13第九章解決建設工程糾紛法律制度

建設工程糾紛主要分為——民事糾紛、行政糾紛1.民事糾紛民事糾紛——指平等主體的當事人之間發(fā)生的糾紛，分為合同糾紛和侵權糾紛。合同糾紛——指當事人之間對合同是否成立、生效、對合同的履行情況和不履行的后果等產生的糾紛，如勘察設計合同糾紛、施工合同糾紛、委托監(jiān)理合同糾紛、采購合同糾紛等；第9章解決建設工程糾紛法律制度

11.民事糾紛民事糾紛——指平等主體的當事人之間發(fā)生的糾紛，分為合同糾紛和侵權糾紛。侵權糾紛——指由于一方當事人對另一方侵權而產生的糾紛，如工程施工中由于施工單位未采取安全措施而對他人造成損害而產生的糾紛等。2第9章建設工程糾紛解決制度

2.行政糾紛行政糾紛——指行政機關與相對人之間因行政管理而產生的糾紛，如在辦理施工許可證時符合辦證條件而不予辦理所導致的糾紛；在招投標過程中行政機關進行行政處罰而產生的糾紛等。糾紛來源——既有因行政機關濫用職權、越權管理、不作為等而產生的糾紛，也有因被管理人逃避監(jiān)督管理、非法抗拒管理等而產生的糾紛。

3第9章建設工程糾紛解決制度

處理糾紛，應深入理解以下內容：（1）民事糾紛處理的方式（2）證據（3）民事訴訟（4）仲裁法（5）行政復議法與行政訴訟法4第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式工程領域常見的糾紛形式:工期、質量、造價等處理方式主要有——和解、調解、仲裁、訴訟5第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式我國《合同法》第128條規(guī)定:當事人可以通過和解或者調解解決合同爭議。當事人不愿和解、調解或者和解、調解不成的，可以根據仲裁協(xié)議向仲裁機構申請仲裁。當事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。當事人應當履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調解書；拒不履行的，對方可以請求人民法院執(zhí)行。6第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式民事訴訟的特點一、民事訴訟的概念民事訴訟——是指人民法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、裁判、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動，以及由此產生的各種訴訟關系的總和。訴訟參與人（司法人員以外的人）——原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗人等。7第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式民事訴訟的特點二、民事訴訟的基本特征

1.公權性

2.強制性

3.程序性8第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式民事訴訟的特點二、民事訴訟的基本特征1.公權性民事訴訟——是由人民法院代表國家意志行使司法審判權，通過司法手段解決平等民事主體之間的糾紛，這使得民事訴訟與具有民間性質的調解和仲裁有所不同。9第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式民事訴訟的特點二、民事訴訟的基本特征2.強制性民事訴訟的公權性——決定了具有強制性。調解、仲裁均建立在當事人自愿的基礎上，如果一方當事人不愿意進行調解、仲裁，調解和仲裁將不會發(fā)生。但民事訴訟則不同，只要原告起訴符合法定的條件，無論被告是否愿意，訴訟都會發(fā)生。10第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式民事訴訟的特點二、民事訴訟的基本特征2.強制性民間的和解、調解協(xié)議的履行依靠當事人的自覺，不具有強制執(zhí)行的效力；（仲裁？）但法院的裁判則具有強制執(zhí)行的效力，當事人不自動履行生效裁判，法院依另一方當事人申請可依法強制執(zhí)行。11第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式民事訴訟的特點二、民事訴訟的基本特征3.程序性民事訴訟是依照法定程序進行的訴訟活動，無論是法院，還是當事人和其他訴訟參與人，均須按照民事訴訟法律規(guī)定的程序實施訴訟行為。民間調解通常沒有嚴格的程序規(guī)則，仲裁雖然也要按照預先確定的程序進行，但相對靈活，當事人的選擇權也較大。12第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握民事訴訟的特點三、民事訴訟法律基本制度《民事訴訟法》第10條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度?！焙献h制度回避制度公開審判制度兩審終審制度

13第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握民事訴訟的特點三、民事訴訟法律基本制度1.合議制度合議制度——是指由三人以上單數(shù)的審判人員組成合議庭，對民事案件進行審理的制度。合議庭評議案件，實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。實行合議制度，是為了發(fā)揮集體的力量，彌補個人能力的不足，以保證案件的審判質量。14第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握民事訴訟的特點三、民事訴訟法律基本制度2.回避制度回避制度——是指為了保證案件的公正審判，而要求與案件有一定利害關系的審判人員或其他有關人員，不得參與本案的審理活動或訴訟活動的審判制度。15第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握民事訴訟的特點三、民事訴訟法律基本制度3.公開審判制度公開審判制度——是指人民法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過程及結果應當向社會公開，允許群眾旁聽庭審和宣判過程，允許新聞媒體對庭審過程進行采訪、報道，并將案件向社會披露。16第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握民事訴訟的特點三、民事訴訟法律基本制度4.兩審終審制度兩審終審制度——指一個民事訴訟案件經過兩級法院審判后即告終結的制度。根據兩審終審制度，對于一般民事訴訟案件，當事人不服一審法院的判決或裁定，可上訴至二審法院。二審法院所作的判決、裁定為生效判決、裁定，當事人不得再上訴。最高人民法院所做的一審判決、裁定，為終審判決、裁定，當事人不得上訴。

17第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

一、仲裁的概念和適用范圍仲裁——指發(fā)生爭議的當事人（申請人與被申請人），根據其達成的仲裁協(xié)議，自愿將該爭議提交中立的第三者（仲裁機構）進行裁判的爭議解決制度?！吨俨梅ā返恼{整范圍僅限于民商事仲裁，即“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產權糾紛”仲裁；勞動爭議仲裁和農業(yè)承包合同糾紛仲裁不受《仲裁法》的調整。18第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

一、仲裁的概念和適用范圍根據《仲裁法》第3條的規(guī)定，下列糾紛不能仲裁：（1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛（2）依法應當由行政機關處理的行政爭議19第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

二、仲裁的基本特點

1.自愿性

2.專業(yè)性

3.獨立性

4.保密性

5.快捷性20第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

二、仲裁的基本特點1.自愿性當事人的自愿性是仲裁最突出的特點。仲裁以當事人的意思自治為前提，即是否將糾紛提交仲裁，向哪個仲裁委員會申請仲裁，仲裁庭如何組成，仲裁員的選擇，以及仲裁的審理方式等都是在當事人自愿的基礎上，由當事人協(xié)商確定的。21第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

二、仲裁的基本特點2.專業(yè)性專家裁案，是民商事仲裁的重要特點之一。民商事仲裁往往涉及不同行業(yè)的專業(yè)知識。22第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

二、仲裁的基本特點3.獨立性根據《仲裁法》第14條的規(guī)定：“仲裁委員會獨立于行政機關，與行政機關沒有隸屬關系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關系?！?3第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

二、仲裁的基本特點4.保密性仲裁以不公開審理為原則。按照各仲裁規(guī)則的規(guī)定，當事人及其代理人、證人、翻譯、仲裁員、仲裁庭咨詢的專家和指定的鑒定人、仲裁委員會有關工作人員亦要遵守保密義務，不得對外界透露案件實體和程序的有關情況。24第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

二、仲裁的基本特點5.快捷性仲裁實行一裁終局制度，仲裁裁決一經作出即發(fā)生法律效力。25第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

三、仲裁法律基本制度

1.協(xié)議仲裁制度

2.或裁或審制度

3.一裁終局制度26第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

三、仲裁法律基本制度1.協(xié)議仲裁制度仲裁協(xié)議是當事人仲裁自愿的體現(xiàn)，當事人申請仲裁、仲裁委員會受理仲裁、仲裁庭對仲裁案件的審理和裁決，都必須以當事人依法訂立的仲裁協(xié)議為前提?！吨俨梅ā返?條規(guī)定：“沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理?！?7第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

三、仲裁法律基本制度2.或裁或審制度仲裁和訴訟是兩種不同的爭議解決方式，當事人只能選擇其中一種加以采用?！吨俨梅ā返?條明確規(guī)定：“當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！?8第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

三、仲裁法律基本制度3.一裁終局制度《仲裁法》第9條規(guī)定第1款規(guī)定：“仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理?！碑斒氯藨斅男兄俨貌脹Q。一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規(guī)定向人民法院申請強制執(zhí)行。29第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式掌握仲裁的特點

【案例】某建筑公司與某開發(fā)公司簽訂的施工承包合同中約定了解決糾紛的方法，雙方同意采取仲裁的方式來解決糾紛。2006年7月4日，開發(fā)公司以建筑公司不具備資質為由，到法院起訴請求確認該合同無效。你認為法院是否會受理嗎？30第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

一、申請和受理二、仲裁庭的組成三、開庭和裁決31第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

一、申請和受理

1.申請仲裁的條件

2.申請仲裁的方式

3.審查與受理32第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

一、申請和受理申請仲裁的條件根據《仲裁法》第21條的規(guī)定，當事人申請仲裁，應當符合下列條件：有仲裁協(xié)議；有具體的仲裁請求和事實、理由；屬于仲裁委員會的受理范圍。33第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

一、申請和受理申請仲裁的方式根據《仲裁法》第22條、第23條的規(guī)定，當事人申請仲裁，應當向仲裁委員會遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請書及副本。其中，仲裁申請書應當載明下列事項：當事人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務；仲裁請求和所根據的事實、理由；證據和證據來源、證人姓名和住所。34第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

一、申請和受理審查與受理根據《仲裁法》的有關規(guī)定，仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內，認為符合受理條件的應當受理，并通知當事人；認為不符合受理條件的，應當書面通知當事人不予受理，并說明理由。當事人申請財產保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關規(guī)定提交人民法院。35第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

二、仲裁庭的組成仲裁庭的組成形式和程序仲裁員的回避36第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

二、仲裁庭的組成（一）仲裁庭的組成形式和程序根據《仲裁法》第30條的規(guī)定，仲裁庭可以由三名仲裁員或者一名仲裁員組成。由三名仲裁員組成的，設首席仲裁員。根據該規(guī)定，仲裁庭的組成形式包括合議仲裁庭和獨任仲裁庭兩種。37第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

二、仲裁庭的組成（一）仲裁庭的組成形式和程序1.合議仲裁庭組成程序根據《仲裁法》第31條的規(guī)定：當事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員；第三名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。38第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

二、仲裁庭的組成（一）仲裁庭的組成形式和程序2.獨任仲裁庭組成程序根據《仲裁法》第31條的規(guī)定，當事人約定一名仲裁員成立仲裁庭的，應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員?！吨俨梅ā返?2條還規(guī)定，當事人沒有在仲裁規(guī)定的期限內約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。39第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

二、仲裁庭的組成（二）仲裁員的回避

《仲裁法》第34條規(guī)定，仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當事人也有權提出回避申請：是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬；與本案有利害關系；與本案當事人、代理人有其他關系，可能影響公正仲裁的；私自會見當事人、代理人，或者接受當事人、代理人的請客送禮的。40第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

三、開庭和裁決（一）仲裁開庭和審理（二）仲裁中的和解、調解

1.仲裁中的和解

2.仲裁中的調解（三）仲裁裁決41第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

三、開庭和裁決（一）仲裁開庭和審理仲裁應當開庭進行，當事人可以協(xié)議不開庭。當事人應當對自己的主張?zhí)峁┳C據。仲裁庭認為有必要收集的證據，可以自行收集。證據應當在開庭時出示，當事人可以質證。當事人在仲裁過程中有權進行辯論。仲裁庭應當將開庭情況記人筆錄。開庭審理不公開進行，當事人協(xié)議公開的，可以公開進行，但涉及國家秘密的除外。

42第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

三、開庭和裁決（二）仲裁中的和解、調解1.仲裁中的和解根據《仲裁法》的規(guī)定，當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。當事人達成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據仲裁協(xié)議申請仲裁。43第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

三、開庭和裁決（二）仲裁中的和解、調解2.仲裁中的調解根據《仲裁法》的有關規(guī)定，仲裁庭在作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，應當及時作出裁決。調解達成協(xié)議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協(xié)議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。調解書經雙方當事人簽收后，即發(fā)生法律效力。在調解書簽收前當事人反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。44第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁中的和解、調解45第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

三、開庭和裁決（三）仲裁裁決根據《仲裁法》的有關規(guī)定，仲裁裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力，具體體現(xiàn)在：當事人不得就已經裁決的事項再申請仲裁，也不得就此提起訴訟；仲裁裁決具有強制執(zhí)行力。46第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

掌握仲裁程序

【案例】某建筑公司與某建設單位就工程質量糾紛進行了仲裁。建筑公司選擇的仲裁員并沒有按照建筑公司的意愿做出裁決，而是作出了不利于建筑公司的裁決。對此，建筑公司提出異議，認為既然該仲裁員是自己選定的，就應該為自己的利益服務。你認為建筑公司的觀點正確嗎？47第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

仲裁裁決的撤銷≈再審

一、申請撤銷仲裁裁決的理由和條件根據《仲裁法》第58條、第59條的規(guī)定，當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：沒有仲裁協(xié)議的；裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的；仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；48第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

仲裁裁決的撤銷≈再審

一、申請撤銷仲裁裁決的理由和條件裁決所依據的證據是偽造的；對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的；仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。當事人申請撤銷裁決的，應當自收到裁決書之日起6個月內提出。49第9章建設工程糾紛解決制度

仲裁法

仲裁裁決的撤銷≈再審

二、仲裁裁決被撤銷的法律后果仲裁裁決被人民法院依法撤銷后，當事人之間的糾紛并未解決。在這種情況下，根據《仲裁法》第9條的規(guī)定，當事人就該糾紛可以根據雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。50第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式熟悉和解與調解

一、和解發(fā)生爭議后，當事人即可以自行和解；當事人申請仲裁后，可以自行和解。和解也可以發(fā)生在訴訟的任何階段。和解達成的協(xié)議不具有強制約束力，當事人可以不按照和解協(xié)議執(zhí)行。如果一方當事人不按照和解協(xié)議執(zhí)行，另一方當事人不可以請求人民法院強制執(zhí)行，但是，可以要求對方就不執(zhí)行該和解協(xié)議承擔違約責任。51第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式熟悉和解與調解

二、調解調解的形式包括：

1.民間調解

2.行政調解

3.法院調解

4.仲裁調解52第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式熟悉和解與調解

二、調解1.民間調解即在當事人以外的第三人或組織的主持下，通過相互諒解，使糾紛得到解決的方式。民間調解達成的協(xié)議不具有強制約束力。53第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式熟悉和解與調解

二、調解2.行政調解是指在有關行政機關的主持下，依據相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及政策，處理糾紛的方式。行政調解達成的協(xié)議也不具有強制約束力。54第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式熟悉和解與調解

二、調解3.法院調解法院調解——指在人民法院的主持下，在雙方當事人自愿的基礎上，以制作調解書的形式，從而解決糾紛的方式。調解書經雙方當事人簽收后，即具有法律效力。55第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式熟悉和解與調解

二、調解4.仲裁調解仲裁庭在作出裁決前進行調解的解決糾紛的方式。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。仲裁的調解達成協(xié)議，仲裁庭應當制作調解書或者根據協(xié)議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力，調解書經當事人簽收后即發(fā)生法律效力。56第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式熟悉和解與調解

二、調解對于具有強制約束力的法院調解和仲裁調解，如果一方當事人不按照調解協(xié)議執(zhí)行，另一方當事人可以申請法院強制執(zhí)行。對于不具有強制約束力的民間調解和行政調解，如果一方當事人不按照調解協(xié)議執(zhí)行，另一方當事人不可以申請法院強制執(zhí)行，但可以要求對方就不執(zhí)行該調解協(xié)議承擔違約責任。57第9章建設工程糾紛解決制度

民事糾紛處理的方式熟悉和解與調解

【案例】2006年8月2日，某建筑公司與某采砂場簽訂了一個購買砂子的合同，合同中約定砂子的細度模數(shù)為2.4。但是在交貨的時候，經試驗確認所運來的砂子的細度模數(shù)是2.2。于是建筑公司要求采砂場承擔違約責任。2006年8月3日，經過協(xié)商，達成了一致意見，建筑公司同意接收這批砂子，但是只需要支付98%的價款就可以了。2006年8月20日，建筑公司反悔，要求按照原合同履行并要求采砂場承擔違約責任。你認為建筑公司的要求是否應予支持？58第9章建設工程糾紛解決制度

證據證據——是指在訴訟中能夠證明案件真實情況的各種資料。當事人要證明自己提出的主張，需要向法院提供相應的證據資料。根據《民事訴訟法》第63條的規(guī)定，根據表現(xiàn)形式的不同，民事證據有以下7種，分別是：書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結論、勘驗筆錄。

舉證責任：一般原則“誰主張，誰舉證”59第9章建設工程糾紛解決制度

證據保全

證據保全——是指在證據可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據申請人的申請或依職權，對證據加以固定和保護的制度。60第9章建設工程糾紛解決制度

證據保全

根據《民事訴訟法》第74條的規(guī)定：“在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據，人民法院也可以主動采取保全措施。”

《仲裁法》第46條也規(guī)定：“在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以申請證據保全。當事人申請證據保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據所在地的基層人民法院。”

61第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

民事訴訟法——指國家制定的規(guī)范法院與民事訴訟參加人訴訟活動、調整法院與民事訴訟參加人法律關系的法律規(guī)范的總稱?！睹袷略V訟法》的立法目的——保護當事人行使訴訟權利，保證人民法院查明事實，分清是非，正確適用法律，及時審理民事案件，確認民事權利義務關系，制裁民事違法行為，保護當事人的合法權益，教育公民自覺遵守法律，維護社會秩序、經濟秩序，保障社會主義建設事業(yè)順利進行。

62第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄一、訴訟管轄民事訴訟中的管轄——是指各級法院之間和同級法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。（一）級別管轄（三）移送管轄和指定管轄（二）地域管轄（四）管轄權異議

1.一般地域管轄

2.特殊地域管轄

3.專屬管轄63第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄

一、訴訟管轄（一）級別管轄級別管轄——是指按照一定的標準，劃分上下級法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。我國《民事訴訟法》主要根據案件的性質、復雜程度和案件影響來確定級別管轄。64第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄

一、訴訟管轄（二）地域管轄地域管轄——是指按照各法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關系，劃分同級法院受理第一審民事案件的分工和權限。地域管轄實際上是以法院與當事人、訴訟標的以及法律事實之間的隸屬關系和關聯(lián)關系來確定的，主要包括如下幾種情況：1.一般地域管轄；2.特殊地域管轄；3.專屬管轄65第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄

一、訴訟管轄（二）地域管轄1.一般地域管轄一般地域管轄——是以當事人與法院的隸屬關系來確定訴訟管轄，通常實行“原告就被告”原則，即以被告住所地作為確定管轄的標準。66第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（二）地域管轄1.一般地域管轄根據《民事訴訟法》第22條規(guī)定：對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經常居住地不一致的，由經常居住地人民法院管轄。公民的住所地——是指該公民的戶籍所在地。經常居住地——是指公民離開住所至起訴時已連續(xù)居住滿1年的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。67第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（二）地域管轄1.一般地域管轄根據《民事訴訟法》第22條規(guī)定：對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。在這里，被告住所地——是指法人或者其他組織的主要辦事機構所在地或者主要營業(yè)地。68第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（二）地域管轄2.特殊地域管轄特殊地域管轄——是指以被告住所地，訴訟標的所在地、法律事實所在地為標準確定的管轄。與工程建設領域關系最為密切的是因合同糾紛提起的訴訟。69第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（二）地域管轄2.特殊地域管轄《民事訴訟法》第24條規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！痹谶@里，合同履行地——是指合同約定的履行義務的地點，主要是指合同標的的交付地點。合同履行地應當在合同中明確約定，沒有約定或約定不明的，當事人既不能協(xié)商確定，又不能按照合同有關條款和交易習慣確定的，按照《合同法》第62條的有關規(guī)定確定。70第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（二）地域管轄2.特殊地域管轄對于建設工程施工合同糾紛，最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第24條規(guī)定：“建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地?！?1第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（二）地域管轄2.特殊地域管轄協(xié)議管轄——是指合同當事人在糾紛發(fā)生前后，在法律允許的范圍內，以書面形式約定案件的管轄法院。協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛。《民事訴訟法》第25條規(guī)定：“合同的當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！?2第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（二）地域管轄3.專屬管轄專屬管轄——是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件和專門由特定的法院管轄。專屬管轄是排他性管轄，排除了訴訟當事人協(xié)議選擇管轄法院的權利。73第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握訴訟管轄

一、訴訟管轄（二）地域管轄3.專屬管轄我國《民事訴訟法》第34條規(guī)定了三種適用專屬管轄的案件：因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄，如房屋買賣糾紛、土地使用權轉讓糾紛等。74第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄

一、訴訟管轄（二）地域管轄3.專屬管轄我國《民事訴訟法》第34條規(guī)定了三種適用專屬管轄的案件：建設工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，而應當按照《民事訴訟法》第24條的規(guī)定，適用合同糾紛的地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。75第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（二）地域管轄3.專屬管轄我國《民事訴訟法》第34條規(guī)定了三種適用專屬管轄的案件：發(fā)包人和承包人也可根據規(guī)定，在發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地（工程所在地）的范圍內，通過協(xié)議確定管轄法院。76第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（三）移送管轄和指定管轄1.移送管轄人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。77第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（三）移送管轄和指定管轄2.指定管轄有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權的，由上級人民法院指定管轄。人民法院之間因管轄權發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。78第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握訴訟管轄一、訴訟管轄（四）管轄權異議管轄權異議——是指當事人向受訴法院提出的該法院對案件無管轄權的主張?！睹袷略V訟法》第38條規(guī)定：“人民法院受理案件后，當事人對管轄權有異議的，應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議，應當審查。異議成立的，裁定將案件移交有管轄權的人民法院；異議不成立的，裁定駁回?！?9第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握訴訟管轄【案例】某建筑公司是某省一家建筑公司，其承攬的ХХ家園位于該省ХХ市。建設單位是外省一家開發(fā)公司。

2006年8月10日，ХХ家園施工項目竣工。但是建設單位卻沒有按照合同約定支付工程款。建筑公司擬對建設單位提起訴訟，于是對于應該到哪家法院起訴的問題咨詢了律師，律師告訴建筑公司的負責人：由于所修建的ХХ家園屬于不動產，根據《民事訴訟法》第34條，屬于專屬管轄，只能由不動產所在地法院管轄。你認為這位律師的觀點正確嗎？80第9章建設工程糾紛解決制度

民事訴訟法

掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

在民事訴訟中，從人民法院受理當事人的起訴開始，到作出生效的法律文書并實現(xiàn)文書所確定的權利，往往需要較長的時間。為了防止過長的訴訟時間帶來的對當事人權利無法周密保護問題，民事訴訟法規(guī)定了財產保全和先予執(zhí)行制度。

81第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

一、財產保全（一）財產保全的概念財產保全——指當可能因發(fā)生有關財產被一方當事人轉移、隱匿、毀損等情形，導致法院將來的判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行，進而另一方當事人（或利害關系人）的合法利益受到損害的，根據當事人或者利害關系人的申請或人民法院的裁定，由人民法院對有關財產采取保全措施的訴訟法律制度。82第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

一、財產保全（二）財產保全的種類

1.訴訟財產保全

2.訴前財產保全83第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

一、財產保全（二）財產保全的種類1.訴訟財產保全訴訟財產保全——指在訴訟過程中，為了保證人民法院的判決能夠執(zhí)行，人民法院根據當事人的申請，或在必要時依職權裁定對有關財產采取保全措施的制度。84第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

一、財產保全（二）財產保全的種類1.訴訟財產保全人民法院采取訴訟財產保全措施的，可以責令申請人提供擔保。申請人不提供擔保的，駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時內作出裁定。裁定采取訴訟財產保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。85第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

一、財產保全（二）財產保全的種類2.訴前財產保全訴前財產保全——指在訴訟發(fā)生前，利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的情況下，人民法院根據利害關系人的申請，對有關的財產采取保全措施的制度。86第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

一、財產保全（二）財產保全的種類2.訴前財產保全根據《民事訴訟法》第93條的規(guī)定：利害關系人請求人民法院采取訴前財產保全措施，應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。人民法院接受申請后，必須在48小時內作出裁定。裁定采取訴前財產保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。87第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

一、財產保全（二）財產保全的種類2.訴前財產保全根據《民事訴訟法》第93條的規(guī)定：

申請人應當在人民法院采取訴前財產保全措施后15日內起訴。未在該期限內起訴的，人民法院應當解除訴前財產保全。88第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

一、財產保全（三）財產保全的實施財產保全的措施——查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產保全申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。89第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

二、先予執(zhí)行先予執(zhí)行——指人民法院在作出終審判決以前，為解決權利人生活或生產經營的急需，根據當事人申請，依法裁定義務人預先履行義務的訴訟法律制度90第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

二、先予執(zhí)行1.先予執(zhí)行的適用范圍追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；追索勞動報酬的；因情況緊急需要先予執(zhí)行的。91第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

二、先予執(zhí)行2.先予執(zhí)行的適用條件當事人之間權利義務關系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產經營的；被申請人有履行能力的。人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。申請人敗訴的，應當賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產損失。92第9章建設工程糾紛解決制度

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掌握財產保全及先予執(zhí)行的規(guī)定

【案例】張某已經為某路橋公司工作三年了，但是卻沒有拿到任何勞動報酬。2006年8月30日，張某將某路橋公司告上了法庭，要求路橋公司支付自己的勞動報酬。經過核實，確認張某提供的情況基本屬實。為了解決張某生活上的困難，2006年9月5日，在沒有作出終審判決前，法院裁定路橋公司提前支付張某部分勞動報酬5000元。你認為法院的裁定正確嗎？93第9章建設工程糾紛解決制度

行政復議法與行政訴訟法行政復議——是指行政機關根據上級行政機關對下級行政機關的監(jiān)督權，在當事人的申請和參加下，按照行政復議程序對具體行政行為進行合法性和適當性審查，并作出裁決解決行政侵權爭議的活動。行政訴訟——是指人民法院應當事人的請求，通過審查行政行為合法性的方式，解決特定范圍內行政爭議的活動?；驹V訟制度——行政訴訟、民事訴訟、刑事訴訟94第9章建設工程糾紛解決制度

行政復議法與行政訴訟法

行政復議與行政訴訟的基本關系：除法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請行政復議的以外，行政糾紛當事人可以自由選擇申請行政復