2019年10月高等教育自學(xué)考試民事訴訟法學(xué)真題

2019年10月高等教育自學(xué)考試民事訴訟法學(xué)真題(總分：40.00，做題時(shí)間：120分鐘)一、單選題(總題數(shù)：25，分?jǐn)?shù)：0.00)1.甲公司與乙公司因產(chǎn)品購(gòu)銷合同發(fā)生糾紛，在訴訟中雙方達(dá)成了和解協(xié)議。關(guān)于達(dá)成和解協(xié)議這一行為，以下說法正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.是辯論原則的體現(xiàn)

B.是處分原則的體現(xiàn)

√

C.是調(diào)解原則的體現(xiàn)

D.是誠(chéng)實(shí)信用原則的體現(xiàn)解析：根據(jù)《民事訴訟法》第13條第2款規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。民事訴訟中的處分原則，是指當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，自由支配和處置自己的民事實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利，即有權(quán)決定是否行使以及如何行使自己的實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利。本題中，當(dāng)事人在訴訟中達(dá)成和解協(xié)議，處分了民事權(quán)利，體現(xiàn)了處分原則。2.張三將王五打傷，王五可以向法院提起民事訴訟要求張三承擔(dān)賠償責(zé)任。這是講民事訴訟法哪方面的效力？（）

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.對(duì)事的效力

√

B.對(duì)人的效力

C.空間效力

D.時(shí)間效力解析：根據(jù)《民事訴訟法》第3條規(guī)定，人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟。民事訴訟法對(duì)事的效力，是指法院依照民事訴訟法審理民事案件的范圍，即哪些案件應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法規(guī)定進(jìn)行審理，其決定著民事訴訟的主管。3.以下關(guān)于公開審判制度的表述，正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.不公開審判的案件，判決應(yīng)當(dāng)公開宣告

√

B.涉及商業(yè)秘密的案件，法院一律不公開審理

C.法院不公開審理的案件，也不開庭審理

D.法院公開審理的案件，應(yīng)當(dāng)公開全部程序過程解析：A項(xiàng)，無(wú)論是否公開審理，對(duì)案件的宣判一律公開，換言之，對(duì)于不公開審理的案件，法院仍應(yīng)公開宣告判決。

B項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第137條第2款規(guī)定，離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。

C項(xiàng)，不公開審理不等于不開庭審理。

D項(xiàng)，對(duì)于涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開的，法院一般也不得公開審理，以保護(hù)正常的商業(yè)秩序。因此，法院公開審理的案件，并非公開全部程序過程。4.以下關(guān)于合議庭組成的說法，正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.法院適用普通程序?qū)徖戆讣荒苡蓪徟袉T與陪審員共同組成合議庭

B.法院適用二審程序?qū)徖戆讣?，可以由審判員與陪審員共同組成合議庭

C.法院適用二審程序?qū)徖戆讣荒苡蓪徟袉T組成合議庭

√

D.法院再審案件時(shí)，只能由審判員組成合議庭審理解析：A項(xiàng)，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第40條第1款規(guī)定，人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。據(jù)此，一審民事案件的合議庭既可以由審判員組成，也可以由審判員與人民陪審員共同組成。

BC兩項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第41條第1款規(guī)定，人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。據(jù)此，第二審民事案件只能由審判員組成合議庭進(jìn)行審理，人民陪審員不得參與第二審案件的審理。

D項(xiàng)，對(duì)于再審案件，再審的法院和適用的程序類型不同，其合議庭的組成方式也有所不同。根據(jù)《民事訴訟法》第41條第3款的規(guī)定，原來(lái)是第一審的再審案件，按照第一審程序另行組成合議庭；原來(lái)是第二審的或者是上級(jí)法院提審的再審案件，按照第二審程序另行組成合議庭。如果原生效裁判是由一審法院作出的，并且也是由一審法院依法進(jìn)行再審的，則按照一審程序另行組成合議庭，人民陪審員可以參與再審案件的審理。5.以下判決中，當(dāng)事人不服可以提起上訴的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.法院適用簡(jiǎn)易程序作出的判決

√

B.法院適用二審程序作出的判決

C.法院適用特別程序作出的判決

D.法院適用督促程序作出的判決解析：AB兩項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第10條規(guī)定，人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實(shí)行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。A項(xiàng)，法院適用簡(jiǎn)易程序作出的判決，當(dāng)事人不服可以提起上訴。B項(xiàng)，案件經(jīng)過兩級(jí)法院審理后，在正常情況下，訴訟程序即告終結(jié)。法院適用二審程序作出的判決，當(dāng)事人不服不可以提起上訴。

CD兩項(xiàng)，并非所有的民事案件均實(shí)行兩審終審，《民事訴訟法》規(guī)定了一些例外情形。適用一審終審制的主要情形包括：最高人民法院審理案件所作出的判決、裁定；適用特別程序、督促程序、公示催告程序的案件；確認(rèn)婚姻效力的案件；一審以訴訟調(diào)解方式結(jié)案的案件；大多數(shù)的裁定；小額訴訟程序案件。法院適用特別程序、督促程序作出的判決，當(dāng)事人不服不可以提起上訴。6.王某購(gòu)買甲公司商品房，約定12個(gè)月付清房款。因王某逾期未按約付款，甲公司向法院提起訴訟。在訴訟中，王某明確表示無(wú)力支付余款。甲公司遂向法院提出要求王某騰退返還房屋。以下說法正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.此為訴訟請(qǐng)求的變更

B.此為訴的變更

√

C.此為訴的理由的變更

D.此為訴訟標(biāo)的的變更解析：訴的變更，是指原告于起訴后，又以另外的訴取代原訴的行為。在訴的三要素中，任何一個(gè)要素的變化，都可能導(dǎo)致訴的變更。本案中，原告基于買賣合同訴請(qǐng)被告支付購(gòu)房?jī)r(jià)款，后由于被告缺乏履行能力，又將該訴變更為基于房屋所有權(quán)而要求其騰退返還房屋，屬于訴的變更。7.下列關(guān)于起訴與受理的表述，正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.起訴不符合受理?xiàng)l件的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴

B.當(dāng)事人撤訴后，又以同一訴訟請(qǐng)求起訴的，人民法院不予受理

C.裁定駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件的，人民法院應(yīng)予受理

√

D.對(duì)本院沒有管轄權(quán)的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴；原告堅(jiān)持起訴的，應(yīng)予受理解析：A項(xiàng)，如果起訴不符合受理?xiàng)l件，則法院不予受理。

B項(xiàng)，對(duì)法院準(zhǔn)許撤訴或按撤訴處理的裁定，由于撤訴只是從程序上結(jié)束了對(duì)案件的審理，當(dāng)事人之間實(shí)體民事權(quán)益糾紛并未得到解決，因此，當(dāng)事人可以再行起訴。

C項(xiàng)，裁定不予受理或裁定駁回起訴的案件，當(dāng)事人更正或補(bǔ)充原起訴的欠缺，可依法再次起訴。

D項(xiàng)，不屬于本院管轄的案件，告知原告到有管轄權(quán)的人民法院起訴。原告堅(jiān)持起訴的，不予受理。8.下列選項(xiàng)不屬于民事起訴狀的法定內(nèi)容的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.雙方當(dāng)事人的基本情況

B.案由

√

C.訴訟請(qǐng)求和所依據(jù)的事實(shí)與理由

D.證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名與住所解析：起訴狀是原告向法院提起訴訟而向法院提交的表述其訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)的訴訟文書。根據(jù)《民事訴訟法》第124條規(guī)定，起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)：①原告的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方式，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式；②被告的姓名、性別、工作單位、住所等信息，法人或者其他組織的名稱、住所等信息；③訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由；④證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住所。9.簡(jiǎn)易程序的審判組織（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.全部由陪審員組成合議庭

B.由審判員組成合議庭

C.由書記員和審判員組成合議庭

D.由審判員獨(dú)任

√解析：根據(jù)《民事訴訟法》第40條規(guī)定，適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，由審判員一人獨(dú)任審理?；鶎尤嗣穹ㄔ簩徖淼幕臼聦?shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的第一審民事案件，可以由審判員一人適用普通程序獨(dú)任審理。10.人民法院認(rèn)定公民無(wú)行為能力的判決作出以后，經(jīng)治療，該公民的民事行為能力又得到了恢復(fù)。對(duì)此情況，人民法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.裁定宣告原判決無(wú)效

B.裁定恢復(fù)該公民的民事行為能力

C.依法作出新判決，撤銷原判決

√

D.依照審判監(jiān)督程序，糾正原判決錯(cuò)誤解析：根據(jù)《民事訴訟法》第197條規(guī)定，人民法院根據(jù)被認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護(hù)人的申請(qǐng)，證實(shí)該公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。11.債務(wù)人收到支付令后，對(duì)債務(wù)有異議的，應(yīng)當(dāng)（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.在10日內(nèi)以口頭形式提出

B.在10日內(nèi)以書面形式提出

C.在15日內(nèi)以口頭形式提出

D.在15日內(nèi)以書面形式提出

√解析：根據(jù)《民事訴訟法》第223條第2款規(guī)定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。12.關(guān)于公示催告中利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利的說法，正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.申報(bào)人應(yīng)當(dāng)是票據(jù)的最后合法持有人

B.應(yīng)當(dāng)在法定期間申報(bào)權(quán)利

√

C.應(yīng)當(dāng)向上級(jí)人民法院申報(bào)權(quán)利

D.應(yīng)當(dāng)以口頭方式申報(bào)權(quán)利解析：A項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第225條規(guī)定，公示催告的申請(qǐng)人須是按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人或法律規(guī)定可以申請(qǐng)公示催告的其他事項(xiàng)的人。票據(jù)持有人是指票據(jù)被盜、遺失或者滅失前的最后持有人，即在票據(jù)流轉(zhuǎn)過程中最后占有票據(jù)的人，也就是票據(jù)記載的最后被背書人。法律規(guī)定的其他人，是指法律規(guī)定的可以申請(qǐng)公示催告程序的其他票據(jù)或者有價(jià)證券等的最后持有人等。

B項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第228條規(guī)定，利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在公示催告期間向人民法院申報(bào)。人民法院收到利害關(guān)系人的申報(bào)后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請(qǐng)人和支付人。申請(qǐng)人或者申報(bào)人可以向人民法院起訴。這是因?yàn)槔﹃P(guān)系人申報(bào)權(quán)利合法有效意味著申請(qǐng)人與利害關(guān)系人之間就該票據(jù)權(quán)利可能發(fā)生爭(zhēng)議，則需通過爭(zhēng)訟程序解決。

C項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第225條規(guī)定，申請(qǐng)公示催告只能向票據(jù)支付地的基層人民法院提出。所謂票據(jù)支付地，是指票據(jù)載明的付款地，如承兌或付款銀行的所在地、收款人開戶銀行所在地等；票據(jù)未載明付款地的，以票據(jù)付款人的住所地或主要營(yíng)業(yè)地為票據(jù)支付地。

D項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第225條第2款規(guī)定，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交申請(qǐng)書，寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請(qǐng)的理由、事實(shí)。申請(qǐng)人須向法院提出書面申請(qǐng)，不可以口頭方式申報(bào)權(quán)利。13.某國(guó)公民甲向中國(guó)某法院申請(qǐng)請(qǐng)求承認(rèn)和執(zhí)行其所在國(guó)法院的判決。我國(guó)法院查明，兩國(guó)沒有締結(jié)或共同參加的國(guó)際條約，也沒有互惠關(guān)系。人民法院（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.可以承認(rèn)和執(zhí)行，如果該國(guó)法院的判決沒有違反我國(guó)法律的基本原則和國(guó)家主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益

B.應(yīng)予退回

√

C.應(yīng)將甲的申請(qǐng)?zhí)峤晃覈?guó)外交部審查決定是否予以承認(rèn)和執(zhí)行

D.應(yīng)裁定對(duì)判決不予承認(rèn)和執(zhí)行解析：根據(jù)《民訴解釋》第544條規(guī)定，當(dāng)事人向中華人民共和國(guó)有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的，如果該法院所在國(guó)與中華人民共和國(guó)沒有締結(jié)或者共同參加國(guó)際條約，也沒有互惠關(guān)系的，裁定駁回申請(qǐng)，但當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力的離婚判決的除外。14.甲申請(qǐng)執(zhí)行乙的財(cái)產(chǎn)，乙的朋友丙出具保證書保證被執(zhí)行人15天內(nèi)還款，并承諾乙到期不還，所欠債務(wù)由內(nèi)負(fù)責(zé)償還，該保證得到甲的同意，法院決定暫緩執(zhí)行。半個(gè)月后乙下落不明，甲要求丙替乙償還債務(wù)。丙反悔，不愿還款。法院應(yīng)（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.裁定執(zhí)行中止

B.裁定執(zhí)行終結(jié)

C.裁定執(zhí)行丙的財(cái)產(chǎn)

√

D.發(fā)出公告尋找乙，公告期滿仍沒有乙的下落的，裁定執(zhí)行丙的財(cái)產(chǎn)解析：執(zhí)行擔(dān)保的效力體現(xiàn)在被執(zhí)行人或第三人的實(shí)體責(zé)任上。根據(jù)《民事訴訟法》第238條規(guī)定，在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)或者擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn)。15.楊某因鄰居張某修建圍墻影響安全為由，訴至法院要求消除危險(xiǎn)，法院支持了楊某的訴訟請(qǐng)求。判決生效后，張某拒不執(zhí)行，法院依楊某的申請(qǐng)雇傭建筑工人對(duì)張家強(qiáng)制執(zhí)行，花費(fèi)1000元施工費(fèi)。則該1000元施工費(fèi)應(yīng)當(dāng)由（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.楊某承擔(dān)

B.張某承擔(dān)

√

C.楊某和張某共同承擔(dān)

D.人民法院承擔(dān)解析：根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，在被執(zhí)行人拒不履行可以替代實(shí)施的行為時(shí)，人民法院可以委托他人替代完成該行為，由此所需費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。16.在執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的原生效法律文書被撤銷，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.不予執(zhí)行

B.中止執(zhí)行

C.終結(jié)執(zhí)行

D.執(zhí)行回轉(zhuǎn)

√解析：根據(jù)《民事訴訟法》第240條規(guī)定，執(zhí)行完畢以后，據(jù)以執(zhí)行的判決裁定和其他法律文書確有錯(cuò)誤，被人民法院依法撤銷的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出裁定，責(zé)令取得財(cái)產(chǎn)的人返還財(cái)產(chǎn)；不予返還的，強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行回轉(zhuǎn)必須具備以下條件：①原來(lái)的執(zhí)行依據(jù)已經(jīng)被執(zhí)行完畢；②原來(lái)?yè)?jù)以執(zhí)行依據(jù)被依法撤銷；③人民法院作出了新的執(zhí)行依據(jù)。17.2014年1月，住在某市甲區(qū)的張某向李某的戶口所在地乙區(qū)法院起訴，要求李某返還所借的3萬(wàn)元，乙區(qū)法院受理了此案。2014年4月，經(jīng)政府批準(zhǔn)，李某戶口所在地的街道劃歸丙區(qū)。此外，乙區(qū)法院受理案件后一個(gè)月時(shí)，李某在丁區(qū)居住已經(jīng)滿1年。在這種情況下，張某訴李某欠款糾紛案應(yīng)由哪個(gè)法院審理？（）

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.甲區(qū)法院

B.乙區(qū)法院

√

C.丙區(qū)法院

D.丁區(qū)法院解析：管轄恒定，是指管轄權(quán)的確定，以法院受理原告起訴時(shí)為準(zhǔn)，此后無(wú)論案件情況有何變化，案件始終由受訴人民法院管轄。此項(xiàng)制度設(shè)立的主要目的在于保證案件的及時(shí)審理，避免訴訟的延誤。根據(jù)《民事訴訟法》第22條規(guī)定，對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。本案中，原告起訴時(shí)，被告住所地為乙區(qū)，故由乙區(qū)法院管轄。18.甲有兩個(gè)兒子乙和丙，甲死之后遺有房屋6間。乙乘丙外出之際，將房屋全部賣給丁，后因支付價(jià)款發(fā)生糾紛，乙將丁訴至法院。在訴訟過程中，丙知道了這一情況，要求參加訴訟。丙在訴訟過程中的地位是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.必要的共同原告

B.普通的共同原告

C.有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人

√

D.無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人解析：有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，是指對(duì)原、被告之間爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的物認(rèn)為有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，從而通過起訴的方式，參加到已經(jīng)開始的訴訟中的人。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人對(duì)本訴中的原告和被告所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的物主張獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。本案中，丙作為法定繼承人，對(duì)爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。19.關(guān)于當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格的概念，當(dāng)事人適格又稱正當(dāng)當(dāng)事人，下列說法錯(cuò)誤的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.當(dāng)事人能力又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力

B.有當(dāng)事人能力的人不一定是適格當(dāng)事人

C.適格當(dāng)事人一定具有當(dāng)事人能力

D.適格當(dāng)事人一定具有當(dāng)事人訴訟行為能力

√解析：A項(xiàng)，當(dāng)事人能力又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，是指能夠成為一般民事訴訟當(dāng)事人所必需的訴訟法上的能力或資格。

B項(xiàng)，當(dāng)事人能力與當(dāng)事人的適格存在明顯區(qū)別，前者是一種概括性的抽象權(quán)利，是指成為訴訟當(dāng)事人的一種潛在的可能性。后者是指在特定的某一具體案件中是否與該特定案件有法律上的利害關(guān)系，即是否是所爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系的一方。

C項(xiàng)，只有具備訴訟權(quán)利能力，才具有當(dāng)事人的資格，只有具備訴訟行為能力，才可以親自進(jìn)行訴訟。因此，適格當(dāng)事人一定具有當(dāng)事人能力。

D項(xiàng)，只有訴訟權(quán)利能力而無(wú)訴訟行為能力的人可以成為當(dāng)事人，但必須由法定代理人代為進(jìn)行訴訟。因此，適格當(dāng)事人不一定具有當(dāng)事人訴訟行為能力。20.關(guān)于證據(jù)理論分類的表述，正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.傳來(lái)證據(jù)有可能是直接證據(jù)

√

B.訴訟中原告提出的證據(jù)都是本證，被告提出的證據(jù)都是反證

C.證人轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實(shí)都屬于間接證據(jù)

D.一個(gè)客觀與合法的間接證據(jù)可以單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)解析：AC兩項(xiàng)，按照證據(jù)的來(lái)源，可以將證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù)。按照單個(gè)證據(jù)與待證事實(shí)之間的證明關(guān)系，可以把證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。二者分類依據(jù)不同，傳來(lái)證據(jù)有可能是直接證據(jù)，證人轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實(shí)可能是直接證據(jù)，也可能是間接證據(jù)。

B項(xiàng)，本證就是能夠證明負(fù)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人主張的事實(shí)的證據(jù)；反證則是能夠否定負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人主張的事實(shí)的證據(jù)。一項(xiàng)證據(jù)是本證還是反證并不取決于是原告還是被告提出，而是取決于該證據(jù)所要證明的案件事實(shí)是由原告負(fù)證明責(zé)任還是由被告負(fù)證明責(zé)任。

D項(xiàng)，間接證據(jù)單獨(dú)無(wú)法直接證明待證事實(shí)，一個(gè)客觀與合法的間接證據(jù)無(wú)法單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。21.下列屬于原始證據(jù)的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.甲看到乙家的狗咬傷丙的證詞

√

B.合同傳真件

C.發(fā)票復(fù)印件

D.蓋有派出所印章的戶口復(fù)印件解析：按照證據(jù)的來(lái)源，可以將證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù)。原始證據(jù)，是指直接來(lái)源于案件事實(shí)的證據(jù)，即所謂的第一手資料。如合同原件、發(fā)票原件、遺囑原件、證人提供的其親自看到的案件現(xiàn)場(chǎng)的情況等。派生證據(jù)是指從原始證據(jù)中派生出來(lái)的證據(jù)，又稱傳來(lái)證據(jù)，如復(fù)印件，文件的抄本等。22.關(guān)于期間，下列說法不正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.法定期間分為可變期間和不可變期間

B.指定期間都是可變期間

C.計(jì)算法定期間時(shí)應(yīng)當(dāng)扣除訴訟文書的在途時(shí)間

D.當(dāng)事人有正當(dāng)理由耽誤了期間，法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)為其延展期間

√解析：A項(xiàng)，法定期間包括絕對(duì)不可變期間和相對(duì)不可變期間。絕對(duì)不可變期間，是指該期間由法律確定，任何機(jī)構(gòu)和人員都不得改變；相對(duì)不可變期間，雖然在法律確定后通常情況下不可改變，但遇有法定事由時(shí)，可由法院依法予以適當(dāng)變更。

B項(xiàng)，指定期間，是指人民法院根據(jù)案件審理時(shí)遇到的具體情況和案件審理的需要，依職權(quán)決定當(dāng)事人及其他訴訟參與人進(jìn)行或完成某種訴訟行為的期間。因此，指定期間都是可變期間。

C項(xiàng)，訴訟文書的在途期間不包括在期間內(nèi)。

D項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第86條規(guī)定，當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請(qǐng)順延期限，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。23.老王起訴小王要求小王給付贍養(yǎng)費(fèi)，老王生活十分困難。法院審理期間老王發(fā)現(xiàn)小王將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給好友，下列說法正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.因?yàn)橄扔鑸?zhí)行和財(cái)產(chǎn)保全適用的案件范圍相同，故老王既可向法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，又可申請(qǐng)先予執(zhí)行

B.為解決老王生活十分困難的問題，法院應(yīng)主動(dòng)對(duì)小王進(jìn)行先予執(zhí)行

C.若老王向法院申請(qǐng)先予執(zhí)行，是否需要提供擔(dān)保由法院決定

√

D.若老王向法院申請(qǐng)先予執(zhí)行，法院作出不予準(zhǔn)許的較定，老王可以上訴解析：A項(xiàng)，先予執(zhí)行和財(cái)產(chǎn)保全適用的案件范圍不同。先予執(zhí)行有案件范圍的限制，而財(cái)產(chǎn)保全沒有案件范圍的限制。根據(jù)《民事訴訟法》第109條規(guī)定，下列案件，可根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，裁定先予執(zhí)行：①追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件；②追索勞動(dòng)報(bào)酬的案件；③因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。

B項(xiàng)，人民法院先予執(zhí)行的裁定，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人提出書面申請(qǐng)。

C項(xiàng)，人民法院審查先予執(zhí)行的申請(qǐng)時(shí)，可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因先予執(zhí)行遭受的財(cái)產(chǎn)損失。

D項(xiàng)，當(dāng)事人對(duì)先予執(zhí)行裁定不服的，可以自收到裁定書之日起5日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請(qǐng)復(fù)議。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)后10日內(nèi)審查。裁定正確的，駁回當(dāng)事人的申請(qǐng)；裁定不當(dāng)?shù)?，變更或者撤銷原裁定。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。24.法院受理了小明、小強(qiáng)之間的借貸糾紛，小明同意法院采取電子送達(dá)，下列說法正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.即使小強(qiáng)不同意采取電子送達(dá)，基于經(jīng)濟(jì)考慮法院也可以對(duì)其電子送達(dá)

B.法院采用電子送達(dá)的，以傳真、電子郵件發(fā)出日期為送達(dá)日期

C.法院可以對(duì)小明電子送達(dá)舉證通知書

√

D.法院可以對(duì)小明電子送達(dá)裁定書解析：根據(jù)《民事訴訟法》第90條規(guī)定，經(jīng)受送達(dá)人同意，人民法院可以采用能夠確認(rèn)其收悉的電子方式送達(dá)訴訟文書。通過電子方式送達(dá)的判決書、裁定書、調(diào)解書，受送達(dá)人提出需要紙質(zhì)文書的，人民法院應(yīng)當(dāng)提供。采用前款方式送達(dá)的，以送達(dá)信息到達(dá)受送達(dá)人特定系統(tǒng)的日期為送達(dá)日期。25.熊大訴熊二的買賣合同糾紛，熊二不到庭就無(wú)法查清案情，經(jīng)傳票傳喚，熊二拒不到庭，法院對(duì)其適用拘傳措施。關(guān)于民事訴訟強(qiáng)制措施表述不正確的是（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.法院在向熊二發(fā)了第一次傳票后，熊二不到庭就可對(duì)其適用拘傳

√

B.法院要對(duì)熊二進(jìn)行拘傳須經(jīng)兩次傳票傳喚

C.如果被告屬于不到庭就無(wú)法查清案情的法人，則法院不可對(duì)其法定代表人適用拘傳措施

D.盡管對(duì)熊二適用拘傳措施，但與最終判決結(jié)果無(wú)關(guān)解析：AB兩項(xiàng)，拘傳是對(duì)于必須到庭的被告和原告，法院經(jīng)過兩次傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒絕出庭的，人民法院派出司法警察，強(qiáng)制被傳喚人到庭參加訴訟活動(dòng)的一種措施。

C項(xiàng)，對(duì)必須接受調(diào)查詢問的被執(zhí)行人、被執(zhí)行人的法定代表人、負(fù)責(zé)人或者實(shí)際控制人，也可以適用拘傳。

D項(xiàng)，拘傳措施與最終判決結(jié)果無(wú)關(guān)。二、多選題(總題數(shù)：5，分?jǐn)?shù)：0.00)26.當(dāng)事人可以采用督促程序，請(qǐng)求法院發(fā)出支付令的有（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.甲請(qǐng)求乙在約定期限內(nèi)完成加工工藝品的任務(wù)

B.甲請(qǐng)求乙交付以現(xiàn)金所購(gòu)買的國(guó)庫(kù)券3萬(wàn)元

√

C.甲請(qǐng)求已被宣告失蹤的乙歸還代甲保管的匯票1萬(wàn)元

D.甲因急需用錢，請(qǐng)求乙清償未到期的債務(wù)5萬(wàn)元

E.甲請(qǐng)求在中國(guó)有住所并長(zhǎng)住的外國(guó)人乙歸還借款10萬(wàn)元

√解析：申請(qǐng)支付令，是指?jìng)鶛?quán)人依法請(qǐng)求人民法院發(fā)出支付令的一種行為。申請(qǐng)支付令必須符合下列條件：①申請(qǐng)人請(qǐng)求給付的標(biāo)的物必須是金錢或有價(jià)證券。②請(qǐng)求給付的金錢、有價(jià)證券已到清償期且數(shù)額確定。債權(quán)尚未到期或者債權(quán)的數(shù)額無(wú)法確定的，不能申請(qǐng)支付令。③債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛。④支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。所謂支付令能夠送達(dá)債務(wù)人，是指審判人員、法警能夠?qū)⒅Ц读钪苯铀瓦_(dá)，或以郵寄、委托方式送達(dá)債務(wù)人，并非推定送達(dá)。因此，如果債務(wù)人不在我國(guó)境內(nèi)，或者債務(wù)人下落不明需要公告送達(dá)的，不宜適用督促程序。如果債務(wù)人是外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)或者組織，但在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有住所、代表機(jī)構(gòu)或者分支機(jī)構(gòu)并能夠送達(dá)支付令的，債權(quán)人也可以向有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)支付令。27.張朋因房屋出租與王亮發(fā)生糾紛并訴至法院，法院判決王亮一個(gè)月內(nèi)遷出張朋的房屋。一個(gè)月后王亮拒不騰房，張朋向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中張朋欲與王亮和解，將房子賣給王亮。對(duì)此，下列說法錯(cuò)誤的有（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.判決已經(jīng)生效，當(dāng)事人要和解就必須先撤回執(zhí)行申請(qǐng)

√

B.雙方當(dāng)事人應(yīng)在執(zhí)行完畢后簽訂新合同而不應(yīng)在執(zhí)行過程中和解

√

C.雙方當(dāng)事人可以在執(zhí)行中自愿達(dá)成和解協(xié)議

D.如果王亮不履行和解協(xié)議的內(nèi)容，張用可以申請(qǐng)恢復(fù)執(zhí)行

E.法院應(yīng)該裁定執(zhí)行終結(jié)，告知原告另行起訴

√解析：A項(xiàng)，根據(jù)《民訴解釋》第466條規(guī)定，申請(qǐng)執(zhí)行人與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議后請(qǐng)求中止執(zhí)行或者撤回執(zhí)行申請(qǐng)的，人民法院可以裁定中止執(zhí)行或者終結(jié)執(zhí)行。因此，當(dāng)事人無(wú)須先撤回執(zhí)行申請(qǐng)。

BC兩項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第237條第1款規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。雙方當(dāng)事人可以在執(zhí)行中自愿達(dá)成和解協(xié)議。

DE兩項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第237條第2款規(guī)定，申請(qǐng)執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議，或者當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，恢復(fù)對(duì)原生效法律文書的執(zhí)行。因此，法院不應(yīng)該裁定執(zhí)行終結(jié)，告知原告另行起訴。28.馮某訴張某侵權(quán)糾紛案，經(jīng)甲基層法院一審判決生效后，馮某向市中級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?。期間，張某向甲基層法院申請(qǐng)執(zhí)行。市中級(jí)法院審查認(rèn)為一審判決確有錯(cuò)誤，遂指令作出判決的基層法院再審。下列說法正確的有（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.市中級(jí)法院指令再審的同時(shí)，應(yīng)作出撤銷原判決的裁定

B.市中級(jí)法院指令再審的同時(shí)，應(yīng)裁定中止原判決的執(zhí)行

C.甲基層法院再審時(shí)應(yīng)作出撤銷原判決的裁定

D.甲基層法院應(yīng)裁定中止原判決的執(zhí)行

√

E.甲基層法院應(yīng)適用一審程序再審該案

√解析：AB兩項(xiàng)，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。地方人民法院或下級(jí)人民法院在接到指令之后，應(yīng)當(dāng)作出裁定中止原裁判的執(zhí)行，并開始對(duì)案件進(jìn)行再審。

CD兩項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，原則上應(yīng)當(dāng)裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行。

E項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟法》第214條規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴。29.下列哪些民事案件，法院不予調(diào)解？（）

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.適用督促程序的案件

√

B.請(qǐng)求確認(rèn)收養(yǎng)無(wú)效的案件

√

C.選民資格案件

√

D.執(zhí)行案件

√

E.適用公示催告程序的案件

√解析：根據(jù)《民訴解釋》第143條規(guī)定，適用特別程序、督促程序、公示催告程序的案件，婚姻等身份關(guān)系確認(rèn)案件以及其他根據(jù)案件性質(zhì)不能進(jìn)行調(diào)解的案件，不得調(diào)解。請(qǐng)求確認(rèn)收養(yǎng)無(wú)效的案件屬于身份關(guān)系確認(rèn)案件，選民資格案件與執(zhí)行案件屬于根據(jù)案件性質(zhì)不能進(jìn)行調(diào)解的案件。因此題中五項(xiàng)，法院均不予調(diào)解。30.下列屬于減半交納案件受理費(fèi)的情形有（）。

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.張某起訴王某要求離婚，最后法院以調(diào)解方式結(jié)案

√

B.李某起訴趙某要求償還借款，后因李某私下和趙某達(dá)成協(xié)議，李某申請(qǐng)撤訴

√

C.楊某和陽(yáng)某的交通事故損害賠償糾紛，法院決定適用簡(jiǎn)易程序進(jìn)行審理

√

D.劉某訴馬某的房屋買賣合同糾紛，馬某提起反訴，法院決定合并審理的

√

E.何某屬于國(guó)家規(guī)定的優(yōu)撫、安置對(duì)象，何某向法院起訴的解析：無(wú)論是財(cái)產(chǎn)案件還是非財(cái)產(chǎn)案件，在特定情況下，其案件受理費(fèi)應(yīng)在適用前述標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上減半收取。根據(jù)《交納辦法》的規(guī)定，減半收取的情況主要有：①以調(diào)解方式結(jié)案或者當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴的，減半交納案件受理費(fèi)；②適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣p半交納案件受理費(fèi)；③被告提起反訴、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，人民法院決定合并審理的，分別減半交納案件受理費(fèi)。三、簡(jiǎn)答題(總題數(shù)：10，分?jǐn)?shù)：0.00)31.民事訴訟誠(chéng)實(shí)信用原則

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(民事訴訟誠(chéng)實(shí)信用原則，是指法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人，在審理民事案件和進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)公正、善意、誠(chéng)實(shí)、嚴(yán)守誠(chéng)信。誠(chéng)實(shí)信用原則對(duì)當(dāng)事人的訴訟行為具有規(guī)范作用，要求當(dāng)事人在實(shí)施訴訟行為時(shí)必須誠(chéng)實(shí)和善意。誠(chéng)實(shí)信用原則要求法院在審理和裁判民事案件時(shí)應(yīng)當(dāng)公正、合理。對(duì)于其他訴訟參與人，誠(chéng)實(shí)信用原則要求其在實(shí)施訴訟行為時(shí)也應(yīng)當(dāng)本著誠(chéng)實(shí)善意的心態(tài)來(lái)進(jìn)行。)解析：32.簡(jiǎn)易程序

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(簡(jiǎn)易程序，是指基層人民法院及其派出法庭審理第一審簡(jiǎn)單的民事案件所適用的審判程序。在我國(guó)，簡(jiǎn)易程序是一個(gè)獨(dú)立的審判程序，它既不是普通程序的前置程序，也不是普通程序的附屬程序，而是與普通程序并立的一種獨(dú)立的審判程序。)解析：33.執(zhí)行救濟(jì)

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(執(zhí)行救濟(jì)，是指執(zhí)行當(dāng)事人和利害關(guān)系人就法院執(zhí)行活動(dòng)提出不同意見，維護(hù)自身合法權(quán)益的途徑和手段。我國(guó)《民事訴訟法》和司法解釋確立的執(zhí)行救濟(jì)制度主要是執(zhí)行行為異議及其復(fù)議、案外人異議與案外人異議之訴及許可執(zhí)行之訴、分配方案異議與分配方案異議之訴。)解析：34.第三人撤銷之訴

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(第三人撤銷之訴，是指當(dāng)?shù)谌艘虿豢蓺w責(zé)于自己的事由而未參加原案審理的，但原案的生效判決、裁定，調(diào)解書使其民事權(quán)益受到損害，可以請(qǐng)求法院撤銷或改變?cè)干袥Q、裁定、調(diào)解書中對(duì)其不利部分的訴訟程序。我國(guó)的第三人撤銷之訴屬于一種事后救濟(jì)機(jī)制，且是一種特殊性、非通常的救濟(jì)機(jī)制，是一種以保護(hù)第三人的民事實(shí)體權(quán)益為主要目的的訴訟程序。第三人撤銷之訴的提起主體具有法定性與特定性。法定性是指有權(quán)提起第三人撤銷之訴的適格主體由《民事訴訟法》明確規(guī)定；而特定性則是指有權(quán)提起撤銷之訴的只能是前訴當(dāng)事人以外的第三人。)解析：35.行為保全

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(行為保全，是指為了保證法院將來(lái)的判決能夠得以執(zhí)行或者為了使當(dāng)事人、利害關(guān)系人的權(quán)益在判決前免受進(jìn)一步的損害，法院根據(jù)當(dāng)事人或利害關(guān)系人的申請(qǐng)，裁定被申請(qǐng)人為一定行為或者不為一定行為的保全措施。確立行為保全制度的意義在于，通過裁定禁止被申請(qǐng)人為一定行為或命令其不為一定行為，可以防止申請(qǐng)人的權(quán)益受到損害，或減少其所受到的損害，以便使將來(lái)判決能夠得以順利執(zhí)行，彌補(bǔ)了財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度的不足。)解析：36.簡(jiǎn)要回答合議制度的功能。

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(合議制度，是指法院審判民事案件由三人以上的審判人員組成審判庭，對(duì)案件進(jìn)行市理和裁判的制度。相較于獨(dú)任制，合議制的審判組織形式主要具有以下功能：

（1）可以發(fā)揮合議庭成員的集體的智慧。對(duì)于一些疑難問題，通過合議制的形式來(lái)審理，可以充分發(fā)揮合議庭每個(gè)成員的智慧，從而盡可能地避免錯(cuò)誤的發(fā)生，達(dá)到公正、合理的審判效果。

（2）防止法官個(gè)人擅斷。法律創(chuàng)設(shè)合議制的預(yù)設(shè)功能之一，就是通過合議庭成員相互間的制約，盡可能地避免法官個(gè)人擅斷等違法裁判的情形。

（3）防止法官的個(gè)人價(jià)值觀對(duì)案件的審理產(chǎn)生不當(dāng)影響，體現(xiàn)民主集中制。合議庭的審判組織形式，可以在相當(dāng)程度上防止法官個(gè)人的主觀片面性對(duì)審理案件造成不良影響，在合議的過程中，價(jià)值取向和觀點(diǎn)不同的法官之間互相滲透，從而在價(jià)值觀念層面實(shí)現(xiàn)平衡。)解析：37.簡(jiǎn)要回答涉外民事訴訟程序的一般原則。

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(涉外民事訴訟程序的一般原則，是指對(duì)涉外民事訴訟有指導(dǎo)意義和必須遵循的原則，包括以下一般原則：

（1）適用我國(guó)《民事訴訟法》原則。這一原則是指我國(guó)人民法院審理涉外民事案件，只適用我國(guó)《民事訴訟法》。

（2）訴訟權(quán)利同等和對(duì)等原則。訴訟權(quán)利同等原則，是基于國(guó)家間的平等互惠關(guān)系所普遍采用的訴訟原則，在國(guó)際上一般稱為“國(guó)民待遇”。訴訟權(quán)利對(duì)等原則，是維護(hù)國(guó)家主權(quán)的需要，也是保護(hù)我國(guó)公民、法人和其他組織合法權(quán)益的需要。

（3）信守國(guó)際條約原則?！睹袷略V訟法》第267條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國(guó)際條約的規(guī)定，但中華人民共和國(guó)聲明保留的條款除外?！?/p>

（4）尊重外交特權(quán)與豁免原則。司法豁免權(quán)，是指一個(gè)國(guó)家或國(guó)際組織派駐他國(guó)的外交代表享有的免除駐在國(guó)司法管轄的權(quán)利。

（5）使用我國(guó)通用語(yǔ)言文字原則。根據(jù)該原則，外國(guó)當(dāng)事人在我國(guó)進(jìn)行民事訴訟，提交訴狀時(shí)必須附具中文譯本，在訴訟中必須使用中文語(yǔ)言。當(dāng)事人要求提供翻譯的，可以提供翻譯，費(fèi)用由當(dāng)事人承擔(dān)。

（6）委托我國(guó)律師代理訴訟原則。律師制度作為一國(guó)司法制度的組成部分，只能適用于本國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，我國(guó)《民事訴訟法》第270條規(guī)定：“外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國(guó)的律師?！?解析：38.簡(jiǎn)要回答管轄權(quán)異議的成立條件。

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(管轄權(quán)異議包括以下成立條件：

（1）前提條件。法院已經(jīng)受理，但尚未進(jìn)行實(shí)體審理。

（2）主體條件。異議主體必須是本案當(dāng)事人。通常情況下，管轄權(quán)異議由被告提出。原告和有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人由于具有原告的地位，可以通過選擇起訴地的方式來(lái)確定管轄，因而無(wú)須提出管轄權(quán)異議的權(quán)利。輔助型無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人由于并不是本訴真正的適格當(dāng)事人，因此也無(wú)權(quán)就本訴提出管轄權(quán)異議。對(duì)于被告型無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，本應(yīng)享有提出管轄權(quán)異議的權(quán)利，但由于司法解釋明確規(guī)定無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人無(wú)權(quán)提出管轄權(quán)異議，因此司法實(shí)務(wù)中一般嚴(yán)格按照司法解釋進(jìn)行。

（3）對(duì)象條件。管轄權(quán)異議只能在第一審程序中提出，管轄權(quán)異議的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是人民法院的第一審管轄權(quán)。既可以是針對(duì)級(jí)別管轄，也可以針對(duì)地域管轄。而根據(jù)民事訴訟中的上訴制度，第二審管轄法院由第一審管轄法院所決定，所以當(dāng)事人對(duì)二審管轄無(wú)權(quán)提出異議。

（4）時(shí)間條件。異議應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。這一規(guī)定的主要目的在于督促被告盡快行使權(quán)利，保證訴訟的效率。

（5）實(shí)質(zhì)條件。受訴法院無(wú)法定管轄依據(jù)。)解析：39.論述第二審程序與第一審訴訟案件審理程序的聯(lián)系與區(qū)別。

（分?jǐn)?shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(（1）第二審程序與第一審訴訟案件審理程序存在以下聯(lián)系：

①案件所涉及訴訟標(biāo)的相同。兩種程序都是針對(duì)雙方當(dāng)事人之間的同一民事法律關(guān)系，從事實(shí)上和法律上加以審理，分清是非，明確責(zé)任，并作出法律上的判定。

②第一審程序是第二審程序的前提和基礎(chǔ)。只有發(fā)生了第一審程序，才有可能發(fā)生第二審程序。

③第二審程序是第一審程序的繼續(xù)和發(fā)展。第二審程序中，人民法院只是對(duì)上訴案件在上訴請(qǐng)求范圍內(nèi)繼續(xù)進(jìn)行審理，對(duì)一審法院的裁判在認(rèn)定事實(shí)、適用法律、程序的合法性等方面是否正確進(jìn)行審查，以糾正第一審程序中的錯(cuò)誤，而不是對(duì)案件重新審理。

④第二審人民法院審理上訴案件，除依照《民事訴訟法》“第二審程序”的有關(guān)規(guī)定外，適用第一審普通程序的有關(guān)規(guī)定。這說明二者在程序的適用上有密切的聯(lián)系。

（2）第二審程序與第一審訴訟案件審理程序存在以下區(qū)別：

①程序發(fā)生的基礎(chǔ)不同。第二審程序是基于當(dāng)事人行使上訴權(quán)對(duì)一審裁判不服提起上訴而發(fā)生，第一審程序則是基于當(dāng)事人行使起訴權(quán)實(shí)施了起訴行為而發(fā)生。

②當(dāng)事人提起訴訟程序的理由不同。起訴的理由是當(dāng)事人的權(quán)利或權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生爭(zhēng)議；上訴的理由則是對(duì)一審法院的裁判不服。因此，第二審程序的審理的范圍與第一審程序?qū)徖淼姆秶簿陀兴顒e，它不僅涉及對(duì)當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的法律關(guān)系進(jìn)行認(rèn)定，而且涉及對(duì)原審法院裁判的評(píng)價(jià)。

③二者的職能不同。兩種程序?qū)徖淼姆秶煌?，?dǎo)致了兩種程序在職能上的差別。在第一審程序中實(shí)現(xiàn)的人民法院的審判職能，主要為對(duì)案件審理活動(dòng)的指揮和對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定及法律的適用。而在第二審程序中，需要實(shí)現(xiàn)的職能，除了對(duì)案件的審判職能外，還包括上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院的審判活動(dòng)實(shí)現(xiàn)監(jiān)督的職能。

④二者的審判組織不同。第一審審判程序的組織在形式上包括獨(dú)任審判庭和合議庭兩種。在合議庭人員的組成上，包括由審判員組成和由審判員與陪審員共同組成兩種形式。而在第二審程序中，案件的審理由合議庭負(fù)責(zé)，而且合議庭的成員必須是審判員，陪審員不能參加。

⑤案件的審理方式上不同。在