考研民事訴訟法復(fù)試筆記

考研復(fù)試筆記

民訴

民事訴訟法

、

1、民事訴訟糾紛：又稱民事爭議，是指平等主體之間發(fā)生的，以民

事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛。

2、民事訴訟糾紛特點：

①民事糾紛主體之間法律地位平等；

②民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議；

③民事糾紛的可處分性（糾紛主體享有自治的權(quán)利）；

④解決民事糾紛的方法是多元的。

3、私力救濟：是指糾紛主體在沒有中立的第三者介入的情況下，依

靠自身或其他私人力量解決糾紛，實現(xiàn)權(quán)利。

4、社會救濟（調(diào)解、仲裁）：指依靠社會力量解決民事糾紛的一種機

制。

調(diào)解：指第三方依靠一定的社會規(guī)范居間調(diào)處，促使糾紛主體相互

諒解、妥協(xié)，達成糾紛解決的合意。

仲裁：是指糾紛雙方根據(jù)有關(guān)規(guī)定和雙方協(xié)議，將爭議提交到一定

的機構(gòu)，由該機構(gòu)居中裁決的制度。特點：①自愿性；②民間性；

③自治性；④合法性

1、民事訴訟：指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件

的過程中所進行的各種訴訟活動，以及由這些活動產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)

系的總和。

2、訴訟關(guān)系：指法院和一切訴訟參與人之間在訴訟過程中所形成的

訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

3、民事訴訟的特點：

①訴訟對象的特定性；

②當(dāng)事人處分權(quán)利的自由性；

③雙方當(dāng)事人在訴訟對抗的特殊性（平等）；

④程序的嚴格規(guī)范性與正當(dāng)性；

⑤糾紛解決的強制性、最終性與權(quán)威性。

4、民事訴訟法律關(guān)系：是指受民事訴訟法調(diào)整的法院、當(dāng)事人及其

他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的具體社會關(guān)系。

特征：①民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的

特殊社會關(guān)系；

②民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)與當(dāng)事人訴訟權(quán)利的

對立與平衡。

審判法律關(guān)系：是指法院與當(dāng)事人和其他訴訟參與人之間形成的，由

民事訴訟法律規(guī)范所調(diào)整的具體社會關(guān)系。

爭訟法律關(guān)系：指在當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人與其他訴訟參與人之間形

成的由民事訴訟法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系。

5、民事訴訟法律關(guān)系的要素（構(gòu)成要素）

⑴主體：是指民事訴訟權(quán)利的享有者和民事訴訟義務(wù)的承擔(dān)著。

［別于訴訟主體一指訴訟法律關(guān)系中能夠引起訴訟程序發(fā)生、發(fā)展和

終結(jié)的人（法院、當(dāng)事人、檢察院以及有特別權(quán)限的

訴訟代理人等）］

①人民法院一組織和指揮訴訟程序，把握訴訟進程，對程序性事項

作出裁定，并最終作出終局性實體裁判。

②人民檢察院一監(jiān)督

③訴訟參加人〉當(dāng)事人一原、被告、共同訴訟人、第三人、訴訟代

表人。

〉訴訟代理人（法定、委托訴訟代理人）

④其他訴訟參與人（證人、鑒定人、勘驗人員、翻譯人員）一協(xié)助法

院查明案件事實。

（2）內(nèi)容：指民事訴訟法律關(guān)系主體根據(jù)民事訴訟法律規(guī)范所享有

的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)。

民事訴訟權(quán)利，指民事訴訟法律規(guī)范所規(guī)定的民事訴訟法律關(guān)系主體

所享有的實施一定訴訟行為的可能性。

民事訴訟義務(wù)，指民事訴訟法律規(guī)范所規(guī)定的民事訴訟法律關(guān)系主體

實施一定訴訟行為或不實施一定行為的義務(wù)。

（3）客體：指民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向

的對象。（案件事實、訴訟標的）

6、訴訟上的法律事實一引起訴訟法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的事實。

事件：指不以行為人的意志為轉(zhuǎn)移的法律事實。

訴訟行為：指民事訴訟主體所實施的能夠引起一定的訴訟上效果

的行為。

7、訴訟契約（訴訟上的合意）：是當(dāng)事人之間以意思表示為要素，以

現(xiàn)在或?qū)戆l(fā)生訴訟法上一定法律效果為目的而成立的法律行為。

8、民事訴訟法：指國家制定或認同的，規(guī)范法院和當(dāng)事人、其他訴

訟參與人進行訴訟活動的法律規(guī)范的總和。

二、

1、民事訴訟法基本原則：指在整個民事訴訟法律體系中起著基礎(chǔ)性

指導(dǎo)作用的法律規(guī)范。（基礎(chǔ)性、抽象性、指導(dǎo)性）

2、基本原則：

（1）當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則：指在民事訴訟中，當(dāng)事人平等地享

有和行使訴訟權(quán)利。

內(nèi)容：①當(dāng)事人訴訟地位平等

②當(dāng)事人訴訟平等與對等

③法院平等地保護當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，有責(zé)任保障和便利當(dāng)

事人行使訴訟權(quán)利。

④當(dāng)事人在法律適用上一律平等。

(2)法院調(diào)解原則：指在人民法院審理民事案件過程中，雙方當(dāng)事

人在審判人員的主持下，在平等地協(xié)商的基礎(chǔ)上，對他們之間的民事

權(quán)益合意解決的訴訟活動和方式。

特征：①法庭調(diào)解是在法院審判人員的主持下，當(dāng)事人相互協(xié)

商解決糾紛的訴訟活動

②法院調(diào)解貫穿于民事訴訟程序的全過程

③法院調(diào)解是人民法院審理民事案件，解決民事糾紛的一

種結(jié)束方式

法院調(diào)解的功能①有利于徹底解決糾紛

②有利于當(dāng)事人之間關(guān)系的和諧

③有利于提高訴訟效率

(3)辯論原則：指在人民法院主持下，當(dāng)事人有權(quán)就案件事實認定，

法律適用及訴訟程序問題，各自陳述自己的意見和主張，互

相進行反駁和辯論，以維護自己的合法權(quán)益的原則。

適用：①辯論權(quán)的行使貫穿于訴訟的全過程

②辯論的內(nèi)容既可以針對程序方面的問題，也可以是實體方面

的問題

③當(dāng)事人行使辯論權(quán)的方式多種多樣

④辯論原則建立在雙方當(dāng)事人平等的基礎(chǔ)上。

(4)誠實信用原則：指人民法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人在審理

民事案件和進行民事訴訟中必須公正、誠實、善意。

一是行為意義上的誠實信用，指當(dāng)事人或者其他訴訟參與人在訴訟

過程中進行訴訟行為時，以及法官行使國家審判權(quán)進行審判時,

主觀上應(yīng)該誠實、善意。

二是實質(zhì)意義上的誠實信用，指法院、當(dāng)事人及其訴訟參與人在訴

訟過程中需維持雙方利益平衡以及當(dāng)事人利益與社會利益的平

衡，其實質(zhì)是公正與衡平。

A、對當(dāng)事人的適用

①禁止以不正當(dāng)方法形成有利于自己的訴訟狀態(tài)

②真實陳述的義務(wù)

③促進訴訟的義務(wù)

④禁反言

⑤禁止訴訟權(quán)利濫用

B、對法官的適用

①禁止法官在事實認定上實施突襲

②禁止法官在法律適用上實施突襲

③禁止法官在訴訟程序中濫用自由裁量權(quán)

(5)處分原則：指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，處分

自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。

基本內(nèi)容：①處分原則以民事實體法的意思自治原則為基礎(chǔ)

②處分的對象包括民事權(quán)利和訴訟權(quán)利

③處分原則貫穿于訴訟的全過程

④當(dāng)事人行使處分權(quán)應(yīng)當(dāng)依法進行

適用：①主體：當(dāng)事人

②對象：基于實體法律關(guān)系而產(chǎn)生的民事實體權(quán)利

基于訴訟法律關(guān)系而產(chǎn)生的民事訴訟權(quán)利

處分限制：涉及社會公共利益的

涉及家庭身份關(guān)系的人事訴訟

（6）支持起訴原則

要件：①主體是機關(guān)、團體、企事業(yè)單位

②前提是法人或者自然人有損害國家、集體或者公民民事權(quán)益

的違法行為

③時機必須是受損害的單位或者個人遭受了損失，而又不能、

不敢或者不訴諸法院，若已起訴則不需要支持。

四、

1、民事訴訟的基本制度：指在民事訴訟活動中起著基礎(chǔ)性作用，能

夠客觀地構(gòu)建出民事審判的基本框架，并使民事審判區(qū)別于其他爭議

解決機制的制度總稱。

2、合議制度：指由3名以上的單數(shù)審判員和人民陪審員組成的合議

庭，對民事案件進行審理并作出裁判的制度。

派3、回避制度：指在民事訴訟過程中，審判人員及其他相關(guān)人員有

法律規(guī)定的事由，依法定程序，退出案件審理程序的制度。

⑴主體：審判人員、人民陪審員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗

人。

⑵事由：①回避主體是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬;

②回避主體與本案有利害關(guān)系；

③回避主體與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影

響案件公正審理；

④回避主體接受當(dāng)事人、訴訟代理人請客送禮，或者違反規(guī)

定會見當(dāng)事人、訴訟代理人的。

⑶方式：①自行回避，指有關(guān)人員在遇有法定理由時，主動回避，退

出審理。

②消極回避，指當(dāng)事人或其訴訟代理人在發(fā)現(xiàn)相關(guān)人員具有

法定理由時，申請其退出審理程序。

4、公開審判制度：指人民法院審理民事案件，除法律規(guī)定的個別情

況外，應(yīng)當(dāng)向社會和群眾公開的制度。

①應(yīng)當(dāng)不公開審理的情形：涉及國家秘密；涉及個人隱私的

②經(jīng)當(dāng)事人申請可以不公開審理的情形：離婚案件；涉及商業(yè)秘密的

5、兩審終審制度：指一個民事案件最多經(jīng)過兩級人民法院審理而宣

告終結(jié)的制度。

例外情形（一審終審，不得上訴）：

①最高人民法院最為一審法院審理的案件

②法院按特別程序以及督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序?qū)徖?/p>

的案件

③民訴法規(guī)定的不得上訴的裁定

④調(diào)解書

⑤小額訴訟程序案件

⑥宣告婚姻無效案件的判決（對子女撫養(yǎng)問題、財產(chǎn)分割的判決不服

的，當(dāng)事人可以上訴）

6、陪審制度：指非職業(yè)化的審判人員參與到民事審判組織中來，同

職業(yè)化法官一同審理民事案件的制度。

五、

1、訴權(quán)：指當(dāng)事人為維護自己的合法權(quán)益，要求法院對民事爭議進

行裁判的權(quán)利。訴權(quán)是一種可以啟動訴訟程序的資格。

訴訟請求是當(dāng)事人行使這種權(quán)能的訴訟行為。原告向被告提出的

實體法上的權(quán)利主張。

2、訴：指當(dāng)事人向法院提出的，請求特定的法院就特定的法律主張

或權(quán)利主張進行裁判的訴訟行為。

3、訴的分類—按性質(zhì)和內(nèi)容，分為確認之訴、給付之訴和形成之

訴。

確認之訴：指原告請求法院確認其主張的法律關(guān)系存在或不存在。

給付之訴：指原告向被告主張給付請求權(quán)，并要求法院對此作出給付

判決的請求。

形成之訴：指原告要求法院變動或消滅一定法律狀態(tài)的請求。

給付之訴分類：

⑴以給付請求權(quán)的履行期間在法庭辯論終結(jié)前是否到來為根據(jù)

①現(xiàn)在給付之訴：指在法庭辯論終結(jié)前，給付請求權(quán)的履行期間已到。

②將來給付之訴：指在法庭辯論終結(jié)前，給付請求權(quán)的履行期間尚未

屆滿。

⑵按給付的內(nèi)容，分為特定物的給付之訴，種類物給付之訴，行為給

付之訴。

4、訴的利益：指當(dāng)事人所提起的訴中應(yīng)具有的，法院對該訴訟請求

作出判決的必要性和實效性。

5、訴訟標的：訴訟的對象即民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

6、反訴：指在正在進行的訴訟中，本訴的被告以本訴的原告為被告

提起的訴訟。

要件：①本訴正在進行中，辯論尚未終結(jié)

②反訴不屬于其他法院專屬管轄

③反訴能夠與本訴適用同一程序

④反訴請求與本訴請求或與本訴請求的防御方法有包

⑤反訴須由被告向本訴原告提起

牽連：A、反訴與本訴的訴訟標的屬于同一法律關(guān)系或者同一權(quán)利

B、反訴請求與本訴請求基于同一法律關(guān)系或者同一原因事實

C、反訴請求與本訴請求互不相容或者其中一個請求為另一個

請求的先決條件

六、

1、當(dāng)事人：指以自己的名義，就特定的民事爭議要求法院行使民事

裁判權(quán)的人以及相對人。

特征：①以自己的名義進行訴訟

②與本案有利害關(guān)系

③受人民法院裁判拘束

2、當(dāng)事人的認定：指在一個具體的訴訟案件中，決定實際上由何人

擔(dān)當(dāng)訴訟上的當(dāng)事人。

誰有資格：①自然人

②法人（注銷前）

③可以作為民事訴訟當(dāng)事人的其他組織（依法登記領(lǐng)取營

業(yè)執(zhí)照的個人獨資企業(yè)；依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙

企業(yè)；依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人的分支機構(gòu)）

3、正當(dāng)當(dāng)事人：指就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或

被告，因而受本案裁判拘束的當(dāng)事人，因此又稱為適格當(dāng)事人。

⑴訴訟實施權(quán)：能夠以自己的名義起訴或應(yīng)訴的資格。

⑵訴訟擔(dān)當(dāng)：指與案件有直接利害關(guān)系的當(dāng)事人因故不能參加訴訟,

由與案件無直接利害關(guān)系的第三人以當(dāng)事人的資格就該訴訟法律

關(guān)系所產(chǎn)生的糾紛，行使訴訟實施權(quán)，判決的效力及于原民事法律

關(guān)系主體。

①基于身份權(quán)等而引發(fā)的訴訟擔(dān)當(dāng)；

②基于財產(chǎn)管理權(quán)，為維護財產(chǎn)所有人或財產(chǎn)經(jīng)營人的民事

權(quán)益而進行的訴訟擔(dān)當(dāng)。

4、當(dāng)事人能力：即當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力或稱為訴訟法上的權(quán)利能力，

是指能夠成為一般民事訴訟當(dāng)事人所必須的訴訟法上的能力或資格。

5、當(dāng)事人的訴訟行為能力：指當(dāng)事人能夠通過自己的行為親自行使

訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)。

6、訴訟代理人：指以當(dāng)事人一方的名義，在法律規(guī)定或當(dāng)事人授予

的權(quán)限范圍內(nèi)代理實施訴訟行為的人。

特點：

①有訴訟行為能力

②以被代理人的名義，并且為了維護被代理人的利益進行訴訟活動

③在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施訴訟行為

④訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)

⑤同一訴訟代理人在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人，也不能擔(dān)任一

方當(dāng)事人的訴訟代理人的同時又是該訴訟的對方當(dāng)事人

7、法定訴訟代理人：指根據(jù)法律規(guī)定而取得代理權(quán)，代理無訴訟行

為能力的當(dāng)事人進行訴訟的人。

特點：代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊

代理對象特殊

代理人的范圍特殊（享有親權(quán)和監(jiān)護權(quán)的人）

法定訴訟代理權(quán)的消滅情形：

①無訴訟行為能力人具備或恢復(fù)了訴訟行為能力

②根據(jù)收養(yǎng)關(guān)系或婚姻關(guān)系而產(chǎn)生的監(jiān)護權(quán)，因關(guān)系消除而消滅

③法定訴訟代理人本人喪失訴訟行為能力

④被代理人或代理人死亡

⑤訴訟結(jié)束

8、委托訴訟代理人：指受當(dāng)事人、法定代理人委托并以他們的名義

在授權(quán)范圍內(nèi)進行民事訴訟活動的人。

特點：①基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生

②訴訟代理事項和權(quán)限，除法律另有規(guī)定外，一般由委托人自

己決定

③代理人和被代理人均有訴訟行為能力

委托訴訟代理人一律師、基層法律服務(wù)工作者

當(dāng)事人的近親屬或工作人員

當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民

委托訴訟代理權(quán)的消滅情形：

①訴訟終結(jié)

②代理人喪失訴訟行為能力或死亡

③被代理人死亡

④委托人解除委托或代理人辭去委托

轉(zhuǎn)委托：①須有合法的訴訟代理權(quán)

②須是基于特殊原因不能或不便履行訴訟代理職責(zé)

③須取得委托人的事先同意或事后認可

④轉(zhuǎn)委托訴訟代理人須具有訴訟行為能力

⑤轉(zhuǎn)委托代理的權(quán)限不得超過委托人原來授予的權(quán)限

七、

1、共同訴訟：指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上的訴訟。（原告方為兩

人以上即積極的共同訴訟；被告方為兩人以上即消極的共同訴訟）

2、必要共同訴訟：指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，具有同一訴訟

標的，法院必須合并審理并在裁判中對訴訟標的合一確定的共同訴訟。

特征：①當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上

②訴訟標的具有同一性

③共同訴訟人必須共同參加訴訟

④共同訴訟人的行為具有一致性

⑤法院必須合并審理、合一判決

3、普通共同訴訟：指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，其訴訟標的是

同一種類（性質(zhì)相同），經(jīng)當(dāng)事人同意，人民法院認為可以合并審理

而將其合并審理的共同訴訟。

特征：①訴訟標的是同一種類

②各共同訴訟人與對方當(dāng)事人之間一定存在兩個以上的訴

訟標的

③是一種可分之訴（既可單訴又可共訴）

構(gòu)成要件：①有兩個以上屬于同一種類的訴訟標的

②同屬于一個法院管轄，適用同一程序

③符合法院合并審理的目的，即簡化程序，節(jié)省時間、費用

④法院認為可以合并審理，當(dāng)事人也同意

4、訴訟代表人：指為了便于進行訴訟，由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推

選出來代表其利益實施訴訟行為的人。

訴訟代表人與代理人的區(qū)別：①訴訟地位不同

②參與訴訟的目的不同

③產(chǎn)生的根據(jù)不同

④訴訟行為的后果不同

5、人數(shù)確定的代表人訴訟：指由起訴時人數(shù)已經(jīng)確定的共同訴訟人

推選訴訟代表人，代表全體共同訴訟人參加訴訟的代表人。

條件：①當(dāng)事人一方人數(shù)眾多（10人以上）

②起訴時當(dāng)事人人數(shù)確定

③多數(shù)當(dāng)事人之間具有同一的訴訟標的或同一種類的訴訟標

的

④當(dāng)事人推選出代表

6、人數(shù)不確定的代表人訴訟：指在起訴時如果共同訴訟人的人數(shù)不

能確定，則經(jīng)法院登記的權(quán)利人推選出代表人，代替全體共同訴

訟人參加訴訟的代表人訴訟。

條件：①當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，并且起訴時人數(shù)仍未確定

②眾多當(dāng)事人之間的訴訟標的是同一種類

③當(dāng)事人推選出代表人

7、第三人：指對原告和被告所爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權(quán)

或者雖然沒有獨立的請求權(quán)，但與案件的處理結(jié)果有法律上的利

害關(guān)系，而參加到正在進行的訴訟中的人。

特征：①具有獨立的訴訟請求，該請求既不同于原告的，也不同于被

告的答辯主張或者不具有獨立的訴訟請求，但與案件的處理

結(jié)果有法律上的利害關(guān)系

②必須在訴訟開始后，案件審理終結(jié)前參加訴訟

③當(dāng)事人是與案件有利害關(guān)系的人

8、有獨立請求權(quán)的第三人：指對他人之間的訴訟標的，全部或部分，

以獨立的實體權(quán)利人的資格，提出訴訟請求而參加訴訟的人。

條件：

①是對原告、被告之間爭議的訴訟標的認為有全部或部分的獨立請求

權(quán)

②本訴正在進行

③以提起訴訟的方式參加

9、無獨立請求權(quán)的第三人：是對于已經(jīng)進行的訴訟，就其當(dāng)事人之

間的訴訟標的，雖然沒有獨立的請求權(quán)利，但是與案件的處理結(jié)

果有法律上的利害關(guān)系，為了維護自己的利益參加到當(dāng)事人一方

進行訴訟的人。

特征：①對他人爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權(quán)

②案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系

③具有獨立的訴訟地位，但不是完整意義上的當(dāng)事人

10、第三人撤銷之訴的條件

①第三人沒有參加原來的訴訟，且不能參加的原因不在于第三人自己

②有證據(jù)證明生效的判決、裁定或者調(diào)解書的部分或全部內(nèi)容錯誤,

損害其合法利益

③應(yīng)當(dāng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)向作

出上述法律文書的法院起訴

不能提起第三人撤銷之訴的案件:

①適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等非訟程序處

理的案件

②婚姻無效、撤銷或解除婚姻關(guān)系等判決、裁定、調(diào)解書中涉及身份

關(guān)系的內(nèi)容

③《民訴法》第54條規(guī)定的未參加登記的權(quán)利人對代表人訴訟案件

的生效裁判（人數(shù)眾多的代表人訴訟案件）

④《民訴法》第55條規(guī)定的損害社會公共利益行為的受害人對公益

訴訟案件的生效裁判

八、

1、主管：指法院受理民事案件的權(quán)限范圍（以發(fā)生爭議的實體法律

關(guān)系是否屬于民事關(guān)系為標準）。

2、管轄：指各級法院之間和同級法院之間受理第一審民事案件的分

工和權(quán)限。

3、確定管轄的原則①便于當(dāng)事人進行訴訟

②便于法院審理案件和執(zhí)行裁判

③保證案件的公正審判

④保證各級法院工作負擔(dān)的均衡

⑤確定性與靈活性相結(jié)合

⑥有利于維護國家主權(quán)

4、管轄恒定：指確定案件的管轄權(quán)，以起訴時為標準，起訴時對案

件享有管轄權(quán)的法院，其不因確定管轄的事實在訴訟過程中發(fā)生變化

而受影響。

5、管轄分類：

⑴法定分類：級別管轄、地域管轄、移送管轄、指定管轄

⑵理論分類：①法定管轄和裁定管轄

②專屬管轄和協(xié)議管轄

③共同管轄和合并管轄

6、級別管轄：指按照一定的標準劃分上下級法院之間受理第一審民

事案件的分工和權(quán)限。

確定標準：①案件的性質(zhì)

②案件的繁簡程度

③案件的影響范圍

中院管轄：①重大的涉外案件

②本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件

③最高院確定由中院管轄的案件

7、地域管轄：指按照各級人民法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系來

劃分訴訟管轄。

確定標準：①訴訟當(dāng)事人的所在地與法院轄區(qū)之間的關(guān)系

②訴訟標的、訴訟標的物或者法律事實與法院轄區(qū)之間的

關(guān)系

A、一般地域管轄：指以當(dāng)事人的所在地與法院轄區(qū)之間的關(guān)系來確

定訴訟管轄。

⑴原則規(guī)定一被告所在地法院管轄

⑵例外：一原告所在地法院管轄

①對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴

訟

②對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟

③對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟

④對被監(jiān)禁的人提起的訴訟

⑤被告被注銷戶籍的

B、特殊地域管轄：指不是以被告所在地，而是以引起訴訟的法律事

實的所在地、訴訟標的所在地為標準確定訴訟的管轄法院。

8、專屬管轄：指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的法院管

轄。

分類：①因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，專屬不動產(chǎn)所在地法院管轄

②因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，專屬港口所在地法院管轄

③因遺產(chǎn)繼承糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者

主要遺產(chǎn)所在地法院管轄

④為撤銷生效裁定、判決、調(diào)解書而提起的訴訟，專屬作出該

生效法律文書的法院管轄

9、共同管轄：指法律規(guī)定兩個以上的法院對某訴訟都有管轄權(quán)。

選擇管轄：指兩個以上的法院對某訴訟都有管轄權(quán)時，當(dāng)事人可

以選擇其中一個提起訴訟。

10、協(xié)議管轄：指雙方當(dāng)事人以明示或默示的方式選擇管轄法院。

A、明示協(xié)議管轄的條件

①只適用于合同糾紛案件或其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛案件

②只適用于一審案件

③屬于要式行為，必須用書面形式

④必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對法院進行選擇

⑤當(dāng)事人必須作確定的、單一的選擇

⑥選擇法院時，不得違背有關(guān)級別管轄和專屬管轄的規(guī)定

B、默示協(xié)議管轄（應(yīng)訴管轄）的條件：

①原告向無管轄權(quán)的法院起訴，法院受理，并向被告送達了起訴狀

②被告在答辯期限內(nèi)未向法院提出管轄權(quán)異議

③被告向受訴法院提交答辯狀并應(yīng)訴

n、移送管轄：指法院在受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對案件并無管轄

權(quán)，依法將案件移送給有管轄權(quán)的法院審理。

移送管轄的條件：①法院已經(jīng)受理案件

②移送的法院對案件無管轄權(quán)

③受移送的法院對案件有管轄權(quán)

12、指定管轄：指上級法院裁定或指定其下級法院對某一案件行使管

轄權(quán)。

情形：①受移送的法院認為自己對移送來的案件無管轄權(quán)

②有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)

③通過協(xié)商未能解決管轄權(quán)爭議

13、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移：指依據(jù)上級法院的決定或同意，將案件的管轄權(quán)從

原來有管轄權(quán)的法院移送至無管轄權(quán)的法院，使無管轄權(quán)的法院因此

而取得管轄權(quán)。

14、管轄權(quán)異議：指當(dāng)事人向受訴法院提出的該院對案件無管轄權(quán)的

主張。

管轄權(quán)異議的條件：①提出異議的主體須是本案的當(dāng)事人

②異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)

③須在提交答辯狀期間內(nèi)提出

九、

1、證據(jù)：指能夠證明民事案件真實情況的各種事實，也是法院認定

案件事實的依據(jù)。

2、證據(jù)材料：指民事訴訟中當(dāng)事人向法院提供的或法院依職權(quán)收集

的用以證明案件事實的各種材料。

3、證據(jù)的構(gòu)成要件：

①必須是客觀存在的事實，即具有客觀性，客觀性是指民事訴訟證據(jù)

本身必須是客觀的、真實的，而不是想象的、虛構(gòu)的、捏造的

②必須是與待證事實存在聯(lián)系，即具有關(guān)聯(lián)性，關(guān)聯(lián)性是指證據(jù)必須

與待證事實存在一定的聯(lián)系

③必須是符合法律的要求，不為法律所禁止，既具有合法性，合法性

是指證據(jù)必須按照法定程序收集和提供，必須符合法律規(guī)定的條件

（條件：①收集證據(jù)的合法性；②證據(jù)形成的合法性；③證據(jù)材料轉(zhuǎn)

化為訴訟證據(jù)的合法性）

4、證據(jù)能力：指一定的事實材料作為訴訟證據(jù)的的法律上的資格。

（證據(jù)的證明力：證明案件事實的能力）

5、自由心證制度：對證據(jù)的取舍與運用及證明力的大小，法律不預(yù)

先作出規(guī)定，而是讓法官憑借“良心”和“理性”自主作出判斷，并

依據(jù)心證形成內(nèi)心確信對案件事實作出認定。

6、證據(jù)作用：①是當(dāng)事人維護自己民事權(quán)益的武器

②是法院查明案件事實真相的手段

③是使裁判具有公信力的基礎(chǔ)

7、證據(jù)的理論分類

（1）本證與反證

本證：指對待證事實負有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的，用于證明

待證事實的證據(jù)。

反證：對待證事實不負證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的，為證明該事

實不存在或不真實而提供的證據(jù)。

（2）直接證據(jù)與間接證據(jù)

直接證據(jù)：指與待證的案件事實具有直接聯(lián)系，能夠單獨證明案件事

實的證據(jù)。

間接證據(jù)：指與待證的案件事實具有間接聯(lián)系，不能夠單獨證明案件

事實，因而需要與其他證據(jù)結(jié)合起來才能證明案件事實的

證據(jù)。

（3）原始證據(jù)與傳來證據(jù)

原始證據(jù)：指直接來源于案件原始事實的證據(jù)，是第一手證據(jù)材料。

傳來證據(jù)：指由原始證據(jù)衍生出來的證據(jù)，是經(jīng)過復(fù)制、轉(zhuǎn)述等中間

環(huán)節(jié)而形成的證據(jù)。

8、證據(jù)的法定種類

(1)書證：指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達的思想來

證明案件事實的證據(jù)。

特定：①以其表達的思想內(nèi)容證明案件事實

②往往能夠直接證明案件的主要事實

③真實性強，即使經(jīng)過偽造、變造，也易于發(fā)現(xiàn)

書證的證據(jù)效力：指書證所具有的證明待證事實的能力和效果。

條件：①書證本身是真實的

②書證所表達的內(nèi)容對待證事實能夠起到證明作用

(2)物證

(3)視聽資料

(4)電子數(shù)據(jù)：指以電子形式存在的，作為證據(jù)使用的一切材料及

其派生物，是通過電子技術(shù)和設(shè)備而形成的證據(jù)。

特征：①儲存在一定介質(zhì)上

②須通過一定的電子設(shè)備來顯現(xiàn)

③信息量大，傳播速度快

(5)證人證言

證人：指知曉案件事實并應(yīng)當(dāng)事人的要求和法院的傳喚到法庭作證的

人。

特點：①是了解案件事實的人以口頭形式提供的證明

②證人證言只包括證人就案件事實所作的陳述

③證人證言的真實性、可靠性受到多種因素的影響

不能作為證人情形：

①不能正確表達意思的人

②訴訟代理人

③辦理本案的法官、書記員、鑒定人、翻譯人員和勘驗人員

(6)當(dāng)事人的陳述：指當(dāng)事人在訴訟中就與本案有關(guān)的事實，尤其

是作為訴訟請求依據(jù)或者反駁訴訟請求根據(jù)的事實，向法院所作的

陳述。

(7)鑒定意見：指鑒定人運用專業(yè)知識、專門技術(shù)對案件中的專門

性問題進行分析、鑒別、判斷后作出的意見。

(8)勘驗筆錄：指審判人員在訴訟過程中對與爭議有關(guān)的現(xiàn)場、物

品等進行查驗、測量、拍照后制作的筆錄，是通過勘查、檢驗等方

法形成的證據(jù)。

9、證據(jù)保全：指法院在起訴前或?qū)ψC據(jù)進行調(diào)查前，依據(jù)利害關(guān)系

人、當(dāng)事人的請求，或依職權(quán)對可能丟失或今后難以取得的證據(jù),

予以調(diào)查收集和固定保存的行為。

條件：①證據(jù)與待證事實存在關(guān)聯(lián)性

②證據(jù)可能滅失或?qū)黼y以取得

③在開庭前進行

十、

1、證明對象條件：①該事實是當(dāng)事人在訴訟中主張的事實

②該事實具有實體法或程序法的意義

③雙方當(dāng)事人對該事實存在爭議

④該事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)

2、無需證明的事實

（1）訴訟上自認的事實（一方當(dāng)事人在訴訟中向法院承認對方當(dāng)事

人所主張的不利于自己的案件主要事實）

構(gòu)成要件：

①自認是當(dāng)事人對事實的陳述，并且是對能夠直接引起法律效果發(fā)生

的主要事實的陳述

②自認須在訴訟過程中作出，一般是在證據(jù)交換和法庭審理過程中作

出

③與對方當(dāng)事人對事實的陳述相一致

④當(dāng)事人所作的是對自己不利的陳述

（2）眾所周知的事實和自然規(guī)律和定理

（3）推定的事實

（4）預(yù)決的事實（為生效判決所確定的事實）

（5）公證證明的事實

3、證明責(zé)任：指作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實在作出裁判前處于真

偽不明狀態(tài)時，當(dāng)事人一方因此承擔(dān)的裁判上的不利后果。

4、主張責(zé)任：指當(dāng)事人為了獲得對自己有利的裁判，所承擔(dān)的向法

院主張對自己有利額案件事實的責(zé)任。

5、提供證據(jù)的責(zé)任：指當(dāng)事人在訴訟過程中，為避免敗訴風(fēng)險而向

法院提供證據(jù)的必要。

6、證明責(zé)任分配：指按照一定的標準，將案件事實真?zhèn)尾幻鞯臄≡V

風(fēng)險，在雙方當(dāng)事人之間進行分配，使原告、被告各自負擔(dān)一些事

實真?zhèn)尾幻鞯娘L(fēng)險。

一般原則：由當(dāng)事人對法律規(guī)范中對其有利的要件事實承擔(dān)證明責(zé)任。

證明責(zé)任倒置：指將依據(jù)法律要件分類說應(yīng)當(dāng)由主張權(quán)利的一方當(dāng)事

人負擔(dān)的證明責(zé)任，改為由否認權(quán)利的另一方當(dāng)事人

就法律要件事實的不存在負證明責(zé)任。

7、推定

(1)法律上的推論推定：指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)從某一已知事實的存在作

出與之相關(guān)另一未知事實存在或不存在的推定。

(2)法律上的直接推定：指法律不依賴于任何基礎(chǔ)事實便直接假定

某一法律要件事實的存在。

(3)事實上的推定：指法官依據(jù)經(jīng)驗法則,從已知事實推斷推定事

實存在的假定。

8、經(jīng)驗法則：是人們從長期的實踐中獲得的關(guān)于事物之間聯(lián)系的知

識，為人們普遍接受和認同。

9、證明標準：指法官在訴訟中認定案件事實所要達到的證明標準。

法律事實：指法院在判決中對事實的認定符合民事訴訟中的證明標準,

從所依據(jù)的證據(jù)來看已經(jīng)達到了可以視為真實的程度。

客觀事實：指法院在判決中認定的事實，應(yīng)當(dāng)與發(fā)生在訴訟前的案件

完全吻合。

10、事實清楚，證據(jù)確實充分

①據(jù)以定案的各種證據(jù)均已查證屬實

②案件事實都有必要的證據(jù)予以證明

③證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實之間的矛盾已得到合理排除

④得出的結(jié)論是唯一的，排除了其他可能性

n、高度蓋然性：指法官從證據(jù)中雖然還未形成事實必定如此的確信,

但在內(nèi)心中形成了事實極有可能或非?？赡苋绱说呐袛?。

12、質(zhì)證：指訴訟當(dāng)事人、訴訟代理人在法庭的主持下，對所提供的

證據(jù)進行宣讀、展示、辨認、質(zhì)疑、說明、辯駁等活動。

13、認證：指法庭對經(jīng)過質(zhì)證的各種材料作出判斷和決定，確認其能

否作為認定案件事實的根據(jù)。

14、對事實的認定：指審判人員在法庭辯論終結(jié)后，綜合本案全部證

據(jù)的證明力，對當(dāng)事人爭議的實體法或程序法上的事實存在與否作

出判斷。

1、法院調(diào)解：指在法院審判人員的主持下，雙方當(dāng)事人就民事權(quán)益

爭議自愿、平等地進行協(xié)商，達成協(xié)議，解決糾紛的訴訟活動和結(jié)

案方式。

特征：①法院調(diào)解是在法院審判人員的主持下依法進行的

②法院調(diào)解貫穿于民事審判程序的全過程

③法院調(diào)解是人民法院行使審判權(quán)的方式之一

2、法院調(diào)解的原則：；指人民法院和當(dāng)事人在法院調(diào)解的過程中，應(yīng)

當(dāng)共同遵守的原則。

①雙方當(dāng)事人自愿的原則

②事實清楚、是非分明的原則

③合法原則

3、法定可以不制作調(diào)解書的情形

①調(diào)解和好的離婚案件

②調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件

③能夠及時履行的案件

④其他不需要制作調(diào)解書的情形

4、法院調(diào)解的效力：①結(jié)束訴訟程序

②確認當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

③不得提起上訴

④具有強制執(zhí)行效力

十二、

1、訴訟保障制度與程序：指保障民事訴訟程序得以順利進行以及訴

訟任務(wù)得以圓滿完成的有關(guān)制度與程序，包括期間制度、送達制度、

保全程序、先于執(zhí)行程序以及妨害民事訴訟的強制措施。

2、期間：指人民法院、當(dāng)事人或其他訴訟參與人各自單獨進行或完

成某種訴訟行為的時限。

3、期間別除（不計入審理、執(zhí)行期限）

①因當(dāng)事人、訴訟代理人申請通知新的證人到庭、調(diào)取新的證據(jù)、申

請重新鑒定或勘驗，人民法院決定延期審理一個月之內(nèi)的期間；延

期審理超過一個月的時間仍須計入案件的審結(jié)期限。

②民事案件公告（包括公告送達執(zhí)行法律文書），鑒定的時間

③審理管轄權(quán)異議和處理人民法院之間的管轄爭議的期間

④民事審判、執(zhí)行案件由有關(guān)專業(yè)機構(gòu)進行審計、評估、資產(chǎn)清理的

期間

⑤中止訴訟（審理）或中止執(zhí)行至恢復(fù)訴訟（審理）或恢復(fù)執(zhí)行的

期間

⑥當(dāng)事人達成執(zhí)行和解或提供執(zhí)行擔(dān)保后，執(zhí)行法院決定暫停執(zhí)行的

期間

⑦上級法院通知暫緩執(zhí)行的期間

⑧執(zhí)行中拍賣、變賣被查封、扣押財產(chǎn)的期間

⑨執(zhí)行過程中就法律適用問題向上級法院請示的期間

⑩與其他法院發(fā)生執(zhí)行爭議報請共同上級法院協(xié)調(diào)處理的期間

4、送達：指法院按照法定的方式和程序，將訴訟文書送交當(dāng)事人和

其他訴訟參與人的行為。

特點：①送達是法院向當(dāng)事人和其他訴訟參與人實施的一項訴訟行為,

它既是法院的職權(quán)，也是其職責(zé)。

②送達必須按照法律和司法解釋規(guī)定的方式和程序進行

③送達的文件是所有需要交付給當(dāng)事人和其他訴訟參與人的訴

訟文書

5、送達的效力：指法院依法將訴訟文書送達給受送達人后所產(chǎn)生的

相應(yīng)的法律后果。

①受送達人實施有關(guān)訴訟行為，行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)的起始

日期得以確定

②受送達人接受送達的訴訟文書后，若未依法律規(guī)定或訴訟文書的要

求實施一定的行為，將產(chǎn)生程序法上的相應(yīng)后果

③引起某些訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生或消滅

④送達是某些文書發(fā)生效力的條件之一（如調(diào)解書）

6、保全程序：指法院在訴訟開始后，或者再訴訟開始前，為保證日

后給付判決的順利執(zhí)行，而對當(dāng)事人爭議的財產(chǎn)或與本案有關(guān)的財

產(chǎn)依法采取的各種強制性保護措施，以及責(zé)令一方當(dāng)事人作出一定

行為或禁止其作出一定行為的程序的總稱。

7、訴前保全：指在訴訟程序或仲裁程序開始之前，在緊急情況下，

經(jīng)利害關(guān)系人申請，并以提供擔(dān)保為必備前提，由法院依法實施的

保全措施。

8、先予執(zhí)行：指法院在受理案件后，終審判決作出前，根據(jù)一方當(dāng)

事人的申請，裁定對方當(dāng)事人向申請一方當(dāng)事人給付一定數(shù)額的金

錢或其他財物，或?qū)嵤┗蛲Ｖ箤嵤┠撤N行為，并立即付諸執(zhí)行的一

種程序。

適用范圍①追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫恤金、醫(yī)療費用的

②追索勞動報酬的

③因情況緊急先予執(zhí)行的

適用條件：①當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響

申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營的

②被申請人有履行能力

9、對妨害民事訴訟的強制措施：是指法院在民事訴訟中為了制止和

排除訴訟參與人或案外人對民事訴訟的妨害，維護正常的訴訟程序,

保證審判和執(zhí)行活動的順利進行，而依法對妨害人所才去的各種強

制手段的總稱。

10、妨害民事訴訟的行為構(gòu)成要件

①行為必須已經(jīng)實際發(fā)生，并在客觀上妨害了訴訟活動的正常進行

②必須是在訴訟期間實施的行為

③行為人在主觀上必須出于故意

11、拘傳：指法院派出司法警察依法強制有關(guān)人員到庭訴訟或到場接

受詢問的措施。（針對經(jīng)過兩次傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭或拒不到

場的妨害行為）

拘傳的條件：①被拘傳人須為必須到庭接受詢問的被告

②經(jīng)兩次傳票傳喚

③被拘傳人無正當(dāng)理由拒不到場

十三、

1、普通程序：指法院審判第一審民事案件所適用的基本程序。

特征：①在內(nèi)容安排上，普通程序具有明顯的系統(tǒng)性和完整性

②在適用范圍上，普通程序具有廣泛性和普用性

2、起訴：指公民、法人或其他組織，認為自己所享有的或依法由自

己支配、管理的民事權(quán)益受到傷害，或與他人發(fā)生民事權(quán)益的爭議,

以自己的名義請求法院通過審判給予司法保護的訴訟行為。

條件：

①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織（原告適格）

②有明確的被告

③有具體的訴訟請求和事實、理由

④屬于法院受理民事訴訟的范圍和受訴法院的管轄

3、先行調(diào)解：指法院立案受理前的調(diào)解，即當(dāng)事人向法院遞交起訴

狀或口頭起訴之后，法院尚未受理，根據(jù)案件的具體情況，法院認

為可以調(diào)解的，可先行調(diào)解。

4、受理：指法院通過對原告起訴的審查，認為符合法定條件，決定

立案審理，從而引起訴訟程序開始進行的職權(quán)行為。

5、審理前的準備：指法院受理原告的起訴后到開庭審理前，由案件

承辦人員依法進行的一系列準備工作的總稱。

意義：

①是保證庭審質(zhì)量，提高庭審效率必不可少的基礎(chǔ)

②是民事訴訟中的庭審活動乃至整個訴訟活動得以順利進行的必備

前提

③對于保護當(dāng)事人充分行使訴訟權(quán)利，保證人民法院正確行使民事審

判權(quán)，切實維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，具有重大意義

6、開庭審理：指受訴法院在完成審理前的各項準備后，于確定的期

日，在雙方當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，依照法定的形式和

程序，在法庭上對民事案件進行實體審理的訴訟活動。

（法庭審理公開審理）

7、延期審理的情形：

①必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的

②當(dāng)事人臨時提出回避申請的

③需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗或需要補

充調(diào)查的

④其他應(yīng)當(dāng)延期的情形

8、撤訴

狹義：原告撤回起訴。

廣義：當(dāng)事人向法院撤回訴訟請求，不再要求法院繼續(xù)對案件進行審

判的行為。

9、原告申請撤訴的條件：

①必須以書面或口頭方式向受訴法院提出內(nèi)容明確的申請

②必須基于自己真實的意思表示

③申請撤訴的目的必須正當(dāng)、合法

④最遲應(yīng)在受訴法院宣告判決前提出

10、按撤訴處理：指受訴法院依照法律的明確規(guī)定，針對原告等的某

些行為，比照申請撤訴的情況來對案件作出處理。

情形：

①原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途

退庭的，可按撤訴處理

②原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費，受訴法院應(yīng)當(dāng)自知道其收到預(yù)

交通知后仍不預(yù)交或申請緩、減免交未獲法院批準而仍不預(yù)交的，

裁定按自動撤訴處理

③無訴訟行為能力的原告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒

不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可按撤訴處理

④有獨三經(jīng)受訴法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法

庭許可中途退庭的，可按撤訴處理

11、缺席判決：指在某一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由而拒不到庭或未經(jīng)法庭

許可中途退庭的情況下，受訴法院經(jīng)過開庭審理后，依法對案件所

作出的判決。

情形：

①在被告提出反訴并已由受訴法院將其與本訴合并審理的情況下，原

告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退

庭的，除可按撤訴處理來終結(jié)本訴程序外，可以就反訴程序作缺席

判決

②非必須到庭的被告?zhèn)髌眰鲉?，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法

庭許可中途退庭的，可以按缺席判決

③受訴法院裁定不準許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到

庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決

④無訴訟行為能力人的離婚案件，當(dāng)事人的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵?，?/p>

定代理人不能到庭的，受訴法院應(yīng)當(dāng)在查清事實的基礎(chǔ)上，依法作

出判決

⑤無訴訟行為能力的被告的訴訟代理人，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒

不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決

⑥無獨立請求權(quán)第三人經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未

經(jīng)法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理

12、訴訟中止：指在訴訟過程中，由于某些法定情形的出現(xiàn)，而使本

案訴訟難以繼續(xù)進行時，受訴法院據(jù)此裁定暫停本案訴訟程序的制

度。

情形：

①一方當(dāng)事人死亡的需要等待繼承人表明是否參加訴訟的

②一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的

③作為一方當(dāng)事人的法人或其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人

④一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的

⑤本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的

⑥其他

13、訴訟終結(jié)：指在訴訟進行過程中，由于一方當(dāng)事人死亡，致使本

案訴訟程序的繼續(xù)進行已無可能或已無必要時，由受訴法院據(jù)此裁

定結(jié)束本案訴訟程序的一種制度。

情形：

①原告死亡，沒有繼承人或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的

②被告死亡，沒有遺產(chǎn)也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的

③離婚案件一方當(dāng)事人死亡的

④追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人

死亡的

十四、

1、裁判：指由法律規(guī)定行使司法審判權(quán)的機構(gòu)為解決法律上的糾紛

所作出的有關(guān)實體問題和程序問題的具有公權(quán)性質(zhì)的判斷或表示。

2、判決與裁定、決定的區(qū)別

①判決解決的是糾紛的實體問題，而裁定和決定不解決實體問題

②判決是在實體問題審理終結(jié)后作出的，而裁定和決定則可能在訴訟

程序中作出

3、民事裁定與民事決定的區(qū)別

所有的民事決定均不能上訴，但民事裁定有一部分是可以上訴的

兩者在形式上一樣，即可以口頭，也可以書面

裁定處理的事項相對而言更為嚴重，對當(dāng)事人的訴訟權(quán)利影響更大

4、判決：是指法院在民事案件和非訴訟案件審理程序終結(jié)時，對案

件的實體問題作出的權(quán)威性的判定。

5、判決的既判力

判決實質(zhì)上的確定力，是指法院作出的終局判決一旦生效，當(dāng)事人和

法院都應(yīng)當(dāng)受到該判決內(nèi)容的拘束，當(dāng)事人不得在以后的訴訟中主

張與該判決相反的內(nèi)容，法院也不得在以后的訴訟中作出與該判決

相沖突的判斷。

6、裁定：指法院對民事訴訟和執(zhí)行程序中的程序性問題以及個別實

體問題所作出的權(quán)威性判定。

法定情形：

①不予受理

②對管轄權(quán)有異議的

③駁回起訴

④保全和先予執(zhí)行

⑤準許或不準許撤訴

⑥中止或終結(jié)訴訟

⑦補正判決書中的筆誤

⑧中止或終結(jié)執(zhí)行

⑨撤銷或不予執(zhí)行仲裁裁決

⑩不予執(zhí)行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書

7、決定：指法院對訴訟中某些特殊事項作出的權(quán)威性判定。

適用范圍：

①回避

②對妨害民事訴訟的人采取強制措施

③當(dāng)事人申請訴訟費用的減、免、緩的問題

④對某些重大問題的處理

⑤對當(dāng)事人提出順延訴訟期限申請的處理

十五、

1、二審：指民事訴訟當(dāng)事人不服地方各級法院未生效的第一審裁判，

在法定期限內(nèi)向上一級法院提起上訴，上一級法院對案件進行審理

所適用的程序。

2、二審意義：

①有利于保護當(dāng)事人的合法權(quán)益

②有利于上級法院監(jiān)督和檢查下級法院的審判工作

③有利于維護法律的統(tǒng)一適用

3、上訴：指當(dāng)事人不服第一審法院所作出的尚未生效的裁判，在法

定期限內(nèi)聲明不服，要求上級法院撤銷或變更該裁判的訴訟行為。

條件：①提起上訴的主體必須合格

②提起上訴的客體必須是依法允許上訴的裁判

③必須在法定期限內(nèi)上訴

④必須提交上訴狀（書面）

不得上訴情形：①最高院的裁判

②第二審法院的裁判

③法院依照二審程序進行再審所作出的裁判

④基層法院按照特別程序、督促程序、公示催告程序

以及小額訴訟程序?qū)徖戆讣鞒龅呐袥Q和裁定

4、徑行裁判（不開庭審理）：指合議庭通過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，

在全部事實核對清楚后，認為不需要開庭審理的，可以直接作出裁

判。

情形：①不服不予受理，管轄權(quán)異議和駁回起訴裁定的

②當(dāng)事人提出的上訴請求明顯不能成立的

③原判決、裁定認定事實清楚，但適用法律錯誤的

④原判決嚴重違反法定程序，需要發(fā)回重審的

5、發(fā)回重審的情形：

①原判決認定基本事實不清的

②原判決遺漏當(dāng)事人或違法缺席判決等嚴重違反法定程序的

③對當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審法院未作審理、判決,

經(jīng)二審法院調(diào)解不能達成協(xié)議的

④必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟，在二審中參加訴訟,

經(jīng)二審法院調(diào)解不能達成協(xié)議的

⑤一審判決不準離婚的案件，上訴后，，第二審法院認為應(yīng)當(dāng)判決離

婚的，經(jīng)二審法院調(diào)解不能達成協(xié)議的

十六、

1、再審程序：是為了糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判中的錯誤而對案

件再次進行審理的程序。

2、再審程序與第二審程序的關(guān)系

審理的對象不同

提起的主體不同

提起的期限不同

審理的法院不同

3、當(dāng)事人申請再審（亦稱再審之訴）：指民事訴訟的當(dāng)事人，對已經(jīng)

發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議，認為有錯誤，向原審法

院或上一級法院申請再審的行為。

意義：①有利于改變“申訴難”的狀況和依法制止濫用申訴權(quán)利的行

為

②有利于使憲法規(guī)定的申訴權(quán)在民事訴訟中得到貫徹落實

③有利于實現(xiàn)再審程序的發(fā)動方式與國際上的接軌

條件：

⑴當(dāng)事人申請再審的對象是已經(jīng)發(fā)生法律效力且準予提出再審申請

的判決、裁定、調(diào)解書

不得申請再審：

①當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書

②當(dāng)事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審，如涉及判決中已分

割的財產(chǎn)，法院應(yīng)當(dāng)進行審理，符合再審條件的，應(yīng)當(dāng)裁定再審；

如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴

③適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等非訟程序?qū)?/p>

理的案件，不得申請再審

⑵當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后6個月內(nèi)提出，

特殊情形應(yīng)延長當(dāng)事人申請再審期間

⑶當(dāng)事人申請再審，必須向有管轄權(quán)的法院提出

⑷當(dāng)事人申請再審，必須符合法定情形

4、人民法院決定再審

條件：①判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力

②判決、裁定確有錯誤

程序：

①各級法院院長發(fā)現(xiàn)本院作出的已生效的裁判確有錯誤，提起再審的

程序

②最高院對地方各級法院作出的已生效的裁判，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，提審

或指令下級法院再審的程序

③上級法院對下級法院已生效的裁判，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，提審或指令再

審的程序

5、檢察院抗訴提起再審

抗訴：指檢察院對法院的判決或裁定認為符合法定抗訴條件，依法

提請法院對案件重新審理的訴訟行為。

條件：①已生效

②有法定情形

當(dāng)事人申請檢察建議或抗訴的情形：

①法院駁回再審申請

②法院逾期未對再審申請作出裁定的

③再審判決、裁定有明顯錯誤

十七、

1、特別程序：指法院審理某些非民事權(quán)益糾紛案件所適用的特殊程

序。

適用范圍（特定性）：①適用的法院是特定的（基層法院）

②案件特定（選民資格案件、非訟案件）

案件：選民資格案件、宣告公民失蹤、死亡案件、認定公民無、限制

民事行為能力、認定財產(chǎn)無主案件、確認調(diào)解協(xié)議和實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案

件

特點：

①特別程序的性質(zhì)是對某種法律事實或權(quán)利的實際狀況進行確認

②沒有原告和被告

③實行一審終審（不得上訴）

④審判組織特殊（獨任制）

⑤不適用審判監(jiān)督程序（若有錯誤，撤銷原判，作出新判決）

⑥案件審理期限較短（30天）

⑦免交訴訟費

2、選民資格案件：指公民對選舉委員會公布的選民名單有異議，向

選舉委員會提出申訴后，不服委員會所作的處理決定，而向法院提

起訴訟的案件。

起訴的條件：①起訴人必須是有民事訴訟行為能力的公民

②起訴前必須先向選舉委員會申訴

③訴訟應(yīng)當(dāng)在選舉日的5日前提出

④訴訟應(yīng)當(dāng)向選區(qū)所在地的基層法院提出

3、宣告公民失蹤案件：指公民離開自己的住所下落不明，經(jīng)過法律

規(guī)定的期限后，仍毫無音訊，根據(jù)利害關(guān)系人申請，法院宣告該公

民為失蹤人的案件。

意義：①有利于保護失蹤人的合法權(quán)益

②有利于保護與該失蹤人有利害關(guān)系的第三人利益

③有利于貫徹《民法總則》規(guī)定的宣告失蹤制度

4、宣告公民死亡案件：指公民離開自己的住所下落不明滿法定期限，

法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請，依法宣告該公民死亡的案件。

條件：①須有該公民下落不明的事實存在

②下落不明的狀態(tài)達到法定期限

③利害關(guān)系人須以書面方式向下落不明人住所地的基層法院

提出申請

5、認定公民無、限制民事行為能力案件

6、認定財產(chǎn)無主案件指法院根據(jù)公民、法人或其他組織的申請，依

照法定程序，對某項權(quán)利主體不明或失去權(quán)利主體的財產(chǎn)進行認定,

判決其為無主財產(chǎn)，并收歸國家和集體所有的案件。

申請條件：①必須是有形財產(chǎn)，不能是無形財產(chǎn)或精神財富

②財產(chǎn)的權(quán)利主體不明

③財產(chǎn)沒有所有人或所有人不明的狀態(tài)持續(xù)滿法定期限

（公告期滿1年）

7、不屬于申請司法確認的對象范圍

①不屬于法院受理的民事案件或不屬于接受申請的法院管轄

②確認身份關(guān)系的

③確認收養(yǎng)的

④確認婚姻關(guān)系的

⑤涉及法院適用特別程序、公示催告程序和破產(chǎn)程序?qū)徖淼募m紛

8、督促程序：指法院根據(jù)債權(quán)人提出的給付金錢或有價證券的申請，

不經(jīng)過開庭審理，以債權(quán)人的主張為內(nèi)容，直接向債務(wù)人發(fā)出支付

令，如果債務(wù)人不在法定期間提出有效異議，則支付令即發(fā)生強制

執(zhí)行效力的程序。

特點：①適用范圍具有特殊性（僅限于請求給付金錢和有價證券的案

件）

②督促程序的開始和終結(jié)具有特殊性

③督促程序是簡略程序（書面審查原則）

申請支付令條件：

①債權(quán)人必須以金錢或有價證券作為訴訟請求的標的

②請求給付的金錢和有價證券已到期而且數(shù)額確定

③債權(quán)人和債務(wù)人之間沒有其他債務(wù)糾紛

④支付令必須能夠送達債務(wù)人

支付令異議：指債務(wù)人在接到支付令的法定期限內(nèi)，向發(fā)出支付令的

法院表明不服支付令所確定的給付義務(wù)的一種訴訟活

動。

支付令成立條件：

①異議主體是債權(quán)人請求為給付義務(wù)的債務(wù)人及其法定代理人，經(jīng)特

別授權(quán)的委托代理人，以及被請求承擔(dān)實體責(zé)任的無獨立請求權(quán)第

三人

②債務(wù)人提出異議的期間為收到支付令之日起15日內(nèi)

③應(yīng)當(dāng)以書面形式對支付令提出異議

④債務(wù)人對債權(quán)人的拒絕應(yīng)當(dāng)是實體上的拒絕，而不是針對形式要件

督促程序的裁定終結(jié)：①債務(wù)人依法對支付令提出了異議

②在法院發(fā)出支付令之前，債權(quán)人因某種原因

撤回了支付令的申請

③支付令作出后無法在期限內(nèi)送達債務(wù)人

9、公示催告程序：指法院根據(jù)當(dāng)事人基于法定理由的申請，以公示

的方法催告不明的利害關(guān)系人在法定期限內(nèi)申報權(quán)利，如果逾期無人

申報，則根據(jù)當(dāng)事人的申請，作出除權(quán)判決的非訟程序。

特點：①主體是特定的，只能是被盜、遺失、滅失票據(jù)的最后持有人

②公示催告程序的目的是使被盜、遺失、滅失的票據(jù)失去法律

效力，從而使原持有人重新獲得票據(jù)權(quán)利

③適用范圍包括票據(jù)被盜、遺失、滅失后的公示催告和除權(quán)

④程序的進行具有階段性，分為公示催告和除權(quán)判決兩個階段

⑤本質(zhì)上屬于非訟程序，但從法院作出判決確定當(dāng)事人的民

事權(quán)利義務(wù)關(guān)系來看，又兼具有訴訟程序的某些特點

十八、

1、民事執(zhí)行：指國家機關(guān)依債權(quán)人的申請，根據(jù)執(zhí)行依據(jù)，運用國

家強制力，強制債務(wù)人履行義務(wù)，以實現(xiàn)債權(quán)人的民事權(quán)利的活動。

特點：①民事執(zhí)行由國家機關(guān)執(zhí)行（法院）

②民事執(zhí)行以執(zhí)行依據(jù)為前提

③民事執(zhí)行須經(jīng)債權(quán)人申請

④民事執(zhí)行是執(zhí)行機關(guān)行使公權(quán)力的強制行為

⑤民事執(zhí)行是實現(xiàn)已確定的私權(quán)的程序

民事執(zhí)行與民事審判的聯(lián)系與區(qū)別：

聯(lián)系：①在基本原則和制度方面，二者有某些相同之處

②審判程序的目的是解決民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的爭議，以確定權(quán)

禾I」；民事執(zhí)行的目的則是實現(xiàn)執(zhí)行依據(jù)所確定的民事權(quán)利

③審判程序與執(zhí)行程序相互交叉

區(qū)別：①二者在訴訟程序中的地位不同

②二者在適用范圍不同

③二者的訴訟構(gòu)造不同

④二者的職能分工不同

⑤二者的價值取向有所不同

2、分類

⑴終局執(zhí)行與保全執(zhí)行（依執(zhí)行效果）

終局執(zhí)行：指使債權(quán)人的債權(quán)獲得實現(xiàn)或滿足的執(zhí)行

保全執(zhí)行：指維持債務(wù)人財產(chǎn)或爭議標的物現(xiàn)狀，以保全將來的終局

執(zhí)行或避免造成當(dāng)事人其他損害的執(zhí)行

⑵金錢執(zhí)行與非金錢執(zhí)行

⑶直接執(zhí)行、間接執(zhí)行與替代執(zhí)行

⑷對人執(zhí)行與對物執(zhí)行

⑸一般執(zhí)行與個別執(zhí)行

一般執(zhí)行：指債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償總債權(quán)時，全體債權(quán)人就債務(wù)

人的全部財產(chǎn)所進行的執(zhí)行

個別執(zhí)行：指債權(quán)人為滿足或保全債權(quán)，而對債務(wù)人財產(chǎn)所為的執(zhí)行

3、民事執(zhí)行行為：執(zhí)行機關(guān)基于債權(quán)人的申請，運用國家公權(quán)力，

強制債務(wù)人履行債務(wù)，以實現(xiàn)債權(quán)人權(quán)利的公法上的行為。

4、民事執(zhí)行基本原則

⑴執(zhí)行合法原則，即民事執(zhí)行活動必須已生效的法律文書為根據(jù)，依

法定程序和方式并遵守實體法的規(guī)定進行

⑵執(zhí)行當(dāng)事人不平等原則，指執(zhí)行債權(quán)人與債務(wù)人地位不平等，雙方

的權(quán)利義務(wù)有差別

⑶執(zhí)行適度原則，指實現(xiàn)民事執(zhí)行目的的執(zhí)行措施必須是有必要而適

度的

⑷執(zhí)行及時原則，效率是最高的追求

⑸執(zhí)行窮盡原則，指法院根據(jù)債權(quán)人的請求，為了實現(xiàn)生效文書所確

定的權(quán)利，窮盡各種執(zhí)行方法、措施和途徑，對被執(zhí)行人的財產(chǎn)進

行必要的調(diào)查、審計，依法采取查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣等

執(zhí)行行為，在履行上述程序后仍不能滿足債權(quán)人權(quán)利的，法院才能

裁定終結(jié)執(zhí)行程序

⑹執(zhí)行檢查監(jiān)督原則（檢察建議）

5、執(zhí)行主體：是在執(zhí)行法律關(guān)系中，依照執(zhí)行法律規(guī)定，享有權(quán)利

和承擔(dān)義務(wù)，并能夠引起執(zhí)行程序發(fā)生、變更或終局的組織或個人。

6、執(zhí)行當(dāng)事人：具有給付內(nèi)容的執(zhí)行依據(jù)所確定的債權(quán)人和債務(wù)人。

7、執(zhí)行標的：法院強制執(zhí)行行為所指向的對象。

8、執(zhí)行依據(jù)：執(zhí)行機關(guān)據(jù)以執(zhí)行的法律文書，是由有關(guān)機構(gòu)依法出

具的載明債權(quán)人享有一定債權(quán)，債權(quán)人可據(jù)以請求執(zhí)行的法律文書。

種類：

①法院制作的法律文書（發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書、支付

令，法院依特別程序作出的許可執(zhí)行的裁定、命令）

②法律規(guī)定的由法院執(zhí)行的其他法律文書（仲裁裁決、公證債權(quán)文書）

9、執(zhí)行管轄：指將一定的執(zhí)行案件，執(zhí)行事務(wù)和執(zhí)行中的命令及裁

判事務(wù)決定由何法院執(zhí)行的權(quán)限劃分。

⑴級別管轄

由基層法院管轄：①基層法院作為一審法院作出的生效法律文書

②國內(nèi)仲裁中的財產(chǎn)保全執(zhí)行和證據(jù)保全執(zhí)行由

被申請人住所地或被申請保全的財產(chǎn)所在地和

申請證據(jù)保全所在地的基層法院管轄

⑵地域管轄：指執(zhí)行案件應(yīng)由執(zhí)行標的物所在地或被執(zhí)行人應(yīng)履行的

行為地法院管轄；如果執(zhí)行標的物所在地或被執(zhí)行人應(yīng)履行的行為