司法卷四模擬題模擬262

司法卷四模擬題模擬262一、1.

材料一：在電視劇《人民的名義》中，“丁義珍”式窗口引起了熱議。4月19日，某地網(wǎng)友向《問(wèn)政》反映，在當(dāng)?shù)氐姆抗芫址慨a(chǎn)交易（江南博哥）中心也存在這樣的現(xiàn)實(shí)版“丁義珍”式窗口。

材料二：據(jù)第六次全國(guó)人口普查顯示，全國(guó)無(wú)戶籍人口大約1300萬(wàn)。之所以這么多無(wú)戶籍人口，其中很大部分原因是很多地方將新生兒落戶與繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)相捆綁。

問(wèn)題：

根據(jù)以上材料，結(jié)合依法行政的總體要求，談?wù)剤?jiān)持人民主體地位原則對(duì)推進(jìn)法治政府建設(shè)的意義。

答題要求：

1．無(wú)觀點(diǎn)或論述、照搬材料原文的不得分；

2．觀點(diǎn)正確，表述完整、準(zhǔn)確；

3．總字?jǐn)?shù)不得少于400字。正確答案：1．依法行政，是指行政機(jī)關(guān)在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，依法行使行政管理權(quán)和依法執(zhí)行法律。行政機(jī)關(guān)的權(quán)力的設(shè)立、取得、運(yùn)行和監(jiān)督都必須依法進(jìn)行；以合法性原則為基本指導(dǎo)，堅(jiān)持法定職責(zé)必須為、法無(wú)授權(quán)不可為、違法行為必追究。

2．人民是依法治國(guó)的主體和力量源泉，人民代表大會(huì)制度是保證人民當(dāng)家作主的根本政治制度。必須堅(jiān)持法治建設(shè)為了人民、依靠人民、造福人民、保護(hù)人民，以保障人民根本權(quán)益為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，保證人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由、承擔(dān)應(yīng)盡的義務(wù)，維護(hù)社會(huì)公平正義，促進(jìn)共同富裕。

3．法治政府是政府依據(jù)憲法法律設(shè)立、政府權(quán)力法定、政府決策和行為嚴(yán)格依據(jù)法律程序進(jìn)行并對(duì)其后果承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的政府，即“職能科學(xué)、權(quán)責(zé)法定、執(zhí)法嚴(yán)明、公開(kāi)公正、廉潔高效、守法誠(chéng)信的法治政府”。堅(jiān)持人民主體地位原則對(duì)推進(jìn)法治政府建設(shè)提出了更高的要求：

(1)法治政府是有限政府，其權(quán)力受到法律的界分和限定，不能超越法律的界限運(yùn)行；

(2)法治政府是責(zé)任政府，有權(quán)必有責(zé)，有責(zé)必承擔(dān)；

(3)法治政府是人民政府，以人的基本自由和權(quán)利為依歸；

(4)法治政府是程序政府，一切重大決策和行為活動(dòng)都必須通過(guò)公眾參與、專家論證、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、合法性審查和集體討論決定；

(5)法治政府是陽(yáng)光政府，實(shí)行信息公開(kāi)，賦予社會(huì)大眾廣泛的知情權(quán)和參與權(quán)，以民主決策和民主監(jiān)督來(lái)實(shí)現(xiàn)公開(kāi)公正、保障政府的政治特色；

(6)法治政府是誠(chéng)信政府，應(yīng)當(dāng)自覺(jué)維護(hù)法律權(quán)威、自覺(jué)履行職責(zé)、為政令暢通、政民和諧奠定基礎(chǔ)。

二、1.

案情：乙在超市撿到失主甲遺失在該超市的取包牌后，拿著取包牌從超市的保管人員那里將甲存放在寄存處的一只皮包取出(內(nèi)有價(jià)值5萬(wàn)元的財(cái)物)。

甲在知道具體情況后，便找好友丙共謀，聲稱想要教訓(xùn)教訓(xùn)乙，但甲事實(shí)上想殺乙。第二日晚上，甲和丙將乙綁至一小屋，對(duì)乙一頓猛打。丙擔(dān)心出事，就勸甲到此為止。甲不聽(tīng)勸，丙不再繼續(xù)參與，先行離開(kāi)。

在乙不能動(dòng)彈時(shí)，甲以為乙已經(jīng)死亡(實(shí)際上是昏迷)，為了毀滅證據(jù)，將乙埋在了荒地里。事后查明乙是被埋在土地里窒息而死。

甲回到小屋時(shí)，發(fā)現(xiàn)乙掉落的手提包(內(nèi)有2萬(wàn)元現(xiàn)金)，甲據(jù)為己有。

問(wèn)題：

請(qǐng)根據(jù)《刑法》相關(guān)規(guī)定與刑法原理分析甲、乙、丙的刑事責(zé)任(要求注重說(shuō)明理由，并可以同時(shí)答出不同觀點(diǎn)和理由)。正確答案：(一)甲的刑事責(zé)任

1．致乙死亡的行為屬于“事前的故意”：

(1)成立故意殺人罪既遂。依據(jù)：概括故意。

(2)成立故意殺人罪未遂與過(guò)失致人死亡罪，數(shù)罪并罰。依據(jù)：兩個(gè)行為兩種罪過(guò)。

2．關(guān)于拿走乙掉落的手提包的行為的性質(zhì)：

(1)死者不能占有其身前財(cái)物，甲成立侵占罪。

(2)死者能夠占有其身前財(cái)物，甲成立盜竊罪。

(二)乙的刑事責(zé)任

超市的保管人員具有處分權(quán)限，即交付皮包的權(quán)限。乙實(shí)施了欺騙行為，使超市保管人員認(rèn)為乙為皮包的所有人，因而將皮包交付給乙，使甲受有損失，成立詐騙罪。

(三)丙的刑事責(zé)任

甲以殺人的故意、丙以傷害的故意共同對(duì)乙實(shí)施暴力行為，依據(jù)部分犯罪共同說(shuō)，二人在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪。丙在著手后，勸甲停止毆打乙，但未有效阻止甲的行為，并未發(fā)生脫離。根據(jù)部分實(shí)行共同責(zé)任原則，丙也應(yīng)對(duì)乙的死亡承擔(dān)責(zé)任。丙成立故意傷害罪，適用致人死亡的法定刑。

三、案情：周某系H省Y市原副市長(zhǎng)，在擔(dān)任副市長(zhǎng)職務(wù)期間，涉嫌貪污賄賂被H省檢察院立案?jìng)刹?，后該案交給Y市檢察院進(jìn)行處理。在偵查過(guò)程中，周某趁辦案人員不注意，拿著假護(hù)照逃至國(guó)外。經(jīng)查，其財(cái)產(chǎn)主要變現(xiàn)成了房產(chǎn)，其雖然居住在Y市，但在M市有兩套別墅，G市有一座莊園，家中還有古玩字畫名表奇石估值約2億元。檢察機(jī)關(guān)向法院申請(qǐng)啟動(dòng)了違法所得沒(méi)收程序。

問(wèn)題：1.

在本案中，哪個(gè)法院具有管轄權(quán)?正確答案：Y市中級(jí)人民法院?！缎淌略V訟法》第281條第1款規(guī)定，沒(méi)收違法所得的申請(qǐng)，由犯罪地或者犯罪嫌疑人、被告人居住地的中級(jí)人民法院組成合議庭進(jìn)行審理。

2.

法院受理檢察院沒(méi)收違法所得申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在哪些地點(diǎn)發(fā)布公告?正確答案：根據(jù)《關(guān)于適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒(méi)收程序若干問(wèn)題的規(guī)定》第12條第1款的規(guī)定，公告應(yīng)當(dāng)在全國(guó)公開(kāi)發(fā)行的報(bào)紙、信息網(wǎng)絡(luò)等媒體和最高人民法院的官方網(wǎng)站刊登、發(fā)布，并在人民法院公告欄張貼。必要時(shí)，公告可以在犯罪地、犯罪嫌疑人、被告人居住地或者被申請(qǐng)沒(méi)收財(cái)產(chǎn)所在地張貼。

3.

周某的前妻由于離婚之后心情抑郁，在環(huán)游世界，在二審期間得知消息，認(rèn)為部分房產(chǎn)系自己合法所有，向法院提出申請(qǐng)要求參加訴訟，法院應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：根據(jù)《關(guān)于適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒(méi)收程序若干問(wèn)題的規(guī)定》第18條的規(guī)定，利害關(guān)系人非因故意或者重大過(guò)失在第一審期間未參加訴訟，在第二審期間申請(qǐng)參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，并發(fā)回原審人民法院重新審判。

4.

法院作出生效沒(méi)收違法所得裁定后，被告人周某被抓回國(guó)，被檢察院起訴至原法院，合議庭成員是否需要變更?正確答案：《高法解釋》第522條第1款規(guī)定，沒(méi)收違法所得裁定生效后，犯罪嫌疑人、被告人到案并對(duì)沒(méi)收裁定提出異議，人民檢察院向原作出裁定的人民法院提起公訴的，可以由同一審判組織審理。

四、案情：上海炒房一族，耿某與幸某按份共有一套房屋，各占50%，登記在耿某名下。雙方同意在房屋出賣前，將該房屋出租給陳某，租期三年。進(jìn)過(guò)耿某、幸某的同意，陳某對(duì)房屋進(jìn)行裝修。裝修結(jié)束后，經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因生意紅火，陳某擅自對(duì)房屋門面進(jìn)行了擴(kuò)建。租期結(jié)束，裝修物現(xiàn)有價(jià)值1萬(wàn)元。

后兩人產(chǎn)生糾紛，幸某辦理了異議登記。異議登記后的第三天，耿某將房屋市場(chǎng)價(jià)出賣給田某，并去不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)辦理過(guò)戶登記。

問(wèn)題：1.

如果幸某將自己的份額轉(zhuǎn)讓，陳某是否有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)?為什么?正確答案：陳某沒(méi)有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。[解析]《物權(quán)法解釋(一)》第12條規(guī)定，按份共有人向共有人之外的人轉(zhuǎn)讓其份額，其他按份共有人根據(jù)法律、司法解釋規(guī)定，請(qǐng)求按照同等條件購(gòu)買該共有份額的，應(yīng)予支持。份額對(duì)外轉(zhuǎn)讓，有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的主體是其他按份共有人，而不是承租人。所以承租人陳某沒(méi)有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

2.

如果陳某未經(jīng)耿某和幸某同意，擅自裝修，則應(yīng)如何處理?為什么?正確答案：出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或賠償損失。[解析]《合同法》第223條第2款規(guī)定，承租人未經(jīng)出租人同意，對(duì)租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。

3.

陳某經(jīng)耿某和幸某同意裝修，若租賃合同無(wú)效，則應(yīng)如何處理?為什么?正確答案：未形成附合的裝飾裝修物，出租人同意利用的，可折價(jià)歸出租人所有；不同意利用的，可由承租人拆除。因拆除造成房屋毀損的，承租人應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。已形成附合的裝飾裝修物，出租人同意利用的，可折價(jià)歸出租人所有；不同意利用的，由雙方各自按照導(dǎo)致合同無(wú)效的過(guò)錯(cuò)分擔(dān)現(xiàn)值損失。[解析]《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第9條規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修，租賃合同無(wú)效時(shí)，未形成附合的裝飾裝修物，出租人同意利用的，可折價(jià)歸出租人所有；不同意利用的，可由承租人拆除。因拆除造成房屋毀損的，承租人應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。已形成附合的裝飾裝修物，出租人同意利用的，可折價(jià)歸出租人所有；不同意利用的，由雙方各自按照導(dǎo)致合同無(wú)效的過(guò)錯(cuò)分擔(dān)現(xiàn)值損失。

4.

陳某經(jīng)耿某和幸某同意裝修，若租賃合同因出租人違約導(dǎo)致合同解除，應(yīng)如何處理?為什么?正確答案：承租人請(qǐng)求出租人賠償剩余租賃期內(nèi)裝飾裝修殘值損失。[解析]《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第11條規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修，合同解除時(shí)，雙方對(duì)已形成附舍的裝飾裝修物的處理沒(méi)有約定的，因出租人違約導(dǎo)致合同解除，承租人請(qǐng)求出租人賠償剩余租賃期內(nèi)裝飾裝修殘值損失的，應(yīng)予支持。

5.

陳某經(jīng)耿某和幸某同意裝修，租賃合同到期，陳某是否可以要求出租人補(bǔ)償裝修費(fèi)用?為什么?正確答案：不可以。[解析]《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第12條規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修，租賃期間屆滿時(shí)，承租人請(qǐng)求出租人補(bǔ)償附合裝飾裝修費(fèi)用的，不予支持。但當(dāng)事人另有約定的除外。

6.

耿某和田某到不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)過(guò)戶登記，登記機(jī)構(gòu)是否準(zhǔn)許過(guò)戶?為什么?正確答案：應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許過(guò)戶。[解析]《不動(dòng)產(chǎn)登記暫行條例實(shí)施細(xì)則》第84條規(guī)定，異議登記期間，不動(dòng)產(chǎn)登記簿上記載的權(quán)利人以及第三人因處分權(quán)利申請(qǐng)登記的，不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)書面告知申請(qǐng)人該權(quán)利已經(jīng)存在異議登記的有關(guān)事項(xiàng)。申請(qǐng)人申請(qǐng)繼續(xù)辦理的，應(yīng)當(dāng)予以辦理，但申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供知悉異議登記存在并自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的書面承諾。

7.

田某是否能取得該房屋的所有權(quán)?為什么?正確答案：不能。[解析]根據(jù)《物權(quán)法》第97條規(guī)定，處分共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)以及對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。根據(jù)《物權(quán)法解釋(一)》第16條規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定不動(dòng)產(chǎn)受讓人知道轉(zhuǎn)讓人無(wú)處分權(quán)：(1)登記簿上存在有效的異議登記；(2)預(yù)告登記有效期內(nèi)，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意；(3)登記簿上已經(jīng)記載司法機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)依法裁定、決定查封或者以其他形式限制不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的有關(guān)事項(xiàng)；(4)受讓人知道登記簿上記載的權(quán)利主體錯(cuò)誤；(5)受讓人知道他人已經(jīng)依法享有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。真實(shí)權(quán)利人有證據(jù)證明不動(dòng)產(chǎn)受讓人應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓人無(wú)處分權(quán)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定受讓人具有重大過(guò)失。耿某是無(wú)權(quán)處分，而田某知曉該永恒存在異議登記，屬惡意，即使辦理了過(guò)戶登記，不符合善意取得的構(gòu)成要件，故不能取得房屋的所有權(quán)。

五、案情：住所地為甲市A區(qū)的精神病人李某闖入當(dāng)?shù)叵蜿?yáng)花幼兒園，對(duì)園內(nèi)4歲的小明施以毆打，造成小明身體多處骨折。小明的母親陳某向法院起訴，要求李某及向陽(yáng)花幼兒園承擔(dān)小明的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等金錢損失共計(jì)5萬(wàn)元。

案件審理過(guò)程中，陳某向法院提交小明在醫(yī)院期間的相關(guān)診斷書、處方、醫(yī)藥費(fèi)發(fā)票，以及事發(fā)當(dāng)天目睹了李某毆打小明的老師張某的證言；李某的監(jiān)護(hù)人林某向法院提交了看門大爺鄭某的證言，證明是小明挑釁的語(yǔ)言刺激到了李某，從而導(dǎo)致其精神病發(fā)作及毆打事件的發(fā)生；向陽(yáng)花幼兒園負(fù)責(zé)人王某向法院提交事發(fā)當(dāng)日?qǐng)@內(nèi)的監(jiān)控錄像，證明園內(nèi)各安保措施正常，小明趁老師不備偷跑至幼兒園門口才遭遇李某，園方已盡安全保障義務(wù)。法院綜合各方陳述及相關(guān)證據(jù)，支持了原告3.5萬(wàn)元的醫(yī)藥費(fèi)請(qǐng)求，由李某賠付。

一審判決生效一個(gè)月后，陳某以幼兒園提供的錄像經(jīng)過(guò)剪輯，園方實(shí)際上存在重大過(guò)失為由申請(qǐng)?jiān)賹?，法院受理了其再審申?qǐng)并裁定再審。再審中，陳某提出增加賠付精神損失費(fèi)的訴訟請(qǐng)求。

問(wèn)題：1.

根據(jù)上述事實(shí)，試分析小明、陳某、李某、林某、王某及向陽(yáng)花幼兒園在本案中的訴訟地位。正確答案：小明為本案原告，陳某為其法定代理人。李某、林某、向陽(yáng)花幼兒園為本案共同被告。王某為幼兒園的法定代表人。[解析]本問(wèn)考查當(dāng)事人

無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人僅是沒(méi)有訴訟行為能力，但其仍有訴訟權(quán)利能力，可以自己的名義起訴、應(yīng)訴。由于小明為無(wú)民事行為能力人，其母可作為法定代理人為其主張權(quán)利。根據(jù)《民訴法解釋》第67條，無(wú)民事行為能力人造成他人損害的，該無(wú)民事行為能力人和其監(jiān)護(hù)人為共同被告，故李某、林某為共同被告。對(duì)于無(wú)民事行為能力人在幼兒園學(xué)習(xí)生活期間遭受人身?yè)p害的，幼兒園應(yīng)證明自己已盡到教育管理職責(zé)，對(duì)該無(wú)民事行為能力人的人身?yè)p害無(wú)過(guò)錯(cuò)，否則應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。故向陽(yáng)花幼兒園同為被告，王某作為幼兒園負(fù)責(zé)人，在法律地位上當(dāng)屬法定代表人。

2.

就本案相關(guān)事實(shí)，由誰(shuí)承擔(dān)證明責(zé)任?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。正確答案：陳某承擔(dān)李某對(duì)小明有損害行為、小明的損害狀況等事實(shí)的證明責(zé)任；林某承擔(dān)小明具有挑釁行為事實(shí)的證明責(zé)任；向陽(yáng)花幼兒園承擔(dān)園方已盡安全保障義務(wù)的證明責(zé)任。[解析]本問(wèn)考查證明責(zé)任

根據(jù)《民事訴訟法》第64條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！睹裨V法解釋》第91條規(guī)定，主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對(duì)產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。對(duì)于幼兒園的安保義務(wù)，法律采過(guò)錯(cuò)推定原則，故各當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)其各自主張承擔(dān)證明責(zé)任。

3.

陳某可以向哪個(gè)(些)法院申請(qǐng)?jiān)賹?申請(qǐng)?jiān)賹徦罁?jù)的理由是什么?正確答案：陳某可以向甲市中級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹彙Ｔ賹彴讣瓌t上向原審法院的上級(jí)法院提出，本案不存在向原審法院申請(qǐng)?jiān)賹彽姆ǘㄊ掠伞Ｔ賹彽睦碛蔀椋涸袥Q認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的，足以推翻原判決。[解析]本問(wèn)考查再審的申請(qǐng)及再審事由

根據(jù)《民事訴訟法》第199條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?；?dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。本案并不符合向原審法院申?qǐng)?jiān)賹彽那樾?，故?yīng)由上級(jí)法院再審，即甲市法院。根據(jù)《民事訴訟法》第200條第3項(xiàng)之規(guī)定，原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的，當(dāng)事人可以向法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

4.

再審法院應(yīng)按什么程序?qū)Π讣M(jìn)行再審?對(duì)于陳某增加的再審請(qǐng)求，法院應(yīng)如何處理?正確答案：再審法院應(yīng)當(dāng)按照第二審程序?qū)Π讣M(jìn)行再審。因?yàn)槭芾聿⒉枚▽?duì)案件進(jìn)行再審的，是原審法院的上級(jí)法院，應(yīng)當(dāng)適用第二審程序?qū)Π讣M(jìn)行再審。

再審法院對(duì)陳某增加的要求被告支付精神損失費(fèi)的再審請(qǐng)求不予受理；且該請(qǐng)求也不屬于可以另行起訴的情形，再審法院也不可告知另行起訴。[解析]本題考查再審審理程序及再審中增加訴訟請(qǐng)求

本案中作出生效判決的原審法院是基層法院?？梢?jiàn)，再審程序的法院級(jí)別有所提高，適用提審。根據(jù)《民事訴訟法》第207條第1款之規(guī)定，上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。因此，本案的再審應(yīng)當(dāng)適用二審程序。

根據(jù)《民訴法解釋》第405條第1款的規(guī)定，人民法院審理再審案件應(yīng)當(dāng)圍繞再審請(qǐng)求進(jìn)行。當(dāng)事人的再審請(qǐng)求超出原審訴訟請(qǐng)求的，不予審理。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第6條又規(guī)定，當(dāng)事人在侵權(quán)訴訟中沒(méi)有提出賠償精神損害的訴訟請(qǐng)求，訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實(shí)另行起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院不予受理。故針對(duì)本案中當(dāng)事人新增的訴訟請(qǐng)求，再審法院也不得告知另行起訴。

六、案情：張三、李四、王五三人原為公務(wù)員，由于工資太低，遂決定自主創(chuàng)業(yè)，擬設(shè)立東方亮新能源開(kāi)發(fā)有限公司，決定出資300萬(wàn)，出資比例約定為3:2:1。三人打車前往房屋出租中介去租辦公地點(diǎn)，在滴滴快車上拼車時(shí)遇梁山公司董事長(zhǎng)趙六，四人一見(jiàn)如故，聊起了近況，趙六看到東方亮公司的潛力，十分贊賞，決定梁山公司向其出資500萬(wàn)。2012年8月8日，公司辦理了登記手續(xù)并領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。此時(shí)，梁山公司已繳納出資500萬(wàn)，張三實(shí)繳60萬(wàn)，王五實(shí)繳30萬(wàn)。梁山公司委派秦七擔(dān)任公司法定代表人。鑒于東方亮公司口碑不錯(cuò)，朱八想加入，但是又覺(jué)得自己家財(cái)萬(wàn)貫，樹(shù)大招風(fēng)，遂和其弟朱九簽訂協(xié)議，出資50萬(wàn)，由朱九作為公司出資人。經(jīng)過(guò)梁山公司、張、李、王一致同意，朱九成為公司股東，但未辦理股東名冊(cè)的變更登記。2014年4月開(kāi)始，梁山公司、張、李、王四位股東在經(jīng)營(yíng)策略等方面發(fā)生了重大分歧，每次開(kāi)會(huì)都爭(zhēng)得面紅耳赤，各自堅(jiān)持自己的主張毫不退讓，朱九對(duì)此事不關(guān)己高高掛起，公司無(wú)法作出任何有效決議。秦七覺(jué)得早起的鳥(niǎo)兒有食吃，遂將東方亮公司的500萬(wàn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)入梁山公司，張、李、王發(fā)現(xiàn)后大怒，決定采取一定的措施。而朱八則主張出資的50萬(wàn)是其向東方亮公司的借款。

問(wèn)題：1.

東方亮公司成立時(shí)各股東的出資是否符合法律規(guī)定?若不符合，法律效果是什么?正確答案：東方亮公司成立時(shí)，梁山公司的出資符合法律規(guī)定，但是張三、李四和王五未按期足額出資，根據(jù)《公司法》第28條第2款規(guī)定：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”因此就出資而言，張、李、王應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳出資，并向梁山公司和朱九承擔(dān)違約責(zé)任。

2.

朱八和朱九、東方亮公司之間是什么關(guān)系?正確答案：朱八和朱九簽訂了代持股協(xié)議，朱八為實(shí)際出資人，朱九為名義股東。朱九在法律上是公司的合法股東，朱八則可根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定變更為真正的股東。

3.

朱八的借款主張能否成立，為什么?正確答案：雖然股東名冊(cè)沒(méi)有變更登記，但是根據(jù)《公司法解釋(三)》第24條及其他相關(guān)規(guī)定，股東資格的判斷應(yīng)當(dāng)綜合考慮出資狀況、當(dāng)事人的真實(shí)意思等進(jìn)行。朱八與朱九之間存在合法有效的代持股協(xié)議，且經(jīng)公司其他股東一致同意，在法律上朱九是公司的股東，50萬(wàn)元的出資也是在朱九名下。根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則及實(shí)際情況，朱八不能否認(rèn)自己是實(shí)際出資人而主張借款關(guān)系。

4.

張、李、王能否通過(guò)訴訟來(lái)維護(hù)自己和公司權(quán)益?若能，能夠提起哪些訴訟?正確答案：可以通過(guò)訴訟來(lái)維護(hù)自己和公司權(quán)益。張、李、王可提起的訴訟有：第一、鑒于公司無(wú)法作出決議，陷入僵局，可以向法院請(qǐng)求解散公司。根據(jù)《公司法》第182條規(guī)定：“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司?！钡诙?，由于梁山公司轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，損害公司及其他股東利益，如果相關(guān)內(nèi)部機(jī)構(gòu)怠于起訴，張、李、王可以根據(jù)《公司法》第149和151條的規(guī)定，以自己名義提起股東代表訴訟。第三，直接起訴，根據(jù)《公司法》第152條規(guī)定：“董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！?/p>

七、案情：某區(qū)城管局執(zhí)法人員彭某以田某擅自在某道路邊占道經(jīng)營(yíng)影響市容為由，扣押了田某經(jīng)營(yíng)用的海爾314型冰柜1臺(tái)、手推車1輛及遮陽(yáng)傘1把等物品，并于第二天向田某出具了物品扣押?jiǎn)巍Ｌ锬巢环蚰硡^(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，某區(qū)政府逾期未作任何答復(fù)。田某認(rèn)為某區(qū)城管局的扣押違法，向法院提起行政訴訟，請(qǐng)求法院撤銷扣押，返還物品并賠償損失。田某提交的證據(jù)包括物品扣押?jiǎn)魏妥C人陳某關(guān)于執(zhí)法人員彭某扣押田某冰柜1臺(tái)(冰柜內(nèi)有待售食品)、手推車1輛及遮陽(yáng)傘1把等物品的證言。