培訓(xùn)課件 -新公司法下的股權(quán)設(shè)計(jì)與企業(yè)治理（二）

新公司法下的股權(quán)設(shè)計(jì)與企業(yè)治理——第二課時(shí)二、董監(jiān)高的秋天信義義務(wù)源自英國(guó)衡平法中的信托理念，最初系一種道德準(zhǔn)則要求，意為董監(jiān)高受托管理公司，因而作為受托人應(yīng)遵守最基本的準(zhǔn)則即“為委托人的利益信義義務(wù)既可以是積極的作為義務(wù)（勤勉義務(wù)、合理注意義務(wù)也可以是消極的禁止性義務(wù)（忠實(shí)義 新公司法二、董監(jiān)高——忠實(shí)勤勉義務(wù)勤勉義務(wù)忠實(shí)義務(wù)勤勉義務(wù)執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）董事忠實(shí)義務(wù)之二《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之一《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之二《公司法》（2024年施行）但財(cái)務(wù)資助的累計(jì)總額不得超過(guò)已發(fā)行股本百分之十。董事會(huì)作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之三《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之四《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之四《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之五《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)董事勤勉義務(wù)之六董事勤勉義務(wù)之六若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》 新公司法二、董監(jiān)高——法定代表人法定代表人“當(dāng)”還是“不當(dāng)”？法定代表人“當(dāng)”還是“不當(dāng)”？《公司法》（2024年施行）新《公司法》第十條第一款規(guī)定，公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。新《公司法》要求法定代表人必須是“代表公司執(zhí)行公司事務(wù)”的人員，即強(qiáng)調(diào)法定代表人應(yīng)當(dāng)是實(shí)質(zhì)性參與公司經(jīng)營(yíng)管理、負(fù)責(zé)公司內(nèi)部業(yè)務(wù)執(zhí)行的人員,避免出現(xiàn)“掛名法人”的現(xiàn)象?！豆痉ā罚?024年施行）擔(dān)任法定代表人的董事或經(jīng)理辭任，視為法定代表人同時(shí)辭任；根據(jù)新《公司法》第十條條第一款規(guī)定，具有董事或經(jīng)理身份是擔(dān)任公司法定代表人的必要條件，如公司法定代表人辭去董事或經(jīng)理職務(wù)，則失去擔(dān)任法定代表人的資格，故視為同時(shí)辭去法定代表人。新《公司法》第十條第三款規(guī)定，法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人 新公司法二、董監(jiān)高——法定代表人法定代表人“當(dāng)”還是“不當(dāng)”？《公司法》（2024年施行）新《公司法》第十一條第一款規(guī)定，法定代表人以公司名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由公司承受。新《公司法》第十一條第二款規(guī)定，公司章程或者股東會(huì)對(duì)法定代表人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人，基于對(duì)法定代表人身份的外觀認(rèn)知，此時(shí)法定代表人的行為構(gòu)成表見(jiàn)代表，法律后果應(yīng)由公司承擔(dān)。新《公司法》第十一條第三款規(guī)定，法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人追償。 新公司法二、董監(jiān)高——關(guān)聯(lián)交易的平衡《公司法》（2024年施行）中性經(jīng)濟(jì)行為中性經(jīng)濟(jì)行為明確約束明確約束 新公司法二、董監(jiān)高——關(guān)聯(lián)交易的平衡《公司法》（2024年施行）《公司法》第一百八十二條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，直接或者間接與本 新公司法二、董監(jiān)高——關(guān)聯(lián)交易的平衡《公司法》（2024年施行）《公司法》第一百八十五條董事會(huì)對(duì)本法第一 新公司法二、董監(jiān)高——關(guān)聯(lián)交易的平衡關(guān)聯(lián)交易符合公平交易的實(shí)質(zhì)要件關(guān)聯(lián)交易損害公司利益，原告公司依據(jù)民法典第八十四條、公司法第二十一條規(guī)定請(qǐng)求控股股東、實(shí)際控制人、董高級(jí)管理人員賠償所造成的損失，被告僅以該交易已經(jīng)履行了信息披露、經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意等法律、行政三、債權(quán)人的夏天新《公司法》對(duì)法人人格否認(rèn)制度、公司資本充實(shí)制度、董監(jiān)高信義義務(wù)、公司清算制新《公司法》對(duì)法人人格否認(rèn)制度、公司資本充實(shí)制度、董監(jiān)高信義義務(wù)、公司清算制 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“法人人格否認(rèn)”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》連帶責(zé)任公司債權(quán)人連帶責(zé)任公司債權(quán)人 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“雙控人/影子董事”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“雙控人/影子董事”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“公司資本充實(shí)”的追索權(quán)利基于“公司資本充實(shí)”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》或者實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“公司資本充實(shí)”的追索權(quán)利基于“公司資本充實(shí)”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》抽逃出資的股東公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“公司資本充實(shí)”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“公司資本充實(shí)”的追索權(quán)利基于“公司資本充實(shí)”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“董監(jiān)高賠償責(zé)任”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“董監(jiān)高賠償責(zé)任”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任；經(jīng)證明在表決時(shí)曾公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈(zèng)與、借公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈(zèng)與、借 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“董監(jiān)高賠償責(zé)任”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》執(zhí)行職務(wù)致?lián)p●第一百八十八條董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)損害●第一百九十一條董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“董監(jiān)高賠償責(zé)任”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠公司董監(jiān)高損害賠償責(zé)任第三人/公司， 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“清算制度”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》公司因本法第二百二十九條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng) 當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任四、中小股東的春天盡管治理結(jié)構(gòu)的變革從股東中心主義導(dǎo)向董盡管治理結(jié)構(gòu)的變革從股東中心主義導(dǎo)向董事中心主義，但往往中小企業(yè)的公司主導(dǎo)權(quán)和決定權(quán)掌握在控股股東、實(shí)際控制人等主體手中，中小股東充分實(shí)現(xiàn)其股東權(quán)利就顯得略為被動(dòng)。新《公司法》下，豐富了中小股東維護(hù)自身合法權(quán)益的多種手段，中小股東 新公司法四、中小股東——知情權(quán)的強(qiáng)化與實(shí)踐難點(diǎn)《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證。股東要求查閱公司會(huì)股東及其委托的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)查閱、復(fù)制有應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)保護(hù)國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私、個(gè)人信息等法律、 新公司法四、中小股東——知情權(quán)的強(qiáng)化與實(shí)踐難點(diǎn)《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份 新公司法四、中小股東——知情權(quán)的強(qiáng)化與實(shí)踐難點(diǎn)權(quán)利明確權(quán)利明確與強(qiáng)化：將股東知情權(quán)范圍將股東知情權(quán)范圍擴(kuò)展至“會(huì)計(jì)憑證”，“會(huì)計(jì)賬簿”是加工處理后的數(shù)據(jù)匯點(diǎn) 新公司法四、中小股東——知情權(quán)的強(qiáng)化與實(shí)踐難點(diǎn) 實(shí)踐難點(diǎn)點(diǎn) 新公司法四、中小股東——知情權(quán)的強(qiáng)化與實(shí)踐難點(diǎn) 實(shí)踐難點(diǎn) 新公司法四、中小股東——股權(quán)轉(zhuǎn)讓《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分?jǐn)?shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股 新公司法四、中小股東——股權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓步驟簡(jiǎn)易圖示股權(quán)轉(zhuǎn)讓步驟簡(jiǎn)易圖示新公司法 四、中小股東——股權(quán)轉(zhuǎn)讓新公司法股權(quán)轉(zhuǎn)讓的放寬與限制-明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓后責(zé)任最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（三）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（三）有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不 新公司法四、中小股東——股權(quán)轉(zhuǎn)讓新公司法下的“股走責(zé)留”滿 新