(chǎn)所在地,因此,甲市中級人民法院既是被執(zhí)行人住所地所在的中級人民法院也是被執(zhí)行財產(chǎn)地所在的中級人民法院,D項說法正確。

15.

甲與乙因加工承攬合同發(fā)生糾紛,下列人員中不可以作為甲的訴訟代理人的是:______A.甲15歲的妹妹,正在自學(xué)法律B.甲所在的公司推薦的秦某C.甲住所地的某基層法律服務(wù)工作者D.甲的弟弟,剛剛從某律所辭職正確答案:A[解析]考查委任訴訟代理人的范圍。《民事訴訟法》第58條規(guī)定,下列人員可以被委托為訴訟代理人:律師、基層法律服務(wù)工作者;當事人的近親屬或者工作人員;當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民。《民訴解釋》第84條規(guī)定,無民事行為能力人、限制民事行為能力人以及其他依法不能作為訴訟代理人的,當事人不得委托其作為訴訟代理人。

16.

下列行為屬于送達行為的有:______A.法院向當事人的所在單位發(fā)出的協(xié)助執(zhí)行通知書B.甲法院向乙法院出具的委托函C.當事人甲向法院告知已經(jīng)解除與其代理人乙之間的委托關(guān)系D.甲法院在公告欄中粘貼一份侵權(quán)糾紛的判決書,并說明了裁判主要內(nèi)容、上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的人民法院正確答案:D[解析]考查送達。根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定,送達是人民法院依法定程序和方式,向當事人及其他訴訟參與人送交訴訟文書的行為。當事人所在單位,并非訴訟參與人,A項錯誤;法院之間不適用送達,B項錯誤;當事人向法院告知的事項,告知主體是當事人,告知對象是法院,C項錯誤;D項為公告送達,D項正確。

17.

民事訴訟法在第三人撤銷之訴的提起中。規(guī)定的第三人因不能歸責于本人的事由未參加訴訟的,不包括下列哪個情形?______A.不知道訴訟而未參加的B.申請參加未獲得準許的C.知道訴訟,但因為客觀原因無法參加的D.未經(jīng)法庭允許中途退庭按撤訴處理的正確答案:D[解析]考查第三人撤銷之訴的相關(guān)制度。根據(jù)《民訴解釋》第295條的規(guī)定,A、B、C項都屬于不能歸責于本人未參加訴訟的情形。

18.

金晶與葛強離婚一案,經(jīng)區(qū)人民法院、市中級人民法院兩審終審,判決解除婚姻關(guān)系并對夫妻共同財產(chǎn)進行了分割。判決送達后,葛強向市中級人民法院申請再審,并提出證據(jù)證明該判決認定事實的主要證據(jù)不足,導(dǎo)致判決離婚不正確,而且提出因金晶不懂駕駛,夫妻共同共有的一輛本田車判決歸金晶所有也是錯誤的。下列哪一種說法是正確的?______A.對婚姻關(guān)系告知當事人另行起訴,對符合再審條件的本田車的歸屬問題立案審理B.對婚姻關(guān)系不得申請再審,對本田車的歸屬告知當事人另行起訴C.對婚姻關(guān)系不得申請再審,對符合再審條件的本田車的歸屬問題立案審理D.對符合再審條件的婚姻關(guān)系和本田車的歸屬問題立案審理正確答案:C[考點]離婚案件當事人申請再審[解析]《民訴解釋》第382條規(guī)定,當事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審,如涉及判決中已分割的財產(chǎn),人民法院應(yīng)當依照民事訴訟法第二百條的規(guī)定進行審查,符合條件的,應(yīng)當裁定再審;如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn),再審應(yīng)當告知當事人另行起訴。同時,《民事訴訟法》第202條規(guī)定:當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書,不得申請再審。故C項正確。

19.

根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,在人民法院發(fā)出支付令前,申請人可以撤回申請,則______A.人民法院對申請人撤回申請的申請要經(jīng)過審查,以決定是否批準B.人民法院對申請人撤回申請的申請無須決定批準與否,而是直接作出終結(jié)督促程序的裁定C.人民法院批準后,債務(wù)人不可就同一事實再次依督促程序向人民法院提出請求D.人民法院不能直接作出終結(jié)督促程序的裁定正確答案:B[考點]支付令的撤回[解析]根據(jù)根據(jù)《民訴解釋》第432條規(guī)定,有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當裁定終結(jié)督促程序,已發(fā)出支付令的,支付令自行失效:(1)人民法院受理支付令申請后,債權(quán)人就同一債權(quán)債務(wù)關(guān)系又提起訴訟的;(2)人民法院發(fā)出支付令之日起30日內(nèi)無法送達債務(wù)人的;(3)債務(wù)人收到支付令前,債權(quán)人撤回申請的。

20.

甲委托乙代為進行訴訟,在訴訟過程中希望變更代理權(quán)限。則關(guān)于本案的處理下列說法中正確的是:______A.只需變更委托代理協(xié)議即可B.甲口頭告知法院變更事宜即可C.甲應(yīng)當將變更事宜書面告知人民法院,并由人民法院通知對方當事人D.法院應(yīng)當不予準許甲的變更請求正確答案:C[解析]考查訴訟代理人權(quán)限的變更。根據(jù)《民事訴訟法》第60條的規(guī)定,訴訟代理人的權(quán)限如果變更或者解除,當事人應(yīng)當書面告知人民法院,并由人民法院通知對方當事人。

21.

下列關(guān)于對妨害民事訴訟的強制措施的說法中,不符合我國法律規(guī)定的是哪一項?______A.人民法院對被拘留人采取拘留措施后,應(yīng)當在二十四小時內(nèi)通知其家屬;確實無法按時通知或者通知不到的,應(yīng)當記錄在案B.罰款、拘留應(yīng)當用決定書C.對拘留、罰款不服的可以向上一級法院申請復(fù)議,復(fù)議期間停止執(zhí)行D.對同一妨害民事訴訟行為的罰款、拘留不得連續(xù)適用正確答案:C[解析]考查妨害民事訴訟的強制措施的相關(guān)規(guī)定。A項不選,根據(jù)《民訴解釋》第180條的規(guī)定,人民法院對被拘留人采取拘留措施后,應(yīng)當在24小時內(nèi)通知其家屬;確實無法按時通知或者通知不到的,應(yīng)當記錄在案。B項不選,根據(jù)《民事訴訟法》第116條的規(guī)定,罰款、拘留應(yīng)當用決定書。C項當選,說法與法律規(guī)定不符,根據(jù)《民事訴訟法》第116條的規(guī)定,對決定不服的,可以向上一級人民法院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。D項不選,根據(jù)《民訴解釋》第184條的規(guī)定,對同一妨害民事訴訟行為的罰款、拘留不得連續(xù)適用。

22.

張某在乘坐公交車的過程中因司機駕駛不慎與其他車輛相撞,致使張某重傷,現(xiàn)張某欲就人身損傷向法院起訴要求獲得賠償。關(guān)于本案的下列事項中,不屬于民事訴訟法規(guī)制范圍的是:______A.應(yīng)當向哪一法院起訴B.應(yīng)當起訴公交公司還是公交司機C.張某有權(quán)以違約賠償為由起訴還是有權(quán)以侵權(quán)損害賠償為由起訴D.張某在就違約損害賠償為由起訴獲勝后是否還可以就侵權(quán)損害賠償起訴正確答案:C[解析]考查民事訴訟法的適用范圍。A項屬于民事訴訟中的管轄問題;B項屬于民事訴訟中的當事人確定問題:D項屬于民事訴訟中的一事不再理問題;C項的訴訟請求確定屬于當事人的實體權(quán)利問題,不屬于民事訴訟法規(guī)制范疇。

23.

關(guān)于當事人申請再審,幾位同學(xué)有這樣的認識,其中正確的是:______A.劉同學(xué)認為,對于不予受理、駁回起訴的裁定,當事人不可以申請再審B.蕭同學(xué)認為,違反法律規(guī)定的、管轄錯誤的,當事人不可以申請再審C.樊同學(xué)認為,當事人申請再審的,停止判決、裁定的執(zhí)行D.盧同學(xué)認為,當事人申請再審時只可以向上一級法院申請再審正確答案:B[解析]考查當事人申請再審的條件。根據(jù)《民訴解釋》第381條的規(guī)定,A項錯誤;根據(jù)《民事訴訟法》第200條的規(guī)定,B項正確;根據(jù)《民事訴訟法》第199條的規(guī)定,C、D項錯誤。

24.

老王過世后給三個兒子王大、王二和王三留有房屋三套,其中一套房屋長期被老張租用。在繼承遺產(chǎn)的過程中,王大要求老張在租賃期限屆滿后搬出房屋,老張拒絕搬出房屋并主張自己已經(jīng)合法取得此房的所有權(quán)。在交涉無果的情況下,王大將老張起訴至法院。關(guān)于本案的當事人下列說法中正確的是:______A.人民法院應(yīng)當通知王二和王三作為共同原告參加訴訟B.因為是王大起訴,人民法院應(yīng)當直接將王大列為單獨原告C.如果人民法院通知了王二和王三,其表示不愿意參加訴訟,則不應(yīng)再將其列為共同原告D.由于是部分繼承人起訴,主體資格不健全,法院應(yīng)當駁回起訴正確答案:A[解析]考查遺產(chǎn)繼承案件部分繼承人起訴的當事人確定。根據(jù)《民訴解釋》第70條的規(guī)定,在繼承遺產(chǎn)的訴訟中,部分繼承人起訴的,人民法院應(yīng)當通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟;被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利的,人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。

25.

甲對乙享有10萬元到期債權(quán),乙無力清償,且怠于行使對丙的15萬元債權(quán),甲遂對丙提起代位權(quán)訴訟,法院依法追加乙為第三人。一審判決甲勝訴,丙應(yīng)向甲給付10萬元。乙、丙均提起上訴,乙請求法院判令丙向其支付剩余5萬元債務(wù),丙請求法院判令甲對乙的債權(quán)不成立。關(guān)于二審當事人地位的表述,下列哪一選項是正確的?______A.丙是上訴人,甲是被上訴人B.乙、丙是上訴人,甲是被上訴人C.乙是上訴人,甲、丙是被上訴人D.丙是上訴人,甲、乙是被上訴人正確答案:A[考點]代位權(quán)訴訟中當事人的地位[解析]《合同法解釋(一)》第16條第1款規(guī)定,債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟,未將債務(wù)人列為第三人的,人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。至此,明確排除債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中作為共同原告、共同被告或證人的說法,債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中作為第三人的訴訟地位得到確認。但是,對債務(wù)人屬于有獨立請求權(quán)的第三人或?qū)贌o獨立請求權(quán)的第三人仍存在爭議。本書認為債務(wù)人應(yīng)作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟,理由是債務(wù)人與債權(quán)人、第三人三者不存在共同的利害關(guān)系,只是案件的處理結(jié)果與他有利害關(guān)系,即判決后債權(quán)人、債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)可能解除或抵消一部分,如債務(wù)人對第三人的債權(quán)小于債權(quán)人對他的債權(quán),則可能抵消一部分,相反則可能是債權(quán)債務(wù)的消滅,故債務(wù)人應(yīng)作為無獨立請求權(quán)的第三人。根據(jù)《民訴意見》第66條規(guī)定,在訴訟中,被法院判決承擔民事責任的無獨立請求權(quán)的第三人才有權(quán)提出上訴。因此,本案中乙不能成為上訴人。本案的上訴人應(yīng)當是丙,而甲應(yīng)當作為被上訴人,故本題正確答案應(yīng)為A。

26.

曹某在“華榮”BBS上發(fā)表留言,批評劉某是“黑社會分子”。劉某看到該留言后,委托該市的新野公證處對該互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)頁進行公證,并以此為證據(jù)向法院起訴,主張王某侵犯了其名譽權(quán)。則該證據(jù)屬于:______A.電子數(shù)據(jù)B.物證C.視聽資料D.當事人陳述正確答案:A[解析]考查證據(jù)的法定種類。根據(jù)《民事訴訟法》第63條的規(guī)定,電子數(shù)據(jù)已成為法定證據(jù)種類。

27.

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,下列關(guān)于第二審程序的說法中哪項是錯誤的?______A.當事人提起上訴,通常采用書面方式,也可以口頭上訴B.人民法院依照第二審程序?qū)徖戆讣?,認為第一審人民法院受理案件違反專屬管轄規(guī)定的,應(yīng)當裁定撤銷原裁判并移送有管轄權(quán)的人民法院C.原判決、裁定認定事實或者適用法律雖有瑕疵,但裁判結(jié)果正確的,第二審人民法院可以在判決、裁定中糾正瑕疵后予以維持D.第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件,一律使用裁定處理正確答案:A[解析]考察第二審程序。A項錯誤,根據(jù)《民事訴訟法》第165條的規(guī)定,上訴應(yīng)當遞交上訴狀。因此,不能采取口頭形式上訴。B項說法正確,根據(jù)《民訴解釋》第331條的規(guī)定,人民法院依照第二審程序?qū)徖戆讣?,認為第一審人民法院受理案件違反專屬管轄規(guī)定的,應(yīng)當裁定撤銷原裁判并移送有管轄權(quán)的人民法院。C項說法正確,根據(jù)《民訴解釋》第334條的規(guī)定,原判決、裁定認定事實或者適用法律雖有瑕疵,但裁判結(jié)果正確的,第二審人民法院可以在判決、裁定中糾正瑕疵后,依照民事訴訟法第170條第1款第(1)項規(guī)定予以維持。D項說法正確,根據(jù)《民事訴訟法》第171條的規(guī)定,第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理,一律使用裁定。

28.

某省高級人民法院依照審判監(jiān)督程序?qū)徖砟嘲?,發(fā)現(xiàn)張某是必須參加訴訟的當事人,而一、二審法院將其遺漏。在這種情況下該省高級人民法院應(yīng)當如何處理?______A.可以通知張某參加訴訟,并進行調(diào)解,調(diào)解不成的,裁定撤銷二審判決,發(fā)回二審法院重審B.可以通知張某參加訴訟,并進行調(diào)解,調(diào)解不成的,裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回一審法院重審C.應(yīng)當直接裁定撤銷二審判決,發(fā)回二審法院重審D.只能直接裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回一審法院重審正確答案:B[考點]再審程序中發(fā)現(xiàn)遺漏當事人的處理[解析]如果審理過程中人民法院發(fā)現(xiàn)原審判決遺漏了應(yīng)當參加的當事人的,如果適用一審普通程序再審,可以追加當事人,作出新判決;如果適用二審程序再審,可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解,調(diào)解不成的,裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回原審人民法院重審。故本題應(yīng)選B。

29.

下列哪一案件不可以由中級人民法院管轄?______A.雙方當事人均為外國人的小額債務(wù)履行訴訟B.爭議標的額較大的一方當事人為外國人的侵權(quán)訴訟C.案情復(fù)雜的涉外案件D.一方當事人人數(shù)眾多的涉外案件正確答案:A[解析]考查級別管轄制度。《民訴解釋》第1條規(guī)定,民事訴訟法第18條第(1)項規(guī)定的重大涉外案件,包括爭議標的額大的案件、案情復(fù)雜的案件,或者一方當事人人數(shù)眾多等具有重大影響的案件。故A項表述錯誤,應(yīng)當選。

30.

甲縣居民劉某與乙縣大江房地產(chǎn)公司在丙縣售房處簽訂了房屋買賣合同,購買大江公司在丁縣所建住房1套。雙方約定合同發(fā)生糾紛后,可以向甲縣法院或者丙縣法院起訴。后因房屋面積發(fā)生爭議,劉某欲向法院起訴。下列關(guān)于管轄權(quán)的哪一種說法是正確的?A.甲縣和丙縣法院有管轄權(quán)B.只有丁縣法院有管轄權(quán)C.乙縣和丁縣法院有管轄權(quán)D.丙縣和丁縣法院有管轄權(quán)正確答案:B[解析]本題考查專屬管轄。根據(jù)《民事訴訟法》第33條的規(guī)定,我國民事訴訟專屬管轄制度的內(nèi)容是:因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄;因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。不動產(chǎn)糾紛案件的管轄屬于專屬管轄,應(yīng)由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄,房屋買賣合同糾紛是典型的不動產(chǎn)糾紛,因此,正確選項為B項。在這里要提示大家,新《民事訴訟法解釋》第28條規(guī)定:“民事訴訟法第三十三條第一項規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛是指因不動產(chǎn)的權(quán)利確認、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。不動產(chǎn)已登記的,以不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地;不動產(chǎn)未登記的,以不動產(chǎn)實際所在地為不動產(chǎn)所在地?!?/p>

二、多項選擇題1.

甲公司訴乙公司合同糾紛案,南山市S縣法院進行了審理并作出駁回甲公司訴訟請求的判決,甲公司未提出上訴。判決生效后,甲公司因收集到新的證據(jù)申請再審。下列哪些選項是正確的?______A.甲公司應(yīng)當向S縣法院申請再審B.甲公司應(yīng)當向南山市中級法院申請再審C.法院應(yīng)當適用一審程序再審本案D.法院應(yīng)當適用二審程序再審本案正確答案:BD[解析]《民事訴訟法》第199條規(guī)定:“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認為有錯誤的,可以向上一級人民法院申請再審;當事人一方人數(shù)眾多或者當事人雙方為公民的案件,也可以向原審人民法院申請再審?!庇纱丝梢?,申請再審的管轄法院一般是上一級法院。因為本題的訴訟主體是甲、乙兩公司,不符合向原審人民法院申請再審的情形,因此甲公司要申請再審,應(yīng)當向一審法院的上一級人民法院南山市中級法院申請再審,故A項錯誤,B項正確。

《民事訴訟法》第204條第2款規(guī)定:“因當事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理,但當事人依照本法第199條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請再審的除外。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件,由本院再審或者交其他人民法院再審,也可以交原審人民法院再審?!北绢}不符合向基層人民法院申請再審的情形,因此本題若要再審應(yīng)當由南山市中級人民法院審理。那么南山市中級人民法院審理本案應(yīng)當按照何種程序進行呢?這需要注意《民事訴訟法審判監(jiān)督程序解釋》第27條。該條規(guī)定,上一級人民法院經(jīng)審查認為申請再審事由成立的,一般由本院提審。提審這兩個字是關(guān)鍵。這決定了該案要適用二審程序,其法律依據(jù)見如下詳述。《民事訴訟法》第207條第1款規(guī)定:“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件,發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的,按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定,當事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的,按照第二審程序?qū)徖?,所作的判決、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定;上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的,按照第二審程序?qū)徖?,所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定?!北绢}當中,南山市中級人民法院是作出生效裁判的南山市S縣法院的上一級法院,若想進行再審,則必須提審,即應(yīng)當按照二審程序進行審理。可知C項錯誤,D項正確。本題答案為B、D。

2.

甲地法院負責執(zhí)行的一案中,經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的主要財產(chǎn)在乙地,于是甲地法院請求乙地的不動產(chǎn)管理部門協(xié)助執(zhí)行,乙地的不動產(chǎn)管理部門在接到協(xié)助執(zhí)行通知后拒絕協(xié)助執(zhí)行。則甲地法院的下列做法中正確的有:______A.可以對乙地不動產(chǎn)管理部門予以罰款B.可以對乙地不動產(chǎn)管理部門的主要負責人予以罰款C.由于乙地不動產(chǎn)管理部門為單位,故在此種情況中不可以適用拘留這一強制措施D.可以向監(jiān)察機關(guān)或者有關(guān)機關(guān)提出予以紀律處分的司法建議正確答案:BD[解析]考查協(xié)助執(zhí)行單位拒不協(xié)助執(zhí)行的處理。根據(jù)《民事訴訟法》第114條的規(guī)定,BD項正確。

3.

在下列哪些情況中人民法院可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)?______A.涉及個人隱私的材料B.涉及有可能損害國家利益、社會公共利益的C.當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的材料D.涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序事項的正確答案:BD[解析]考查法院依職權(quán)調(diào)取證據(jù)的情形。根據(jù)《民訴解釋》第96條的規(guī)定,人民法院在下列五種情況下可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù):(1)涉及可能損害國家利益、社會公共利益的;(2)涉及身份關(guān)系的;(3)涉及民事訴訟法第55條規(guī)定訴訟的;(4)當事人有惡意串通損害他人合法權(quán)益可能的;(5)涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。

4.

關(guān)于簡易程序的具體簡化之處,下列說法中正確的有:______A.可以口頭起訴,被告也可以當即答辯B.法院可以采取捎口信的方式傳喚雙方當事人C.審判組織適用獨任制D.一般應(yīng)當一次開庭審結(jié)正確答案:ABCD[解析]考查簡易程序的特點。ABCD都應(yīng)入選。

5.

德國公司與中國外貿(mào)公司在履行涉外經(jīng)濟合同時發(fā)生糾紛,德國公司依據(jù)仲裁協(xié)議在我國申請仲裁,要求支付貨款;中國公司反請求其產(chǎn)品質(zhì)量不合格,并請求其支付違約金并賠償損失。雙方約定由1名仲裁員獨任審理此案,以不公開的方式審理了此案。根據(jù)上述案情,關(guān)于本案的表述哪些是正確的?______A.德國公司要求采取證據(jù)保全措施,可直接向被申請人住所地的中級人民法院申請B.中國公司不服仲裁裁決的不能向人民法院起訴C.被申請人不履行仲裁裁決的,德國公司可向中國公司住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請執(zhí)行D.中國公司可以要求公開審理而未得到滿足為由,請求法院不執(zhí)行仲裁裁決。法院應(yīng)裁定不予執(zhí)行正確答案:BC[解析]根據(jù)《仲裁法》第68條的規(guī)定,涉外仲裁的當事人申請證據(jù)保全的,涉外仲裁委員會應(yīng)當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的中級人民法院。因此,在我國仲裁過程中,德國公司不得直接向人民法院提出申請,A項錯誤;根據(jù)《仲裁法》第40條的規(guī)定,仲裁以不公開審理為原則,D項錯誤。

6.

甲訴乙民間借貸糾紛一案,經(jīng)A市B區(qū)法院一審、A市中級人民法院二審判決乙歸還借款并支付利息。乙拒不履行生效判決所確定的義務(wù),甲向B區(qū)法院申請強制執(zhí)行,B區(qū)法院受理后委托乙的財產(chǎn)所在地C市D區(qū)法院執(zhí)行。下列說法中正確的是:______A.C市D區(qū)法院收到委托函件后,應(yīng)當在五日內(nèi)函復(fù)是否接受委托B.C市D區(qū)法院收到委托函件后,必須在十五日內(nèi)開始執(zhí)行C.C市D區(qū)法院收到委托函件后十五日內(nèi)不執(zhí)行的,A市B區(qū)法院可以請求C市中級法院指令C市D區(qū)法院執(zhí)行D.C市D區(qū)法院執(zhí)行完畢后,應(yīng)當將執(zhí)行結(jié)果及時函復(fù)A市中級人民法院正確答案:BC[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第229條的規(guī)定,受委托人民法院收到委托函件后,必須在15日內(nèi)開始執(zhí)行,不得拒絕,A項錯誤,B項正確;執(zhí)行完畢后,應(yīng)當將執(zhí)行結(jié)果及時函復(fù)委托人民法院,本題中,C市D區(qū)法院執(zhí)行完畢后,應(yīng)當將執(zhí)行結(jié)果及時函復(fù)A市B區(qū)法院,而不是A市中級人民法院,D項錯誤;受委托人民法院自收到委托函件之日起15日內(nèi)不執(zhí)行的,委托人民法院可以請求受委托人民法院的上級人民法院指令受委托人民法院執(zhí)行,C項正確。

7.

關(guān)于仲裁協(xié)議效力確認,下列說法錯誤的是:______A.涉及海事海商糾紛仲裁協(xié)議效力的案件,由仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的海事法院管轄或就近的海事法院管轄B.仲裁機構(gòu)對仲裁協(xié)議的效力作出決定后,當事人向人民法院申請確認仲裁協(xié)議效力或者申請撤銷仲裁機構(gòu)的決定的,人民法院可以受理C.人民法院審理仲裁協(xié)議效力確認案件,由獨任庭進行審查,并應(yīng)當詢問當事人D.對涉外仲裁協(xié)議的效力審查,當事人約定的法律與中國法律規(guī)定不同的,適用當事人約定的法律正確答案:BC[解析]本題考查仲裁協(xié)議的確認。根據(jù)《仲裁法解釋》第12條第3款的規(guī)定,涉及海事海商糾紛仲裁協(xié)議效力的案件,由仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的海事法院管轄;上述地點沒有海事法院的,由就近的海事法院管轄,A項正確。根據(jù)《仲裁法解釋》第13條的規(guī)定,仲裁機構(gòu)對仲裁協(xié)議的效力作出決定

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