《行政法與行政訴訟法》第四章

抽象行政行為04單擊此處添加文字內(nèi)容1抽象行政行為的概述單擊此處添加文字內(nèi)容2行政立法單擊此處添加文字內(nèi)容3其他行政規(guī)范性文件一抽象行政行為的概念二抽象行政行為的特征第一節(jié)抽象行政行為的概述抽象行政行為的分類三抽象行政行為是指行政主體針對(duì)不特定行政管理對(duì)象，制定普遍性行為規(guī)則的行為，包括制定行政法規(guī)、行政規(guī)章與制定其他行政規(guī)范性文件。其中，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章屬于行政立法。一、抽象行政行為的概念1．對(duì)象的不特定性

抽象行政行為以不特定的人或事為行政對(duì)象，其針對(duì)的是某一類人或事，而非特定的人或事，因而帶有一種普遍性的特征。2．可反復(fù)適用性

抽象行政行為失效前，能夠被反復(fù)適用，這也是區(qū)別于具體行政行為的一個(gè)顯著標(biāo)志。3．不可訴性

抽象行政行為不可訴是目前我國(guó)行政行為的一個(gè)特點(diǎn)，但是抽象行政行為的不可訴性，日益暴露出其弊端。隨著行政法治化進(jìn)程的發(fā)展，這一特點(diǎn)可能會(huì)發(fā)生改變，抽象行政行為可能會(huì)被納入司法審查的范圍。二、抽象行政行為的特征以權(quán)力來(lái)源不同為依據(jù)，可將其分為依授權(quán)制定行為規(guī)則的行為和依職權(quán)制定行為規(guī)則的行為。以制定依據(jù)、內(nèi)容和目的不同為標(biāo)準(zhǔn)，可將其分為制定執(zhí)行性、補(bǔ)充性、試驗(yàn)性行為規(guī)則。三、抽象行政行為的分類

以權(quán)力來(lái)源不同為依據(jù)，可將其分為依授權(quán)制定行為規(guī)則的行為和依職權(quán)制定行為規(guī)則的行為。以制定依據(jù)、內(nèi)容和目的不同為標(biāo)準(zhǔn)，可將其分為制定執(zhí)行性、補(bǔ)充性、試驗(yàn)性行為規(guī)則。三、抽象行政行為的分類一行政立法的概念二行政立法的性質(zhì)第二節(jié)行政立法行政立法的分類三行政立法主體及其立法權(quán)限四五行政立法的位階及沖突解決規(guī)則六行政立法程序第二節(jié)行政立法對(duì)行政立法的監(jiān)督七一、行政立法的概念

行政立法是指特定的國(guó)家行政機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和程序，制定行政法規(guī)和規(guī)章的活動(dòng)。

1．行政立法的主體是行政機(jī)關(guān)2．行政立法的主體法定3．行政立法必須遵循法定立法程序4．行政立法是制定法規(guī)和規(guī)章的抽象行政行為概念補(bǔ)充一、行政立法的概念①行政立法所制定的法規(guī)和規(guī)章具有普遍性、規(guī)范性和強(qiáng)制性；

②行政立法是行政機(jī)關(guān)制定法律規(guī)范的活動(dòng)；

③行政立法必須經(jīng)過(guò)立法程序。1.體現(xiàn)（一）行政立法的“立法性”2.行政立法與權(quán)利機(jī)關(guān)立法的區(qū)別第一，立法的主體不同。第二，立法來(lái)源不同。第三，立法的內(nèi)容不同。第四，立法程序不同。第五，立法的形式不同。二、行政立法的性質(zhì)1.體現(xiàn)（二）行政立法的“行政性”①立法主體是國(guó)家行政機(jī)關(guān)；②立法的內(nèi)容主要是國(guó)家行政管理事務(wù)；③立法的目的是為執(zhí)行和實(shí)施權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法律2.行政立法與權(quán)利機(jī)關(guān)立法的區(qū)別 第一，主體范圍不同。

第二，對(duì)象的不同。

第三，是否能反復(fù)適用不同。第四，程序不同。二、行政立法的性質(zhì)三、行政立法的分類

一般授權(quán)立法是指行政機(jī)關(guān)直接依據(jù)《憲法》和組織法的授權(quán)，制定行政法規(guī)和規(guī)章的活動(dòng)。一般授權(quán)立法（一）依據(jù)行政立法權(quán)的來(lái)源不同分類

特別授權(quán)立法是指行政機(jī)關(guān)依據(jù)特定法律、法規(guī)授權(quán)或者依據(jù)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的授權(quán)而進(jìn)行的立法。

特定的法律、法規(guī)是指除《憲法》和組織法以外的法律、法規(guī)。特殊授權(quán)立法三、行政立法的分類

中央行政立法是指國(guó)務(wù)院、國(guó)務(wù)院各部委和國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)的行政立法活動(dòng)，主要是制定行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章，行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章在全國(guó)范圍內(nèi)具有法律效力。中央行政立法（二）依據(jù)行使行政立法權(quán)的主體不同分類

地方行政立法指地方人民政府（即省級(jí)人民政府和較大市的人民政府）制定行政規(guī)章的活動(dòng)。地方行政規(guī)章只能在本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生法律效力。地方行政立法三、行政立法的分類

執(zhí)行性立法是指為了執(zhí)行法律或法規(guī)的規(guī)定而進(jìn)行的立法，其本身不創(chuàng)設(shè)新的法律制度。執(zhí)行性行政立法所制定的行政法規(guī)和規(guī)章通常稱為“實(shí)施條例”、“實(shí)施細(xì)則”或“實(shí)施辦法”。執(zhí)行性立法（三）依據(jù)行政立法的內(nèi)容、功能不同分類

創(chuàng)制性行政立法是指行政機(jī)關(guān)為了填補(bǔ)法律、法規(guī)的空白或者變通法律、法規(guī)的規(guī)定而進(jìn)行的立法。這類立法活動(dòng)所制定的行政法規(guī)和規(guī)章通常稱做“補(bǔ)充規(guī)定”或“補(bǔ)充辦法”。創(chuàng)新性行政立法

國(guó)務(wù)院是最高的行政立法主體，有權(quán)制定行政法規(guī)。國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)的權(quán)限有以下三種：

1．為執(zhí)行法律的規(guī)定制定行政法規(guī)

2．執(zhí)行國(guó)務(wù)院自身的職權(quán)

3．執(zhí)行全國(guó)人大或其常委會(huì)授權(quán)的事項(xiàng)四、行政立法主體及其立法權(quán)限（一）國(guó)務(wù)院

根據(jù)《立法法》第71條的規(guī)定，國(guó)務(wù)院各部、委員會(huì)、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，可以根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門(mén)的權(quán)限范圍內(nèi)制定規(guī)章，且部門(mén)規(guī)章的制定不能與其依據(jù)的法律規(guī)范相沖突。四、行政立法主體及其立法權(quán)限（二）國(guó)務(wù)院各部門(mén)

根據(jù)《立法法》第73條的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市和較大市的人民政府，可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)制定規(guī)章，地方政府規(guī)章的制定也不能與其依據(jù)的法律規(guī)范相沖突。四、行政立法主體及其立法權(quán)限（三）省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府五、行政立法的位階及沖突解決規(guī)則（一）行政立法的位階123行政法規(guī)的效力優(yōu)于部門(mén)規(guī)章和地方政府規(guī)章省、自治區(qū)人民政府制定的規(guī)章的效力優(yōu)于本行政區(qū)內(nèi)較大市的人民政府制定的規(guī)章部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力

行政立法的位階是指行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章和地方政府規(guī)章之間的效力等級(jí)。在行政法體系中，行政立法的位階表現(xiàn)為：五、行政立法的位階及沖突解決規(guī)則（二）沖突解決規(guī)則1．同一行政機(jī)關(guān)制定的行政法規(guī)、行政規(guī)章2．不同行政機(jī)關(guān)制定的位階不同的法3．不同行政機(jī)關(guān)制定的位階相同的法當(dāng)行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章和地方政府規(guī)章之間就同一法律問(wèn)題的規(guī)定發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)遵循以下規(guī)則予以解決：第一，當(dāng)部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間發(fā)生沖突時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。第二，當(dāng)?shù)胤叫苑ㄒ?guī)和部門(mén)規(guī)章之間發(fā)生沖突時(shí)，分兩種情況處理：①首先，由國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn)，國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)；②如果國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門(mén)規(guī)章時(shí)，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)裁決。六、行政立法程序立項(xiàng)起草聽(tīng)取公眾意見(jiàn)審查通過(guò)簽署發(fā)布立項(xiàng)是指有權(quán)的主體根據(jù)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展，編制一定時(shí)期內(nèi)的行政立法計(jì)劃。主要內(nèi)容包括一定時(shí)期的行政法規(guī)和規(guī)章的

擬定、修改、廢止等各項(xiàng)工作。起草是指人民政府各主管部門(mén)對(duì)列入立法計(jì)劃的行政法規(guī)和規(guī)章擬定草案。聽(tīng)取公眾意見(jiàn)是指在起草行政法規(guī)和規(guī)章的過(guò)程中，應(yīng)聽(tīng)取公眾的意見(jiàn)，特別是利害關(guān)系人的意見(jiàn)和有關(guān)法律專家的意見(jiàn)。審查是指起草單位將擬好的行政法規(guī)和規(guī)章的草案及相關(guān)資料送交相應(yīng)的政府法制工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行審議、核查。通過(guò)是指行政法規(guī)和規(guī)章在起草、審查完以后，交由主管部門(mén)正式會(huì)議討論表決的制度。簽署是指行政首長(zhǎng)對(duì)會(huì)議決定通過(guò)的行政法規(guī)和規(guī)章簽署姓名。發(fā)布是指將已簽署的行政法規(guī)和規(guī)章公之于眾。七、對(duì)行政立法的監(jiān)督為保證行政立法的合法性，必須對(duì)行政立法行為進(jìn)行有效的監(jiān)督，及時(shí)撤銷(xiāo)不適當(dāng)?shù)姆ㄒ?guī)和規(guī)章。目前，我國(guó)對(duì)行政立法的監(jiān)督可以分為：權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督1權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督既可以是事前監(jiān)督，也可以是事后監(jiān)督。事前監(jiān)督體現(xiàn)在授權(quán)立法上，事后監(jiān)督主要體現(xiàn)在撤銷(xiāo)和備案兩方面。司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督2法院沒(méi)有撤銷(xiāo)和改變行政法規(guī)和規(guī)章的權(quán)力，只有建議權(quán)。在訴訟過(guò)程中，法院發(fā)現(xiàn)行政法規(guī)、規(guī)章違法，可以不予使用。上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行

政機(jī)關(guān)的監(jiān)督3上級(jí)行政機(jī)關(guān)與下級(jí)行政機(jī)關(guān)是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，上級(jí)行政機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)的行政立法行為進(jìn)行監(jiān)督，其監(jiān)督體現(xiàn)在改變或撤銷(xiāo)和備案兩方面。一其他行政規(guī)范性文件的概念與特征二其他行政規(guī)范性文件的種類第三節(jié)其他行政規(guī)范性文件三其他行政規(guī)范性文件與行政立法的關(guān)系四其他行政規(guī)范性文件的效力五對(duì)其他規(guī)范性文件的監(jiān)督

其他行政規(guī)范性文件，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)制定的除行政法規(guī)、規(guī)章以外的具有普遍約束力的規(guī)范，主要表現(xiàn)為決定、命令等。

1．制定主體的廣泛性

2．具有普遍約束力和反復(fù)適用性

3．具有從屬性特征一、其他行政規(guī)范性文件的概念與特征概念二、其他行政規(guī)范性文件的種類

這類規(guī)范雖然由立法機(jī)關(guān)發(fā)布，但由于沒(méi)有達(dá)到立法的標(biāo)準(zhǔn)或沒(méi)有經(jīng)過(guò)立法的程序，所以不屬行政立法的范疇。享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)發(fā)布

部分國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)和某些國(guó)家局，憲法和組織法并沒(méi)有賦予其規(guī)章制定權(quán)，然而，它們行使著非常廣泛的行政權(quán)力，發(fā)布了很多規(guī)范性文件。不享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)發(fā)布

目前，享有立法權(quán)的地方政府只有省級(jí)政府和較大市的政府，其他的市、縣、鄉(xiāng)、鎮(zhèn)政府只能發(fā)布其他行政規(guī)范性文件。這類規(guī)范文件數(shù)量最多、領(lǐng)域最廣泛。不享有行政立法權(quán)的地方人民政府發(fā)布三、其他行政規(guī)范性文件與行政立法的關(guān)系主體不同效力不同內(nèi)容不同

兩者都屬于抽象行政行為，都具有普遍約束力和反復(fù)適用性，但兩者有著明顯的區(qū)別，主要體現(xiàn)在以下幾方面：

前者制定的主體非常廣泛，幾乎所有的國(guó)家行政機(jī)關(guān)都可以成為其他規(guī)范性文件的制定主體；后者制定的主體是法定的行政機(jī)關(guān)。

行政法規(guī)、規(guī)章的效力大于其他規(guī)范性文件的效力，其他規(guī)范性文件不能與行政法規(guī)、規(guī)章相抵觸。

前者無(wú)權(quán)設(shè)定公民、法人或者其他組織的權(quán)利和義務(wù)；后者在法定權(quán)限內(nèi)可以設(shè)定。程序不同

前者的制定程序較之后者簡(jiǎn)易。三、其他行政規(guī)范性文件的效力

其他行政規(guī)范性文件的效力低于法律、法規(guī)和規(guī)章，并且下級(jí)行政規(guī)范性文件不能與上級(jí)行政規(guī)范性文件相抵觸，其法律效力主要體現(xiàn)在行政管理和行政訴訟兩個(gè)領(lǐng)域。行政管理領(lǐng)域的體現(xiàn)1第一，對(duì)行政管理相對(duì)人具有拘束力和強(qiáng)制執(zhí)

行力。第二，對(duì)行政機(jī)關(guān)本身具有確定力，對(duì)具體行

政行為具有適用力。第三，是行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件的依據(jù)。行政訴訟領(lǐng)域的體現(xiàn)2第一，作為證明具體行政行為違法或合法的根

據(jù)。第二，人民法院對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行

審查，應(yīng)同時(shí)審查具體行政行為的依

據(jù)是否合法。四、對(duì)其他規(guī)范性文件的監(jiān)督

全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)有權(quán)撤銷(xiāo)國(guó)務(wù)院制定的同憲法、法律相抵觸的決定和命令；地方各級(jí)人民代表大會(huì)